Die Sozialauswahl im Kündigungsrecht:
Gespeichert in:
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| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
2008
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | NomosPraxis
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| Schlagworte: | |
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|---|---|
| adam_text | Inhalt
Literaturverzeichnis........................................................................................ 11
§ 1 Einleitung................................................................................................ 13
§2 Vorbemerkungen zur Sozialauswahl ........................................................ 15
I.
Die gesetzlichen Voraussetzungen der Sozialauswahl ...................... 15
1. Der Anwendungsbereich des KSchG ......................................... 15
2. Persönlicher Anwendungsbereich des KSchG ............................ 15
a) Das KSchG als Arbeitnehmerschutzrecht............................. 15
b) Ausdrückliche Vereinbarung des Arbeitsrechts .................... 15
c) Keine ausdrückliche Vereinbarung des
Arbeitsrechts/Scheinselbständigkeit ..................................... 16
d) Eingliederungsverträge ........................................................ 18
3. Betriebs-oder Unternehmensbezug beim Kündigungsschutz...... 19
4. Wartezeit .................................................................................. 21
5. Betrieblicher Anwendungsbereich des KSchG............................ 23
II.
Die Ratio der Sozialauswahl........................................................... 25
§ 3 Sozialauswahl außerhalb des KSchG........................................................ 29
I.
Fragestellung .................................................................................. 29
II.
Sozialauswahl und Abschluss eines Anstellungsvertrages bzw
Einstellung ..................................................................................... 29
III.
Sozialauswahl und Ausübung des Direktionsrechts/Versetzung....... 31
IV.
Sozialauswahl und Wiedereinstellung/Weiterbeschäftigung............. 35
V.
Sozialauswahl und außerordentliche Kündigung............................. 37
VI.
Sozialauswahl und fehlende Anwendbarkeit des KSchG ................. 37
§ 4 Die betriebsbedingte Kündigung.............................................................. 41
I.
Prüfungsschema einer betriebsbedingten Kündigung....................... 41
II.
Wegfall des Arbeitsplatzes .............................................................. 43
1. Betriebliche Erfordernisse ......................................................... 43
2. Anforderungen an die Dringlichkeit.......................................... 47
3. Unternehmerische Entscheidung mit Folge des Wegfalls des
Arbeitsplatzes und deren Kontrolle ........................................... 48
a) Vorbemerkung zur unternehmerischen Entscheidung .......... 48
b) Einzelfälle unternehmerischer Entscheidungen..................... 49
aa) Dauerhafte Personalreduzierung.................................. 49
bb) (Geplante)
Betriebs(teil)stílllegung
............................... 50
cc)
Umstellung der Vertriebsart......................................... 51
dd) Beschäftigung von Fremdpersonal ............................... 51
ее)
Betriebsübergang......................................................... 51
4. Darlegungs- und Beweislast ...................................................... 52
III.
Negative Prognose.......................................................................... 53
IV.
Fehlen einer anderweitigen Weiterbeschäftigungsmöglichkeit als
milderes Mittel ............................................................................... 54
1. Das ultima-ratio-Prinzip ........................................................... 54
Inhalt_________________________________________________________________
2. Weiterbeschäftigung durch Versetzung auf einen anderen freien
Arbeitsplatz .............................................................................. 54
a) Freier gleichwertiger Arbeitsplatz ........................................ 54
b) Unternehmensbezug/Konzernbezug ..................................... 55
c) Mitbestimmung des Betriebsrats.......................................... 57
d) Darlegungs- und Beweislast................................................. 57
3. Weiterbeschäftigung nach Umschulung oder Fortbildung.......... 58
4. Weiterbeschäftigungsmöglichkeit zu geänderten
Arbeitsbedingungen .................................................................. 59
§ 5 Die Sozialauswahl ................................................................................... 63
I.
Vorbemerkung ............................................................................... 63
II.
