Durchgriffshaftung gegenüber einer in Deutschland ansässigen Limited?:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2008
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Nomos Universitätsschriften
Recht ; 553 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Zugl.: Bremen, Univ., Diss., 2007 |
| Beschreibung: | 353 S. |
| ISBN: | 9783832932503 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungen 17
Einleitung 23
A. Problemstellung und Zielsetzung 23
B. Gang der Untersuchung und Themenbegrenzung 24
Kapitel 1: Gesellschaftskollisionsrecht und Niederlassungsfreiheit 26
A. Allgemeine Einführung 26
I. Gegenstand des deutschen Internationalen Gesellschaftsrechts 26
1. Gesellschaftsstatut 27
2. Anknüpfungskriterien für das Gesellschaftsstatut 28
II. Bisherige Rechtslage bei grenzüberschreitenden Gesellschafts-
sachverhalten 28
1. Sitztheorie 29
a. Inhalt 29
b. Auswirkungen des Zuzugs nach Deutschland 30
aa. Verlegung des Satzungssitzes 30
bb. Verlegung des Verwaltungssitzes 31
cc. Verlegung von Satzungs- und Verwaltungssitz 32
c. Rechtsfolgen der Versagung eines identitätswahrenden Zuzugs 32
aa. Versagung der Rechtsfähigkeit 32
bb. Handelndenhaftung 33
cc. Haftung der Gesellschafter und der Gesellschaft 34
d. Änderung der deutschen Rechtsprechung - modifizierte
Sitztheorie 34
e. Kritik 35
2. Gründungstheorie 36
3. Vermittelnde Ansätze 37
a. Überlagerungstheorie 38
b. Differenzierungstheorie 38
c. Modifizierte Gründungstheorie 39
d. Entscheidungen nach Fallgruppen 40
e. Kombinationslehre 41
4. Zwischenergebnis 42
B. Vorgaben der Niederlassungsfreiheit für das Gesellschaftskollisionsrecht 42
I. Daily Mail 43
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 43
2. Auswirkungen auf die Sitztheorie 44
3. Stellungnahme 45
II. Centros 46
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 46
2. Konsequenzen für die Sitztheorie 47
3. Stellungnahme 48
4. Deutsche Rechtsprechung seit Centros 49
III. Überseering 50
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 50
2. Auswirkungen auf die Sitztheorie 51
3. Stellungnahme 52
4. Deutsche Rechtsprechung seit Überseering 54
IV. Inspire Art 56
1. Sachverhalt und Entscheidungsbegründung 56
2. Auswirkungen auf die Sitztheorie 57
3. Stellungnahme 58
4. Deutsche Rechtsprechung nach Inspire Art 58
V. Zwischenergebnis 59
C. Konsequenzen aus den Vorgaben des EuGH für das deutsche Inter-
nationale Gesellschaftsrecht 60
I. Europarechtliche Unvereinbarkeit der vermittelnden Theorien 60
II. Vollständige Aufgabe der Sitztheorie? 61
1. Drittstaaten-Gesellschaften 62
a. Auswirkungen auf das Gesellschaftskollisionsrecht 62
b. Behandlung nach deutschem Sachrecht 63
c. Ausnahmeregelungen 64
2. Wegzugsfälle 64
a. Auswirkungen auf das Gesellschaftskollisionsrecht 64
b. Begrenzung der Wegzugsmodalitäten geboten? 66
c. Behandlung nach deutschem Sachrecht 68
aa. Alleinige Verlegung des Verwaltungssitzes 68
bb. Verlegung des Satzungssitzes 69
cc. Verlegung von Verwaltungs- und Satzungssitz 70
III. Geltungsbereich der Gründungstheorie 70
1. Auswirkungen der EuGH-Rechtsprechung 70
