Untreueschutz der GmbH gegen den übereinstimmenden Willen der Gesellschafter?:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Frankfurt am Main [u.a.]
Lang
2008
|
| Schriftenreihe: | Europäische Hochschulschriften
Reihe II, Rechtswissenschaft ; 4676 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis Klappentext |
| Beschreibung: | 328 S. |
| ISBN: | 9783631567579 363156757X |
Internformat
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Datensatz im Suchindex
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Einleitung 17
1. Kapitel
Grundlagen 23
A. Die Bedeutung der GmbH im Wirtschaftsleben 23
I.
Die GmbH im Handelsverkehr 23
II.
Insolvenzanfálligkeit
der GmbH 24
1. Statistische Daten 24
2. Insolvenzursachen 25
III.
Untreuehäufigkeit bei der GmbH 27
B. Einzelfälle treuwidrigen Geschäftsführerverhaltens 28
С
GmbH als Gegenstand rechtspolitischer Diskussion 31
2. Kapitel
Die Untreue als strafrechtlicher Anknüpfungspunkt 35
A. Rechtshistorische Entwicklung der GmbH-rechtlichen Untreue 35
I.
Die allgemeine Untreuevorschrift des § 266 Abs. 1 Ziff. 2 StGB a. F. 36
1. Gesetzgeberischer Hintergrund 3 6
2. Frühe Rechtsprechung des Reichsgerichts 37
3. Zwischenergebnis 41
II.
Spezialgesetzliche Regelung in § 81
a GmbHG
41
1. Gesetzgeberischer Hintergrund 41
2. Kein überindividuelles Rechtsgut Gläubigerschutz 43
3. Späte Anerkennung von Dispositionsschranken in der Rechtsprechung 46
a)RGSt71,353 47
b) Frühe Rechtsprechung des BGH zu § 81
a GmbHG
50
c) BGHSt 9,203 54
d) Zusammenfassung 56
B. Weitergeltung der Grundsätze des § 81
a
GmbHG in § 266 StGB? 56
3. Kapitel
Die GmbH-rechtliche Untreue bei § 266 StGB 6
1
A. Rechtsgut bei der GmbH-rechtlichen Untreue 62
I.
Vermögen als geschütztes Rechtsgut 63
II.
Vermögen als Schutzgut nur im Bereich des § 30 GmbHG? 65
III.
GmbH als geschützter Vermögensträger 66
1. Kein Schutz von Gläubigerinteressen 67
a) Rechtsprechung 67
b) Literatur 69
2. Vermögensbetreuungspflicht als Bezugspunkt des Schutzgutes? 70
3. Zusammenfassung 71
B. Vermögenszuordnung bei der GmbH 71
I.
Keine eigenständig strafrechtliche Bestimmung des Vermögensinhabers 72
1. Die wirtschaftliche Betrachtungsweise als originär strafrechtliche
Auslegungsmethode 73
a) Allgemeiner Anwendungsbereich 74
b) Auffassung von Labsch 74
c) Kritik 75
d) Zusammenfassung 78
2. Die Zwecksetzungsbefugnis als Maßstab der Vermögensinhaberschaft 78
a) Die „Handlungsorganisation als Vermögensinhaber 78
b) Systemimmanente Kritik oder Autonomer Vermögenseinsatz versus Zweck¬
bindung durch das Gesetz 81
II.
Das Trennungsprinzip als Strukturprinzip des Strafrechts 85
10
1. Die zivilrechtliche Vermögenszuordnung 86
2. Die Übernahme der zivilrechtlichen Bedeutungsinhalte in das Strafrecht 88
III.
Zusammenfassung 93
С
Vermögensbetreuungspflicht 93
I.
Bezugspunkt der Vermögensbetreuungspflicht 95
II.