Der Kreis der vergleichbaren Arbeitnehmer .................................... 63
1. Der unmittelbar kündigungsbedrohte Arbeitnehmer ................. 63
2. Die betriebliche Vergleichbarkeit mit dem kündigungsbedrohten
Arbeitnehmer............................................................................ 66
a) Die Betriebsbezogenheit der Sozialauswahl.......................... 66
b) Sonderfälle der betrieblichen Betrachtung............................ 69
aa) Gemeinsamer Betrieb verschiedener Unternehmen....... 69
bb) Nichtanwendbarkeit der Fiktion selbständiger Betriebe
aus § 4 BetrVG............................................................ 72
cc) Nichtberücksichtigung nach § 3 BetrVG
abgeschlossener tariflicher Regelungen oder
Betriebsvereinbarungen ............................................... 72
dd) Verkennung des Betriebsbegriffes ................................ 73
c) Sonderfall der betriebsübergreifenden Sozialauswahl........... 73
aa) Fallgruppe 1: Vergleichbarkeit zwischen
Arbeitnehmern, die vor der Umsetzung der
unternehmerischen Entscheidung in einem Betrieb
beschäftigt waren ........................................................ 73
bb) Fallgruppe 2: Vergleichbarkeit zwischen
Arbeitnehmern verschiedener Betriebe bei freien
Arbeitsplätzen in einem anderen Betrieb des
Unternehmens ............................................................. 75
3. Das Direktionsrecht des Arbeitgebers als Instrument zur
Bestimmung der Reichweite der Vergleichbarkeit...................... 76
a) Fragestellung....................................................................... 76
b) Das Direktionsrecht ............................................................ 76
c) Fallgruppe 1: Das Direktionsrecht erlaubt eine Versetzung
über die Betriebsgrenzen hinaus .......................................... 77
d) Fallgruppe 2: Das Direktionsrecht erlaubt keine Versetzung
innerhalb eines Betriebes ..................................................... 79
e) Fallgruppe 3: Der Vertrag beschreibt weder ein
Direktionsrecht noch eine konkrete, auf eine spezielle
Aufgabe beschränkte Tätigkeit............................................ 81
4. Die Betriebszugehörigkeit als Kriterium der Einbeziehung in die
Vergieichbarkeit ....................................................................... 82
a) Die vorübergehende Zugehörigkeit/die befristete
Zugehörigkeit ..................................................................... 82
Inhalt
b)
Die Zugehörigkeit zu mehreren Betrieben............................ 82
c) Der gekündigte Mitarbeiter/Der weiterbeschäftigte
Mitarbeiter.......................................................................... 82
d) Der freigestellte Arbeitnehmer/der entsandte Arbeitnehmer . 83
5. Der horizontal mit dem unmittelbar kündigungsbedrohten
Arbeitnehmer vergleichbare Arbeitnehmer ................................ 83
a) Der rechtliche Aspekt der geforderten Beachtung der
Betriebshierarchie................................................................ 83
b) Der tatsächliche Aspekt der geforderten Beachtung der
Betriebshierarchie................................................................ 85
6. Sonderfälle der Vergleichbarkeit ............................................... 87
a) Sonderfall Teilzeit ............................................................... 87
b) Sonderfall Betriebsübergang ................................................ 88
7. Die Herausnahme einzelner Arbeitnehmer aus der
Sozialauswahl bei bestehender Vergleichbarkeit ........................ 89
a) Unanwendbarkeit des KSchG .............................................. 89
b) Gesetzliche Kündigungsverbote ........................................... 90
c) Gesetzlicher Kündigungsschutz mit Erlaubnisvorbehalt ....... 91
d) Tarifliche Kündigungsverbote ............................................. 92
e) Kündigungsverbote durch Betriebs- oder
Dienstvereinbarung ............................................................. 93
f) Kündigungsverbote durch Individualvereinbarung .............. 94
aa) Zweiseitige Verträge.................................................... 94
bb) Mehrseitige Verträge ................................................... 95
III.
Bestimmung der sozialen Schutzbedürftigkeit ................................. 95
1. Vorbemerkung.......................................................................... 95
2. Lebensalter ............................................................................... 96
3. Betriebszugehörigkeit................................................................ 98
4. Unterhaltspflichten ................................................................... 99
5. Schwerbehinderung................................................................... 100
6. Gewichtung der Kriterien.......................................................... 102
a) Vorbemerkung.................................................................... 102
b) Anwendung von Punktetabellen .......................................... 103
IV.