a. Rechts-und Parteifähigkeit 71
b. Mindestkapitalvorschriften 72
c. Haftung der Geschäftsführer und Gesellschafter 72
2. Niederla.ssungsfreiheit als versteckte Kollisionsnorm? 73
IV. Ergebnis 74
Kapitel 2: Durchgriffshaftung nach deutschem Gesellschaftsrecht 76
A. Gang der Untersuchung 76
B. Allgemeines zur Durchgriffshaftung 76
C. Rechtsprechung zu den traditionellen Fallgruppen 77
I. Echte Durchgriffshaftung 78
II. Unechte Durchgriffshaftung - Anwendung des Trennungsprinzips 81
1. Sphärenvermischung 81
2. Materielle Unterkapitalisierung 83
10
3. Konzernhaftung 86
a. Der Haftungstatbestand des qualifiziert faktischen Konzerns 87
b. Zwischenergebnis 90
4. Missbrauch des Rechtsinstituts der GmbH 92
III. Zusammenfassung 94
D. Rechtsprechung zur Existenzvernichtungshaftung 96
I. Änderung der Rechtsprechung des BGH: „Bremer Vulkan, „KBV
und andere 96
1. Bremer Vulkan-Urteil 97
2. L-Kosmetik-Urteil 97
3. KBV-Entscheidung 98
4. Klinik-Urteil 99
5. Autohändler-Entscheidung 99
6. Unterschlagungs-Fall 100
7. Trihotel 101
II. Ursachen der Entwicklung der Existenzvernichtungshaftung 101
1. Schutzlücken im System des gesetzlichen Stammkapitalschutzes 102
2. Planwidrigkeit der bestehenden Regelungslücke im Recht
der GmbH 103
a. Zusammenschau relevanter gläubigerschützender Vorschriften 104
b. Zwischenergebnis 106
III. Beschränkung der Vermögensdispositionsbefugnis der
Gesellschafter 106
1. Bestandswahrendes Interesse der GmbH als Haftungsträgerin 107
2. Auswirkungen der Haftungsträgerfunktion auf die Gesellschafter 108
IV. Die Existenzvernichtungshaftung im Detail 109
1. Rechtsgrundlage - dogmatische Herleitung 109
a. Außenhaftung 110
b. Innenhaftung 111
2. Haftungstatbestand 112
a. Vermögensentzug ohne angemessenen Ausgleich 113
aa. Definition 113
bb. Keine Rücksichtnahme auf die Zweckbindung des GmbH-
Vermögens und Zielgerichtetheit des Vermögensentzugs 114
cc. Begünstigung von Gesellschaftern 115
b. Fallgruppen 116
aa. Übertragung von Ressourcen und Liquiditätsabzug 117
bb. Bestellung und Verwertung von Sicherheiten 118
cc. Materielle Unterkapitalisierung 120
dd. Übernahme unvertretbarer Risiken 121
ee. Entziehung von Geschäftschancen 122
c. Ausfall des Gläubigers - Insolvenz der Gesellschaft 123
d. Kausalität 124
e. Verschulden? 125
f. Subsidiarität der Haftung wegen existenzvernichtenden
Eingriffs? 127
g. Sittenwidrigkeit 128
II
3. Rechtsfolgen 128
a. Haftungsinhalt 129
aa. Umfang der Haftung 129
bb. Dogmatische Herleitung 130
b. Prozessführungs- und Einziehungsbefugnis sowie
Anspruchsinhaberschaft 131
4. Haftungsadressaten 133
5. Darlegungs- und Beweislastverteilung 134
6. Konkurrenzen 135
7. Existenzvernichtungshaftung ein Fall der echten Durchgriffs-
haftung? 136
Kapitel 3: Kollisionsrechtliche Behandlung der Fallgruppen der
Durchgriffshaftung 137
A. Voraussetzungen für die Anwendung deutschen Gesellschaftsrechts 137
I. Kollisionsrechtliche Methoden 137
II. Materielles Sachrecht 138
1. Vermögensvermischung 138
2. Materielle Unterkapitalisierung 139
3. Sphärenvermischung 139
4. Existenzvernichtungshaftung 139