Inhaber der Vermögensbetreuungspflicht 97
1. Grundlage der Vermögensbetreuungspflicht 98
2. Kriterien einer sachgerechten Bestimmung des Vermögensbetreuungspflichtigen 100
a) Fremdnützigkeit 101
b) Dauer, Gewicht, Selbständigkeit 102
c) Wesentlicher Inhalt, Hauptpflicht 103
d) Gesamtbetrachtung 104
e) Zusammenfassung 104
3. Tauglicher Täterkreis bei der GmbH-Untreue 104
a) Geschäftsführer als Inhaber der Außenkompetenz 105
aa) Ordnungsgemäß bestellter Geschäftsführer 105
bb) Faktischer Geschäftsführer 108
(1) Begriff des faktischen Organs und Anwendungsbereich 109
(2) Anwendbarkeit bei der GmbH-Untreue 112
b) Gesellschafter bei Wahrnehmung der Gesellschafterrechte 114
aa) Die Gesellschafterversammlung als oberstes internes Willens¬
bildungsorgan 116
bb) Möglichkeiten der Einflussnahme der Gesellschafter auf die Geschäfts¬
führung 117
cc) Beherrschender oder aktiver Gesellschafter 119
(1) Auffassungen in der Literatur 120
(2) Stellungnahme 123
dd) „Gewöhnlicher Gesellschafter 127
c) Ergebnis 128
III.
Inhalt der Vermögensbetreuungspflicht 128
1. Zivilrechtliche Pflichten des Geschäftsführers 129
a) Geschäftsführerpflichten begründende Regelungen 130
b) Weisungen der Gesellschafter als Grundlage zivilrechtlicher Pflichten 130
aa) Fehlerhaftigkeit von Weisungen 131
bb) Rechtsfolgen von Weisungen 131
c) Schranken der Handlungsbefugnis der Geschäftsführer 133
aa) Das Verbot der Rückgewähr des Stammkapitals (§§ 30, 31 GmbHG) 133
(1) Aufgabe der Kapitalschutzvorschriften 133
11
(2) Adressat 134
(3) Begriff der Auszahlung 134
bb) Verbot existenzvernichtender Eingriffe 137
2. Übernahme der zivilrechtlichen Pflichten in das Strafrecht oder eigenständiger
strafrechtlicher Pflichtenmaßstab? 138
a) Verhältnis des Strafrechts zu anderen Teilrechtsordnungen 139
b) Strenge zivilrechtliche Pflichtenakzessorietät 142
c) Eingeschränkte zivilrechtliche Pflichtenakzessorietät 143
aa) Eingrenzung am Merkmal der Schwere des Pflichtverstoßes? 144
(1) Neuere Rechtsprechung zu Bankuntreue und Sponsoring 145
(2) Anwendbarkeit der Kriterien bei der Entscheidung Mannesmann 146
(3) Tauglichkeit als Abgrenzungskriterium bei den Fällen der
einvernehmlichen GmbH-Untreue? 147
bb) Eingrenzung am Merkmal der Schutzrichtung der verletzten Pflicht 149
cc) Verfahrensregeln statt materieller Vorgaben? 150
dd) Eingrenzung am Merkmal der Tatbestimmtheit 151
d) Anerkennung eines eigenständigen strafrechtlichen Schädigungsverbots? 152
e) Ergebnis 156
D. Pflichtverletzung 156
I.
Maßgebliche Tatbestandsalternative 157
1. Voraussetzungen des Missbrauchstatbestands 157
2. Abgrenzung bei der GmbH-rechtlichen Untreue 159
a) Zivilrechtliche Wirksamkeit des Rechtsgeschäfts 161
b) Überschreitung der Befugnisse des Geschäftsführers im Innenverhältnis 162
c) Besonderheiten bei der Einpersonen-Gesellschaft? 162
II.
Zusammenfassung 163
E. Zustimmung der Gesellschafter 163
I.