Der Auskunftsanspruch des Arbeitnehmers im Rahmen der
Sozialauswahl,
S
1 Abs. 3 S. 1 Hs 2 KSchG - Fragen der
Darlegungs- und Beweislast ............................................................ 107
V.
Verhältnis von Sozialauswahl zu berechtigten betrieblichen
Interessen, § 1 Abs. 3 S. 2 KSchG................................................... 110
1. „Leistungsträgerauswahl - Individuelle Sachgründe zur
Herausnahme einzelner Arbeitnehmer aus der Sozialauswahl .... 110
a) Systematische Vorbemerkung.............................................. 110
b) Der Tatbestand „Leistungsträger ....................................... 112
aa) Tatbestandsmerkmal „Kenntnisse ............................. 112
bb) Tatbestandsmerkmal „Leistungen ............................. 113
cc) Tatbestandsmerkmal „Fähigkeiten ............................ 115
dd) Kasuistik der Rechtsprechung...................................... 115
Inhalt__________________________________________________________________
2. „Sicherung einer zausgewogenen Personalstruktur -
strukturelle Sachgründe zur Herausnahme einzelner
Arbeitnehmer aus der Sozialauswahl......................................... 117
a) Vorbemerkung .................................................................... 117
b) Aufrechterhaltung der Altersstruktur................................... 117
c) Sonstige Merkmale einer ausgewogenen Personalstruktur ... 120
VI.
Änderungskündigung ..................................................................... 121
VII.
Kollektivrechtliche Aspekte der Sozialauswahl ............................... 122
1. Sozialauswahl und
S
323 Abs. 1 UmwG ................................... 122
2. Sozialauswahl und Auswahlrichtlinien/Namenslisten ................ 124
a) Vorbemerkung .................................................................... 124
b) Auswahlrichtlinien .............................................................. 124
c) Namenslisten, § 1 Abs. 5 KSchG......................................... 126
§ 6 Fallbeispiele............................................................................................. 131
I.
Fallbeispiel 1: Interessenausgleich mit Namensliste und Sozialplan
mit Transfergesellschaft.................................................................. 131
1. Muster: Interessenausgleich zur Begleitung einer
Restrukturierung ...................................................................... 131
2. Muster: Sozialplan .................................................................... 133
II.
Fallbeispiel 2: Umfassender Interessenausgleich, Auswahlrichtlinie
und Sozialplan im Rahmen einer Reorganisation ............................ 136
1. Muster: Interessenausgleich ...................................................... 136
2. Muster: Auswahlrichtlinien....................................................... 140
3. Muster: Sozialplan .................................................................... 142
Stichwortverzeichnis....................................................................................... 147
10
|
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Inhalt
Literaturverzeichnis. 11
§ 1 Einleitung. 13
§2 Vorbemerkungen zur Sozialauswahl . 15
I.
Die gesetzlichen Voraussetzungen der Sozialauswahl . 15
1. Der Anwendungsbereich des KSchG . 15
2. Persönlicher Anwendungsbereich des KSchG . 15
a) Das KSchG als Arbeitnehmerschutzrecht. 15
b) Ausdrückliche Vereinbarung des Arbeitsrechts . 15
c) Keine ausdrückliche Vereinbarung des
Arbeitsrechts/Scheinselbständigkeit . 16
d) Eingliederungsverträge . 18
3. Betriebs-oder Unternehmensbezug beim Kündigungsschutz. 19
4. Wartezeit . 21
5. Betrieblicher Anwendungsbereich des KSchG. 23
II.
Die Ratio der Sozialauswahl. 25
§ 3 Sozialauswahl außerhalb des KSchG. 29
I.
Fragestellung . 29
II.
Sozialauswahl und Abschluss eines Anstellungsvertrages bzw
Einstellung . 29
III.
Sozialauswahl und Ausübung des Direktionsrechts/Versetzung. 31
IV.
Sozialauswahl und Wiedereinstellung/Weiterbeschäftigung. 35
V.
Sozialauswahl und außerordentliche Kündigung. 37
VI.