III. Kollisionsrechtliche Einordnung 140
1. fixistenzvernichtungshaftung 141
a. Insolvenzrechtliche Qualifizierung 141
b. Gesellschaftsrechtsliche Einordnung 142
c. Deliktsrechtliche Qualifizierung 143
d. Stellungnahme 145
2. Vermögensvermischung 147
3. Materielle Unterkapitalisierung 147
4. Sphärenvermischung 150
5. Zwischenergebnis 151
IV. Lehre von der Sonderanknüpfung und ordre public 152
1. Zulässigkeit der Sonderanknüpfung 154
a. Gesetzliche Anknüpfungspunkte im EGBGB 155
b. Sonderanknüpfung außerhalb der Art. 27 ff. EGBGB? 155
c. Durchgriffshaftung als Teilfrage? 157
2. Voraussetzungen 158
a. International zwingende Bestimmungen 158
aa. Internationaler Geltungswille 158
bb. Sonderanknüpfung ungeschriebener Regelungen? 159
cc. Subsumtion 161
b. Inlandsbezug 163
V. Gesetzesumgehung (fraus legis) 163
B. Folgerungen 164
12
Kapitel 4: Niederlassungsfreiheit als Maßstab für das konkrete
Rechtsanwendungsergebnis 166
A. Niederlassungsfreiheit als Messlatte für sämtliche Fälle der
Durchgriffshaftung? 166
B. Das Recht der freien Niederlassung - Anwendungsbereich 168
I. Räumlicher Anwendungsbereich 169
II. Personeller Anwendungsbereich 169
1. Begriff der Gesellschaft 170
2. Gleichstcllungsvoraussetzungen 171
a. Gründung nach mitgliedstaatlichem Recht 171
b. Gemeinschaftszugehörigkeit 172
3. Zwischenergebnis 173
III. Sachlicher Anwendungsbereich 174
1. Begriff der Niederlassung 174
2. Niederlassungsformen 174
a. Primäre Niederlassung 174
b. Sekundäre Niederlassung 175
c. Folgerungen 175
C. Inhalt und Umfang der Niederlassungsfreiheit 176
I. Diskriminierungsverbot 176
II. Beschränkungs-/Behinderungsvcrbot 177
1. Beschränkungsbegriff 178
2. Hingrenzung des Beschränkungsverbots - Analogie zum
Keck-Urteil? 179
a. Anhaltspunkte in der EuGH-Rechtsprechung 182
b. Kriterien zur Eingrenzung des Beschränkungsverbots 183
aa. Marktzugang 184
bb. Signifikante Marktzugangserschwerung 186
(1) Standortbedingungen 186
(2) Korporativ wirkende Vorschriften 187
(3) Folgerungen 188
3. Art. 43, 48 EGV als Messlatte für die Existenzvernichtungs-
haftung? 190
4. Verstößt der Tatbestand der Vermögens Vermischung gegen
Art. 43, 48 EGV? 193
5. Rechtfertigungsbedürftigkeit der Anwendung des Tatbestands
der materiellen Unterkapitalisierung? 193
6. Beschränkende Wirkung bei Anwendung der
Sphärenvermischung? 196
7. Ergebnis 197
D. Zulässigkeit der Beschränkung - gemeinschaftsrechtliche Rechtfertigung 198
I. Rechtfertigungsgründe 198
I. Rechtsmissbrauch 199
a. Negative Definition 199
b. Anhaltspunkte in der Rechtsprechung 200
13
c. Folgerungen 202
2. Betrug 203
3. Art. 46EGV 204
4. Zwingende Gründe des Allgemeininteresses 205
II. Rechtfertigungsgrenzen 207
1. Nichtdiskriminierung 208
2. Geeignetheit 208
3. Erforderlichkeit - kein milderes Mittel 209
a. Informationsmodell des Gläubigerschutzes 210
b. Berücksichtigung des Gründungsrechts? 212
aa. Relevanz des Gründungsrechts 213
bb. Vergleichsumfang 214
cc. Maßstab der Schutzhöhe 215
dd. Anwendbarkeit ausländischen Rechts 217
ee. Anhaltspunkte in der EG-Datenschutzrichtlinie? 218