Einordnung des zustimmenden Willens in strafrechtliche Kategorien 164
1. Abgrenzung von Einverständnis und Einwilligung 164
a) Dualistische Zustimmungstheorie 164
b) Monistische Zustimmungstheorie 165
c) Straftatsystematischer Standort 166
d) Ergebnis: Einverständnis als Subsumtionsproblem tatbestandlicher
Auslegung 167
2. Schlussfolgerungen für die GmbH-rechtliche Untreue 169
a) Zustimmender Wille der Gesellschafter als Einverständnis 170
12
b)
„Wirksamkeitsvoraussetzungen des Einverständnisses bei der GmbH-
Untreue 174
aa) Disponibles Rechtsgut 175
bb) Einverständnisgeber 176
(1) Stellvertretungsfähigkeit des Einverständnisses 176
(2) Zuständiges Organ bei der GmbH 178
(3) Bei Kollektivorgan: Mehrheitsentscheidung ausreichend? 179
(4) Die Zustimmung des „wirtschaftlichen Gesellschafters 182
ce) Einsichtsfâhigkeit
183
dd) Beachtlichkeit von Willensmängeln 184
ее)
Kundgabe des Einverständnisses? 186
II.
Dispositionsschranken der Gesellschafter bei der Verfügung über das
Gesellschaftsvermögen 187
1. Anerkennung von Dispositionsschranken bei der GmbH-rechtlichen Untreue? 188
a) Keine Dispositionsschranken beim Einverständnis 189
b) Irrelevanz der Anerkennung von Dispositionsschranken bei der Einwilligung 191
c) Dispositionsschranken aus dem Handeln als Organ 193
d) Zusammenfassung 194
2. Keine Dispositionsschranken aus dem Strafrecht 195
a)§ 228 StGB 196
b) Schranke der guten Sitten 196
aa) Analogie zu § 228 StGB 196
bb) Rechtsgedanke des § 138 BGB 198
c) Schranke des wohlverstandenen, objektiven Gesellschaftsinteresses 199
d) Zwischenergebnis 200
3. Dispositionsschranken aus dem Zivilrecht? 200
a) Schutz der Gesellschaft vor ihren Gesellschaftern im Zivilrecht 201
aa) Umfang und Grenzen der zivilrechtlichen Kapitalerhaltung 202
(1) Grundsatz: Dispositionsfreiheit der Gesellschaftergesamtheit im
Rahmen der Kapitalerhaltungsvorschriften 203
(2) Das Verbot der Rückgewähr des Stammkapitals (§§ 30, 31 GmbHG) 204
(3) Relevante Schutzrichtung des § 30 GmbHG 205
(a) Stammkapital als Haftungsmasse zugunsten der Gläubiger 205
(b) Stammkapital als Betriebsfonds 206
bb) Schranken gesellschafterlicher Einflussnahme außerhalb der
Kapitalerhaltungsvorschriften 208
( 1 ) Binnenhaftung der Gesellschafter gegenüber ihrer GmbH 210
(a) Erweiterung des Anwendungsbereichs von § 30 GmbHG 210
(aa) Gläubigerschutz durch modifizierte Liquidationswertbilanz 210
(bb) Analoge Anwendung von §§ 30, 31 GmbHG auf nicht zur
Unterbilanz rührende Auszahlungen 211
(b) Sonderrechtsverbindung zwischen Gesellschafter und GmbH 212
(aa) Organhaftungslehren von Wilhelm und Altmeppen 212
13
(bb) Anerkennung von Treuepflichten im Gläubigerinteresse 213
(cc) Zwischenergebnis 216
(2) Durchgriffshaftung im Außenverhältnis zu den Gesellschafts¬
gläubigern 216
(a) Grundlagen der Durchgriffshaftung 217
(b) Der Durchgriff wegen Existenzvernichtung 218
(c) Voraussetzungen des Haftungsdurchgriffs wegen Existenz-
vernichtung 220
(d) Relevante Schutzrichtung der Existenzvernichtungshaftung 221
cc) Zusammenfassung 221
b) Bedeutung der zivilrechtlichen Haftungsverfassung für die Untreue-
strafbarkeit in Rechtsprechung und Literatur 222
aa) Ausgewählte Rechtsprechung 222
(1) BGHSt34,379 223