Sozialauswahl und fehlende Anwendbarkeit des KSchG . 37
§ 4 Die betriebsbedingte Kündigung. 41
I.
Prüfungsschema einer betriebsbedingten Kündigung. 41
II.
Wegfall des Arbeitsplatzes . 43
1. Betriebliche Erfordernisse . 43
2. Anforderungen an die Dringlichkeit. 47
3. Unternehmerische Entscheidung mit Folge des Wegfalls des
Arbeitsplatzes und deren Kontrolle . 48
a) Vorbemerkung zur unternehmerischen Entscheidung . 48
b) Einzelfälle unternehmerischer Entscheidungen. 49
aa) Dauerhafte Personalreduzierung. 49
bb) (Geplante)
Betriebs(teil)stílllegung
. 50
cc)
Umstellung der Vertriebsart. 51
dd) Beschäftigung von Fremdpersonal . 51
ее)
Betriebsübergang. 51
4. Darlegungs- und Beweislast . 52
III.
Negative Prognose. 53
IV.
Fehlen einer anderweitigen Weiterbeschäftigungsmöglichkeit als
milderes Mittel . 54
1. Das ultima-ratio-Prinzip . 54
Inhalt_
2. Weiterbeschäftigung durch Versetzung auf einen anderen freien
Arbeitsplatz . 54
a) Freier gleichwertiger Arbeitsplatz . 54
b) Unternehmensbezug/Konzernbezug . 55
c) Mitbestimmung des Betriebsrats. 57
d) Darlegungs- und Beweislast. 57
3. Weiterbeschäftigung nach Umschulung oder Fortbildung. 58
4. Weiterbeschäftigungsmöglichkeit zu geänderten
Arbeitsbedingungen . 59
§ 5 Die Sozialauswahl . 63
I.
Vorbemerkung . 63
II.
Der Kreis der vergleichbaren Arbeitnehmer . 63
1. Der unmittelbar kündigungsbedrohte Arbeitnehmer . 63
2. Die betriebliche Vergleichbarkeit mit dem kündigungsbedrohten
Arbeitnehmer. 66
a) Die Betriebsbezogenheit der Sozialauswahl. 66
b) Sonderfälle der betrieblichen Betrachtung. 69
aa) Gemeinsamer Betrieb verschiedener Unternehmen. 69
bb) Nichtanwendbarkeit der Fiktion selbständiger Betriebe
aus § 4 BetrVG. 72
cc) Nichtberücksichtigung nach § 3 BetrVG
abgeschlossener tariflicher Regelungen oder
Betriebsvereinbarungen . 72
dd) Verkennung des Betriebsbegriffes . 73
c) Sonderfall der betriebsübergreifenden Sozialauswahl. 73
aa) Fallgruppe 1: Vergleichbarkeit zwischen
Arbeitnehmern, die vor der Umsetzung der
unternehmerischen Entscheidung in einem Betrieb
beschäftigt waren . 73
bb) Fallgruppe 2: Vergleichbarkeit zwischen
Arbeitnehmern verschiedener Betriebe bei freien
Arbeitsplätzen in einem anderen Betrieb des
Unternehmens . 75
3. Das Direktionsrecht des Arbeitgebers als Instrument zur
Bestimmung der Reichweite der Vergleichbarkeit. 76
a) Fragestellung. 76
b) Das Direktionsrecht . 76
c) Fallgruppe 1: Das Direktionsrecht erlaubt eine Versetzung
über die Betriebsgrenzen hinaus . 77
d) Fallgruppe 2: Das Direktionsrecht erlaubt keine Versetzung
innerhalb eines Betriebes . 79
e) Fallgruppe 3: Der Vertrag beschreibt weder ein
Direktionsrecht noch eine konkrete, auf eine spezielle
Aufgabe beschränkte Tätigkeit. 81
4. Die Betriebszugehörigkeit als Kriterium der Einbeziehung in die
Vergieichbarkeit . 82
a) Die vorübergehende Zugehörigkeit/die befristete
Zugehörigkeit . 82
Inhalt
b)
Die Zugehörigkeit zu mehreren Betrieben. 82