c. Zwischenergebnis 219
Kapitel 5: Gläubigerschutz bei der private Company limited by
shares nach englischem Recht 219
A. Kapitalverfassung 220
I. Haftungskapital (share capital) 221
II. Kapitalaufbringung (raising of share capital) 222
III. Kapitalerhaltung (maintenance of share capital) 223
1. Kapitalherabsetzung (reduction of issued share capital) 224
2. Offene und verdeckte Gewinnausschüttung (dividends) 226
3. Anteilserwerb durch die Gesellschaft 228
4. Finanzielle Hilfeleistung zum Anteilserwerb durch Dritte 230
IV. Zusammenfassung und Vergleich 234
B. Der Hafiungsdurchgriff im Recht der private limited Company 236
I. Statutory lifting the veil of incorporation 238
1. Fraudulent trading 238
2. Wrongful trading 241
a. Regelungsinhalt 241
b. Kollisionsrechtliche Qualifikation 244
3. Misfeasance proceedings 246
4. Abuse of an insolvent Company s name 246
5. Misdescription of the Company 249
6. Zusammenfassung 250
II. Lifting the veil of incorporation nach Common Law 251
1. Judikatur im Zeitraum von 1897 bis 1966 252
2. Case law während der Jahre 1966 bis 1989 255
3. Rechtsprechung englischer Gerichte ab 1989 260
a. Single economic unit argument 261
b. Mere facade 262
c. Agency-Argument 263
d. Weitere Entscheidungen 264
14
4. Zusammenfassung der Judikatur 267
5. „Lii ting the veil bei deliktischem Handeln 270
III. Zusammenfassung 272
C. Directors* duties 214
I. Innenhaftung auslösende Pflichtverletzungen 274
1. Common law-Pflichten der Direktoren 274
a. Haftungsinhaber 275
b. Fiduciary Duties 275
aa. Duty to act bona fide in the interests of the Company 275
bb. Acting for a proper purpose 278
cc. Unfettered discretion 279
dd. No-conflict and no-profit rule 279
ee. Rechtsfolgen 281
c. Duty ofearc and skill 283
aa. Beurteilungsaßstab der Fähigkeiten (Standard of skill) 283
bb. Grad der vorausgesetzten Sorgfalt (degree of diligence) 284
cc. Übertragung der Pflichten (delegation of responsibility) 285
dd. Rechtsfolgen 285
d. Zusammenfassung 286
2. Legislatorisch festgelegte Pflichten 287
II. Außenhaftung auslösende Verhaltensweisen 288
1. Negligent misstatement 288
2. „Fair deaüng -Prinzip 288
3. Ausübung der Direktorenstellung trotz Amtsenthebung 289
4. Zwischenergebnis 289
D. Disqualification ofdirectors 290
I. Ausschluss wegen Ungeeignetheit als director 290
1. Persönlicher Anwendungsbereich und Antragsberechtigung 291
2. Unfitness 292
a. Gesetzliche Indikatoren 292
b. Rechtsprechung 292
aa. Incompetence and negligence 293
bb. Breach of commercial morality 294
3. Insolvenz der Gesellschaft 295
4. See. 8CDDA 1986 295
5. Rechtsfolge 296
II. Ausschluss aufgrund sonstiger Gründe 297
1. Begehung einer schweren Straftat 297
2. Andauernde Verletzung der Publizitäts- und Mitteilungspflichten 297
3. Betrügerisches Verhalten 298
4. Verstoß gegen Wettbewerbsrecht 298
5. Wrongful and fraudulent trading 298
6. Privatinsolvenz 298
III. Territoriale Reichweite 298
IV. Zusammenfassung 30!
E. Publizität der Gesellschaftsverhältnisse und Staatsaufsicht 303
15
I. Publizität 303
II. Staatsaufsicht 304