(a) Sachverhalt und wesentliche Entscheidungsgründe 224
(b) Stellungnahme 225
(2) BGHSt35,333 228
(a) Sachverhalt und wesentliche Entscheidungsgründe 229
(b) Stellungnahme 230
(3) BGHSt49, 149 234
(4) Zusammenfassung 236
(a) Blick auf die zugrunde liegenden Sachverhalte 237
(b) Methodischer Ansatz der Rechtsprechung 238
(c) Schranken des Einverständnisses in der Rechtsprechung 240
bb) Literatur 242
(1) Kein Strafbarkeitsausschluss bei Zustimmung der Gesellschafter 243
(2) Eingeschränkter Strafbarkeitsausschluss bei Zustimmung der
Gesellschafter 246
(a) Vorschriften zum Erhalt des Stammkapitals als Dispositions¬
schranke 247
(aa) Herkömmliche Bilanzierungsregeln 249
(bb) Modifizierte Bilanzierungsregem 250
(b) Kumulativ: § 30 GmbHG und Existenzgefahrdung als
Dispositionsschranken 252
(c) Existenzgefährdung als Dispositionsschranke 254
(d) Verstoß gegen die guten Sitten und weitere Dispositionsschranken 257
cc) Zwischenergebnis 258
4. Unbeschränkte Dispositionsbefugnis der Gesellschafter 258
a) Begründungsansätze in der Literatur 261
aa) Gesellschafter als Vermögensträger
„revisited
261
bb) Auffassung von Nelles
„revisited
263
cc) Ökonomische Analyse des Strafrechts - Der Ansatz von Birkholz 267
(1) Ökonomische Analyse des Rechts und beschränkte Gesellschafter-
haftung 267
(2) Die ökonomische Analyse des Rechts als „potentiell mangelhaftes
Produkt 271
dd) Zwischenergebnis 275
b) Gesellschaftsorientierter Ansatz 275
14
aa)
Einverständnis und Handeln als Organ 276
(1) Erteilung des Einverständnisses durch einen gesetzlichen Vertreter 277
(2) Keine Anwendung der Grundsätze der mutmaßlichen Einwilligung 279
bb) Wertungsgesichtspunkte: Keine Berücksichtigung von Gläubiger¬
interessen 281
(1) Dispositionsschranken beim Schutz von Drittinteressen 281
(2) Gläubigerinteresse keine untreuestrafrechtlich zu beachtende
Schranke der Gesellschafterzustimmung 282
(3) Durchgriffshaftung als Argument? . 285
(4) Ergebnis 286
c) Kein Wertungswiderspruch zur Behandlung der Vor-GmbH und der
Personengesellschaft 286
d) Keine Strafbarkeitslücken wegen der Strafbarkeit als Bankrott 287
aa) Ausdehnung des Anwendungsbereichs der Bankrotttatbestände 288
(1) Interessentheorie der Rechtsprechung 288
(2) Ersatz der Interessentheorie durch eine funktionale Betrachtung
oder ein Zurechnungsmodell 289
bb) Ergebnis 291
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 293
Literaturverzeichnis 297
15
Kaum eine Frage im Grenzbereich zwischen Strafrecht und Gesellschaftsrecht
wird so kontrovers diskutiert wie die nach den Voraussetzungen, unter denen die
schädigende Minderung des Gesellschaftsvermögens durch den Geschäftsfüh¬
rer trotz der Zustimmung der Gesellschaftergesamtheit als Untreue zu würdigen
ist. Struktur und Ausrichtung des deutschen Kapitalschutzrechts geben ebenfalls
Anlass, die strafrechtliche Sanktionierung von Auszahlungen aus dem Haf¬
tungsfonds der GmbH zu betrachten. Bei der sachgerechten Ausdifferenzierung
der Reichweite der Gesellschafterzustimmung zu schädigenden Maßnahmen
wird nicht immer hinreichend berücksichtigt, ob mit der Untreue überhaupt der
dogmatisch richtige Ansatzpunkt für die strafrechtliche Würdigung gefunden ist.