c) Der gekündigte Mitarbeiter/Der weiterbeschäftigte
Mitarbeiter. 82
d) Der freigestellte Arbeitnehmer/der entsandte Arbeitnehmer . 83
5. Der horizontal mit dem unmittelbar kündigungsbedrohten
Arbeitnehmer vergleichbare Arbeitnehmer . 83
a) Der rechtliche Aspekt der geforderten Beachtung der
Betriebshierarchie. 83
b) Der tatsächliche Aspekt der geforderten Beachtung der
Betriebshierarchie. 85
6. Sonderfälle der Vergleichbarkeit . 87
a) Sonderfall Teilzeit . 87
b) Sonderfall Betriebsübergang . 88
7. Die Herausnahme einzelner Arbeitnehmer aus der
Sozialauswahl bei bestehender Vergleichbarkeit . 89
a) Unanwendbarkeit des KSchG . 89
b) Gesetzliche Kündigungsverbote . 90
c) Gesetzlicher Kündigungsschutz mit Erlaubnisvorbehalt . 91
d) Tarifliche Kündigungsverbote . 92
e) Kündigungsverbote durch Betriebs- oder
Dienstvereinbarung . 93
f) Kündigungsverbote durch Individualvereinbarung . 94
aa) Zweiseitige Verträge. 94
bb) Mehrseitige Verträge . 95
III.
Bestimmung der sozialen Schutzbedürftigkeit . 95
1. Vorbemerkung. 95
2. Lebensalter . 96
3. Betriebszugehörigkeit. 98
4. Unterhaltspflichten . 99
5. Schwerbehinderung. 100
6. Gewichtung der Kriterien. 102
a) Vorbemerkung. 102
b) Anwendung von Punktetabellen . 103
IV.
Der Auskunftsanspruch des Arbeitnehmers im Rahmen der
Sozialauswahl,
S
1 Abs. 3 S. 1 Hs 2 KSchG - Fragen der
Darlegungs- und Beweislast . 107
V.
Verhältnis von Sozialauswahl zu berechtigten betrieblichen
Interessen, § 1 Abs. 3 S. 2 KSchG. 110
1. „Leistungsträgerauswahl" - Individuelle Sachgründe zur
Herausnahme einzelner Arbeitnehmer aus der Sozialauswahl . 110
a) Systematische Vorbemerkung. 110
b) Der Tatbestand „Leistungsträger" . 112
aa) Tatbestandsmerkmal „Kenntnisse" . 112
bb) Tatbestandsmerkmal „Leistungen" . 113
cc) Tatbestandsmerkmal „Fähigkeiten" . 115
dd) Kasuistik der Rechtsprechung. 115
Inhalt_
2. „Sicherung einer zausgewogenen Personalstruktur" -
strukturelle Sachgründe zur Herausnahme einzelner
Arbeitnehmer aus der Sozialauswahl. 117
a) Vorbemerkung . 117
b) Aufrechterhaltung der Altersstruktur. 117
c) Sonstige Merkmale einer ausgewogenen Personalstruktur . 120
VI.
Änderungskündigung . 121
VII.
Kollektivrechtliche Aspekte der Sozialauswahl . 122
1. Sozialauswahl und
S
323 Abs. 1 UmwG . 122
2. Sozialauswahl und Auswahlrichtlinien/Namenslisten . 124
a) Vorbemerkung . 124
b) Auswahlrichtlinien . 124
c) Namenslisten, § 1 Abs. 5 KSchG. 126
§ 6 Fallbeispiele. 131
I.
Fallbeispiel 1: Interessenausgleich mit Namensliste und Sozialplan
mit Transfergesellschaft. 131
1. Muster: Interessenausgleich zur Begleitung einer
Restrukturierung . 131
2. Muster: Sozialplan . 133
II.
Fallbeispiel 2: Umfassender Interessenausgleich, Auswahlrichtlinie
und Sozialplan im Rahmen einer Reorganisation . 136
1. Muster: Interessenausgleich . 136
2. Muster: Auswahlrichtlinien. 140
3. Muster: Sozialplan . 142
Stichwortverzeichnis. 147
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