F. Zusammenfassung des Gläubigerschutzes im englischen Recht 305
Kapitel 6: Zusammenfügung der Ergebnisse - milderes Mittel im
GrUndungsrecht der Ltd.? 307
A. Vergleichbarkeit der Gläubigerschutzhöhe im englischen
und deutschen Recht 307
I. Schutzniveau bei vermögensentziehendem Verhalten
(existenzvernichtender Eingriff) 307
II. Schutzniveau bei vermögensvermischendem Verhalten 314
B. Folgerungen und Zusammenfassung 319
I. Gründungsrecht der Ltd. als milderes Mittel? 319
II. Zusammenfassung der Ergebnisse und Fazit 320
Literaturverzeichnis 327
16
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungen 17
Einleitung 23
A. Problemstellung und Zielsetzung 23
B. Gang der Untersuchung und Themenbegrenzung 24
Kapitel 1: Gesellschaftskollisionsrecht und Niederlassungsfreiheit 26
A. Allgemeine Einführung 26
I. Gegenstand des deutschen Internationalen Gesellschaftsrechts 26
1. Gesellschaftsstatut 27
2. Anknüpfungskriterien für das Gesellschaftsstatut 28
II. Bisherige Rechtslage bei grenzüberschreitenden Gesellschafts-
sachverhalten 28
1. Sitztheorie 29
a. Inhalt 29
b. Auswirkungen des Zuzugs nach Deutschland 30
aa. Verlegung des Satzungssitzes 30
bb. Verlegung des Verwaltungssitzes 31
cc. Verlegung von Satzungs- und Verwaltungssitz 32
c. Rechtsfolgen der Versagung eines identitätswahrenden Zuzugs 32
aa. Versagung der Rechtsfähigkeit 32
bb. Handelndenhaftung 33
cc. Haftung der Gesellschafter und der Gesellschaft 34
d. Änderung der deutschen Rechtsprechung - modifizierte
Sitztheorie 34
e. Kritik 35
2. Gründungstheorie 36
3. Vermittelnde Ansätze 37
a. Überlagerungstheorie 38
b. Differenzierungstheorie 38
c. Modifizierte Gründungstheorie 39
d. Entscheidungen nach Fallgruppen 40
e. Kombinationslehre 41
4. Zwischenergebnis 42
B. Vorgaben der Niederlassungsfreiheit für das Gesellschaftskollisionsrecht 42
I. Daily Mail 43
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 43
2. Auswirkungen auf die Sitztheorie 44
3. Stellungnahme 45
II. Centros 46
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 46
2. Konsequenzen für die Sitztheorie 47
3. Stellungnahme 48
4. Deutsche Rechtsprechung seit Centros 49
III. Überseering 50
1. Sachverhalt und Entscheidungsgründe 50
2. Auswirkungen auf die Sitztheorie 51
3. Stellungnahme 52
4. Deutsche Rechtsprechung seit Überseering 54
IV. Inspire Art 56
1. Sachverhalt und Entscheidungsbegründung 56
2. Auswirkungen auf die Sitztheorie 57
3. Stellungnahme 58
4. Deutsche Rechtsprechung nach Inspire Art 58
V. Zwischenergebnis 59
C. Konsequenzen aus den Vorgaben des EuGH für das deutsche Inter-
nationale Gesellschaftsrecht 60
I. Europarechtliche Unvereinbarkeit der vermittelnden Theorien 60
II. Vollständige Aufgabe der Sitztheorie? 61
1. Drittstaaten-Gesellschaften 62
a. Auswirkungen auf das Gesellschaftskollisionsrecht 62
b. Behandlung nach deutschem Sachrecht 63
c. Ausnahmeregelungen 64
2. Wegzugsfälle 64
a. Auswirkungen auf das Gesellschaftskollisionsrecht 64
b. Begrenzung der Wegzugsmodalitäten geboten? 66
c. Behandlung nach deutschem Sachrecht 68
aa. Alleinige Verlegung des Verwaltungssitzes 68