Im Ergebnis sprechen die besseren Gründe dafür, strafwürdigen Verlagerungen
von Gesellschaftsvermögen in das Privatvermögen nicht mit dem Mittel des
Untreueschutzes sondern mit dem Insolvenzstraf recht zu begegnen.
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Einleitung 17
1. Kapitel
Grundlagen 23
A. Die Bedeutung der GmbH im Wirtschaftsleben 23
I.
Die GmbH im Handelsverkehr 23
II.
Insolvenzanfálligkeit
der GmbH 24
1. Statistische Daten 24
2. Insolvenzursachen 25
III.
Untreuehäufigkeit bei der GmbH 27
B. Einzelfälle treuwidrigen Geschäftsführerverhaltens 28
С
GmbH als Gegenstand rechtspolitischer Diskussion 31
2. Kapitel
Die Untreue als strafrechtlicher Anknüpfungspunkt 35
A. Rechtshistorische Entwicklung der GmbH-rechtlichen Untreue 35
I.
Die allgemeine Untreuevorschrift des § 266 Abs. 1 Ziff. 2 StGB a. F. 36
1. Gesetzgeberischer Hintergrund 3 6
2. Frühe Rechtsprechung des Reichsgerichts 37
3. Zwischenergebnis 41
II.
Spezialgesetzliche Regelung in § 81
a GmbHG
41
1. Gesetzgeberischer Hintergrund 41
2. Kein überindividuelles Rechtsgut Gläubigerschutz 43
3. Späte Anerkennung von Dispositionsschranken in der Rechtsprechung 46
a)RGSt71,353 47
b) Frühe Rechtsprechung des BGH zu § 81
a GmbHG
50
c) BGHSt 9,203 54
d) Zusammenfassung 56
B. Weitergeltung der Grundsätze des § 81
a
GmbHG in § 266 StGB? 56
3. Kapitel
Die GmbH-rechtliche Untreue bei § 266 StGB 6
1
A. Rechtsgut bei der GmbH-rechtlichen Untreue 62
I.
Vermögen als geschütztes Rechtsgut 63
II.
Vermögen als Schutzgut nur im Bereich des § 30 GmbHG? 65
III.
GmbH als geschützter Vermögensträger 66
1. Kein Schutz von Gläubigerinteressen 67
a) Rechtsprechung 67
b) Literatur 69
2. Vermögensbetreuungspflicht als Bezugspunkt des Schutzgutes? 70
3. Zusammenfassung 71
B. Vermögenszuordnung bei der GmbH 71
I.
Keine eigenständig strafrechtliche Bestimmung des Vermögensinhabers 72
1. Die wirtschaftliche Betrachtungsweise als originär strafrechtliche
Auslegungsmethode 73
a) Allgemeiner Anwendungsbereich 74
b) Auffassung von Labsch 74
c) Kritik 75
d) Zusammenfassung 78
2. Die Zwecksetzungsbefugnis als Maßstab der Vermögensinhaberschaft 78
a) Die „Handlungsorganisation" als Vermögensinhaber 78
b) Systemimmanente Kritik oder Autonomer Vermögenseinsatz versus Zweck¬
bindung durch das Gesetz 81
II.
Das Trennungsprinzip als Strukturprinzip des Strafrechts 85
10
1. Die zivilrechtliche Vermögenszuordnung 86
2. Die Übernahme der zivilrechtlichen Bedeutungsinhalte in das Strafrecht 88
III.
Zusammenfassung 93
С
Vermögensbetreuungspflicht 93
I.
Bezugspunkt der Vermögensbetreuungspflicht 95
II.
Inhaber der Vermögensbetreuungspflicht 97
1. Grundlage der Vermögensbetreuungspflicht 98
2. Kriterien einer sachgerechten Bestimmung des Vermögensbetreuungspflichtigen 100
a) Fremdnützigkeit 101
b) Dauer, Gewicht, Selbständigkeit 102
c) Wesentlicher Inhalt, Hauptpflicht 103
d) Gesamtbetrachtung 104
e) Zusammenfassung 104
3. Tauglicher Täterkreis bei der GmbH-Untreue 104
a) Geschäftsführer als Inhaber der Außenkompetenz 105
aa) Ordnungsgemäß bestellter Geschäftsführer 105
bb) Faktischer Geschäftsführer 108
(1) Begriff des faktischen Organs und Anwendungsbereich 109
(2) Anwendbarkeit bei der GmbH-Untreue 112
b) Gesellschafter bei Wahrnehmung der Gesellschafterrechte 114
aa) Die Gesellschafterversammlung als oberstes internes Willens¬
bildungsorgan 116
bb) Möglichkeiten der Einflussnahme der Gesellschafter auf die Geschäfts¬
führung 117
cc) Beherrschender oder aktiver Gesellschafter 119
(1) Auffassungen in der Literatur 120
(2) Stellungnahme 123
dd) „Gewöhnlicher'Gesellschafter 127
c) Ergebnis 128
III.
Inhalt der Vermögensbetreuungspflicht 128
1. Zivilrechtliche Pflichten des Geschäftsführers 129
a) Geschäftsführerpflichten begründende Regelungen 130
b) Weisungen der Gesellschafter als Grundlage zivilrechtlicher Pflichten 130
aa) Fehlerhaftigkeit von Weisungen 131
bb) Rechtsfolgen von Weisungen 131
c) Schranken der Handlungsbefugnis der Geschäftsführer 133
aa) Das Verbot der Rückgewähr des Stammkapitals (§§ 30, 31 GmbHG) 133
(1) Aufgabe der Kapitalschutzvorschriften 133
11
(2) Adressat 134
(3) Begriff der Auszahlung 134
bb) Verbot existenzvernichtender Eingriffe 137
2. Übernahme der zivilrechtlichen Pflichten in das Strafrecht oder eigenständiger
strafrechtlicher Pflichtenmaßstab? 138
a) Verhältnis des Strafrechts zu anderen Teilrechtsordnungen 139
b) Strenge zivilrechtliche Pflichtenakzessorietät 142
c) Eingeschränkte zivilrechtliche Pflichtenakzessorietät 143
aa) Eingrenzung am Merkmal der Schwere des Pflichtverstoßes? 144
(1) Neuere Rechtsprechung zu Bankuntreue und Sponsoring 145
(2) Anwendbarkeit der Kriterien bei der Entscheidung Mannesmann 146
(3) Tauglichkeit als Abgrenzungskriterium bei den Fällen der
einvernehmlichen GmbH-Untreue? 147
bb) Eingrenzung am Merkmal der Schutzrichtung der verletzten Pflicht 149
cc) Verfahrensregeln statt materieller Vorgaben? 150
dd) Eingrenzung am Merkmal der Tatbestimmtheit 151
d) Anerkennung eines eigenständigen strafrechtlichen Schädigungsverbots? 152
e) Ergebnis 156
D. Pflichtverletzung 156
I.
Maßgebliche Tatbestandsalternative 157
1. Voraussetzungen des Missbrauchstatbestands 157
2. Abgrenzung bei der GmbH-rechtlichen Untreue 159
a) Zivilrechtliche Wirksamkeit des Rechtsgeschäfts 161
b) Überschreitung der Befugnisse des Geschäftsführers im Innenverhältnis 162
c) Besonderheiten bei der Einpersonen-Gesellschaft? 162
II.
Zusammenfassung 163
E. Zustimmung der Gesellschafter 163
I.