bb. Verlegung des Satzungssitzes 69
cc. Verlegung von Verwaltungs- und Satzungssitz 70
III. Geltungsbereich der Gründungstheorie 70
1. Auswirkungen der EuGH-Rechtsprechung 70
a. Rechts-und Parteifähigkeit 71
b. Mindestkapitalvorschriften 72
c. Haftung der Geschäftsführer und Gesellschafter 72
2. Niederla.ssungsfreiheit als versteckte Kollisionsnorm? 73
IV. Ergebnis 74
Kapitel 2: Durchgriffshaftung nach deutschem Gesellschaftsrecht 76
A. Gang der Untersuchung 76
B. Allgemeines zur Durchgriffshaftung 76
C. Rechtsprechung zu den traditionellen Fallgruppen 77
I. Echte Durchgriffshaftung 78
II. Unechte Durchgriffshaftung - Anwendung des Trennungsprinzips 81
1. Sphärenvermischung 81
2. Materielle Unterkapitalisierung 83
10
3. Konzernhaftung 86
a. Der Haftungstatbestand des qualifiziert faktischen Konzerns 87
b. Zwischenergebnis 90
4. Missbrauch des Rechtsinstituts der GmbH 92
III. Zusammenfassung 94
D. Rechtsprechung zur Existenzvernichtungshaftung 96
I. Änderung der Rechtsprechung des BGH: „Bremer Vulkan, „KBV"
und andere 96
1. Bremer Vulkan-Urteil 97
2. L-Kosmetik-Urteil 97
3. KBV-Entscheidung 98
4. Klinik-Urteil 99
5. Autohändler-Entscheidung 99
6. Unterschlagungs-Fall 100
7. Trihotel 101
II. Ursachen der Entwicklung der Existenzvernichtungshaftung 101
1. Schutzlücken im System des gesetzlichen Stammkapitalschutzes 102
2. Planwidrigkeit der bestehenden Regelungslücke im Recht
der GmbH 103
a. Zusammenschau relevanter gläubigerschützender Vorschriften 104
b. Zwischenergebnis 106
III. Beschränkung der Vermögensdispositionsbefugnis der
Gesellschafter 106
1. Bestandswahrendes Interesse der GmbH als Haftungsträgerin 107
2. Auswirkungen der Haftungsträgerfunktion auf die Gesellschafter 108
IV. Die Existenzvernichtungshaftung im Detail 109
1. Rechtsgrundlage - dogmatische Herleitung 109
a. Außenhaftung 110
b. Innenhaftung 111
2. Haftungstatbestand 112
a. Vermögensentzug ohne angemessenen Ausgleich 113
aa. Definition 113
bb. Keine Rücksichtnahme auf die Zweckbindung des GmbH-
Vermögens und Zielgerichtetheit des Vermögensentzugs 114
cc. Begünstigung von Gesellschaftern 115
b. Fallgruppen 116
aa. Übertragung von Ressourcen und Liquiditätsabzug 117
bb. Bestellung und Verwertung von Sicherheiten 118
cc. Materielle Unterkapitalisierung 120
dd. Übernahme unvertretbarer Risiken 121
ee. Entziehung von Geschäftschancen 122
c. Ausfall des Gläubigers - Insolvenz der Gesellschaft 123
d. Kausalität 124
e. Verschulden? 125
f. Subsidiarität der Haftung wegen existenzvernichtenden
Eingriffs? 127
g. Sittenwidrigkeit 128
II
3. Rechtsfolgen 128
a. Haftungsinhalt 129
aa. Umfang der Haftung 129
bb. Dogmatische Herleitung 130
b. Prozessführungs- und Einziehungsbefugnis sowie
Anspruchsinhaberschaft 131
4. Haftungsadressaten 133
5. Darlegungs- und Beweislastverteilung 134
6. Konkurrenzen 135
7. Existenzvernichtungshaftung ein Fall der echten Durchgriffs-
haftung? 136
Kapitel 3: Kollisionsrechtliche Behandlung der Fallgruppen der
Durchgriffshaftung 137
A. Voraussetzungen für die Anwendung deutschen Gesellschaftsrechts 137
I. Kollisionsrechtliche Methoden 137