Einordnung des zustimmenden Willens in strafrechtliche Kategorien 164
1. Abgrenzung von Einverständnis und Einwilligung 164
a) Dualistische Zustimmungstheorie 164
b) Monistische Zustimmungstheorie 165
c) Straftatsystematischer Standort 166
d) Ergebnis: Einverständnis als Subsumtionsproblem tatbestandlicher
Auslegung 167
2. Schlussfolgerungen für die GmbH-rechtliche Untreue 169
a) Zustimmender Wille der Gesellschafter als Einverständnis 170
12
b)
„Wirksamkeitsvoraussetzungen" des Einverständnisses bei der GmbH-
Untreue 174
aa) Disponibles Rechtsgut 175
bb) Einverständnisgeber 176
(1) Stellvertretungsfähigkeit des Einverständnisses 176
(2) Zuständiges Organ bei der GmbH 178
(3) Bei Kollektivorgan: Mehrheitsentscheidung ausreichend? 179
(4) Die Zustimmung des „wirtschaftlichen" Gesellschafters 182
ce) Einsichtsfâhigkeit
183
dd) Beachtlichkeit von Willensmängeln 184
ее)
Kundgabe des Einverständnisses? 186
II.
Dispositionsschranken der Gesellschafter bei der Verfügung über das
Gesellschaftsvermögen 187
1. Anerkennung von Dispositionsschranken bei der GmbH-rechtlichen Untreue? 188
a) Keine Dispositionsschranken beim Einverständnis 189
b) Irrelevanz der Anerkennung von Dispositionsschranken bei der Einwilligung 191
c) Dispositionsschranken aus dem Handeln als Organ 193
d) Zusammenfassung 194
2. Keine Dispositionsschranken aus dem Strafrecht 195
a)§ 228 StGB 196
b) Schranke der guten Sitten 196
aa) Analogie zu § 228 StGB 196
bb) Rechtsgedanke des § 138 BGB 198
c) Schranke des wohlverstandenen, objektiven Gesellschaftsinteresses 199
d) Zwischenergebnis 200
3. Dispositionsschranken aus dem Zivilrecht? 200
a) Schutz der Gesellschaft vor ihren Gesellschaftern im Zivilrecht 201
aa) Umfang und Grenzen der zivilrechtlichen Kapitalerhaltung 202
(1) Grundsatz: Dispositionsfreiheit der Gesellschaftergesamtheit im
Rahmen der Kapitalerhaltungsvorschriften 203
(2) Das Verbot der Rückgewähr des Stammkapitals (§§ 30, 31 GmbHG) 204
(3) Relevante Schutzrichtung des § 30 GmbHG 205
(a) Stammkapital als Haftungsmasse zugunsten der Gläubiger 205
(b) Stammkapital als Betriebsfonds 206
bb) Schranken gesellschafterlicher Einflussnahme außerhalb der
Kapitalerhaltungsvorschriften 208
( 1 ) Binnenhaftung der Gesellschafter gegenüber ihrer GmbH 210
(a) Erweiterung des Anwendungsbereichs von § 30 GmbHG 210
(aa) Gläubigerschutz durch modifizierte Liquidationswertbilanz 210
(bb) Analoge Anwendung von §§ 30, 31 GmbHG auf nicht zur
Unterbilanz rührende Auszahlungen 211
(b) Sonderrechtsverbindung zwischen Gesellschafter und GmbH 212
(aa) Organhaftungslehren von Wilhelm und Altmeppen 212
13
(bb) Anerkennung von Treuepflichten im Gläubigerinteresse 213
(cc) Zwischenergebnis 216
(2) Durchgriffshaftung im Außenverhältnis zu den Gesellschafts¬
gläubigern 216
(a) Grundlagen der Durchgriffshaftung 217
(b) Der Durchgriff wegen Existenzvernichtung 218
(c) Voraussetzungen des Haftungsdurchgriffs wegen Existenz-
vernichtung 220
(d) Relevante Schutzrichtung der Existenzvernichtungshaftung 221
cc) Zusammenfassung 221
b) Bedeutung der zivilrechtlichen Haftungsverfassung für die Untreue-
strafbarkeit in Rechtsprechung und Literatur 222
aa) Ausgewählte Rechtsprechung 222
(1) BGHSt34,379 223
(a) Sachverhalt und wesentliche Entscheidungsgründe 224
(b) Stellungnahme 225
(2) BGHSt35,333 228
(a) Sachverhalt und wesentliche Entscheidungsgründe 229
(b) Stellungnahme 230
(3) BGHSt49, 149 234
(4) Zusammenfassung 236
(a) Blick auf die zugrunde liegenden Sachverhalte 237
(b) Methodischer Ansatz der Rechtsprechung 238
(c) Schranken des Einverständnisses in der Rechtsprechung 240
bb) Literatur 242
(1) Kein Strafbarkeitsausschluss bei Zustimmung der Gesellschafter 243
(2) Eingeschränkter Strafbarkeitsausschluss bei Zustimmung der
Gesellschafter 246
(a) Vorschriften zum Erhalt des Stammkapitals als Dispositions¬
schranke 247
(aa) Herkömmliche Bilanzierungsregeln 249
(bb) Modifizierte Bilanzierungsregem 250
(b) Kumulativ: § 30 GmbHG und Existenzgefahrdung als
Dispositionsschranken 252
(c) Existenzgefährdung als Dispositionsschranke 254
(d) Verstoß gegen die guten Sitten und weitere Dispositionsschranken 257
cc) Zwischenergebnis 258
4. Unbeschränkte Dispositionsbefugnis der Gesellschafter 258
a) Begründungsansätze in der Literatur 261
aa) Gesellschafter als Vermögensträger
„revisited"
261
bb) Auffassung von Nelles
„revisited"
263
cc) Ökonomische Analyse des Strafrechts - Der Ansatz von Birkholz 267
(1) Ökonomische Analyse des Rechts und beschränkte Gesellschafter-
haftung 267
(2) Die ökonomische Analyse des Rechts als „potentiell mangelhaftes
Produkt" 271
dd) Zwischenergebnis 275
b) Gesellschaftsorientierter Ansatz 275
14
aa)
Einverständnis und Handeln als Organ 276
(1) Erteilung des Einverständnisses durch einen gesetzlichen Vertreter 277
(2) Keine Anwendung der Grundsätze der mutmaßlichen Einwilligung 279
bb) Wertungsgesichtspunkte: Keine Berücksichtigung von Gläubiger¬
interessen 281
(1) Dispositionsschranken beim Schutz von Drittinteressen 281
(2) Gläubigerinteresse keine untreuestrafrechtlich zu beachtende
Schranke der Gesellschafterzustimmung 282
(3) Durchgriffshaftung als Argument? . 285
(4) Ergebnis 286
c) Kein Wertungswiderspruch zur Behandlung der Vor-GmbH und der
Personengesellschaft 286
d) Keine Strafbarkeitslücken wegen der Strafbarkeit als Bankrott 287
aa) Ausdehnung des Anwendungsbereichs der Bankrotttatbestände 288
(1) Interessentheorie der Rechtsprechung 288
(2) Ersatz der Interessentheorie durch eine funktionale Betrachtung
oder ein Zurechnungsmodell 289
bb) Ergebnis 291
Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 293
Literaturverzeichnis 297
15
Kaum eine Frage im Grenzbereich zwischen Strafrecht und Gesellschaftsrecht
wird so kontrovers diskutiert wie die nach den Voraussetzungen, unter denen die
schädigende Minderung des Gesellschaftsvermögens durch den Geschäftsfüh¬
rer trotz der Zustimmung der Gesellschaftergesamtheit als Untreue zu würdigen
ist. Struktur und Ausrichtung des deutschen Kapitalschutzrechts geben ebenfalls
Anlass, die strafrechtliche Sanktionierung von Auszahlungen aus dem Haf¬
tungsfonds der GmbH zu betrachten. Bei der sachgerechten Ausdifferenzierung
der Reichweite der Gesellschafterzustimmung zu schädigenden Maßnahmen
wird nicht immer hinreichend berücksichtigt, ob mit der Untreue überhaupt der
dogmatisch richtige Ansatzpunkt für die strafrechtliche Würdigung gefunden ist.
Im Ergebnis sprechen die besseren Gründe dafür, strafwürdigen Verlagerungen
von Gesellschaftsvermögen in das Privatvermögen nicht mit dem Mittel des
Untreueschutzes sondern mit dem Insolvenzstraf recht zu begegnen. |
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