II. Materielles Sachrecht 138
1. Vermögensvermischung 138
2. Materielle Unterkapitalisierung 139
3. Sphärenvermischung 139
4. Existenzvernichtungshaftung 139
III. Kollisionsrechtliche Einordnung 140
1. fixistenzvernichtungshaftung 141
a. Insolvenzrechtliche Qualifizierung 141
b. Gesellschaftsrechtsliche Einordnung 142
c. Deliktsrechtliche Qualifizierung 143
d. Stellungnahme 145
2. Vermögensvermischung 147
3. Materielle Unterkapitalisierung 147
4. Sphärenvermischung 150
5. Zwischenergebnis 151
IV. Lehre von der Sonderanknüpfung und ordre public 152
1. Zulässigkeit der Sonderanknüpfung 154
a. Gesetzliche Anknüpfungspunkte im EGBGB 155
b. Sonderanknüpfung außerhalb der Art. 27 ff. EGBGB? 155
c. Durchgriffshaftung als Teilfrage? 157
2. Voraussetzungen 158
a. International zwingende Bestimmungen 158
aa. Internationaler Geltungswille 158
bb. Sonderanknüpfung ungeschriebener Regelungen? 159
cc. Subsumtion 161
b. Inlandsbezug 163
V. Gesetzesumgehung (fraus legis) 163
B. Folgerungen 164
12
Kapitel 4: Niederlassungsfreiheit als Maßstab für das konkrete
Rechtsanwendungsergebnis 166
A. Niederlassungsfreiheit als Messlatte für sämtliche Fälle der
Durchgriffshaftung? 166
B. Das Recht der freien Niederlassung - Anwendungsbereich 168
I. Räumlicher Anwendungsbereich 169
II. Personeller Anwendungsbereich 169
1. Begriff der Gesellschaft 170
2. Gleichstcllungsvoraussetzungen 171
a. Gründung nach mitgliedstaatlichem Recht 171
b. Gemeinschaftszugehörigkeit 172
3. Zwischenergebnis 173
III. Sachlicher Anwendungsbereich 174
1. Begriff der Niederlassung 174
2. Niederlassungsformen 174
a. Primäre Niederlassung 174
b. Sekundäre Niederlassung 175
c. Folgerungen 175
C. Inhalt und Umfang der Niederlassungsfreiheit 176
I. Diskriminierungsverbot 176
II. Beschränkungs-/Behinderungsvcrbot 177
1. Beschränkungsbegriff 178
2. Hingrenzung des Beschränkungsverbots - Analogie zum
Keck-Urteil? 179
a. Anhaltspunkte in der EuGH-Rechtsprechung 182
b. Kriterien zur Eingrenzung des Beschränkungsverbots 183
aa. Marktzugang 184
bb. Signifikante Marktzugangserschwerung 186
(1) Standortbedingungen 186
(2) Korporativ wirkende Vorschriften 187
(3) Folgerungen 188
3. Art. 43, 48 EGV als Messlatte für die Existenzvernichtungs-
haftung? 190
4. Verstößt der Tatbestand der Vermögens Vermischung gegen
Art. 43, 48 EGV? 193
5. Rechtfertigungsbedürftigkeit der Anwendung des Tatbestands
der materiellen Unterkapitalisierung? 193
6. Beschränkende Wirkung bei Anwendung der
Sphärenvermischung? 196
7. Ergebnis 197
D. Zulässigkeit der Beschränkung - gemeinschaftsrechtliche Rechtfertigung 198
I. Rechtfertigungsgründe 198
I. Rechtsmissbrauch 199
a. Negative Definition 199
b. Anhaltspunkte in der Rechtsprechung 200
13
c. Folgerungen 202
2. Betrug 203
3. Art. 46EGV 204
4. Zwingende Gründe des Allgemeininteresses 205
II. Rechtfertigungsgrenzen 207
1. Nichtdiskriminierung 208
2. Geeignetheit 208
3. Erforderlichkeit - kein milderes Mittel 209
a. Informationsmodell des Gläubigerschutzes 210
b. Berücksichtigung des Gründungsrechts? 212
aa. Relevanz des Gründungsrechts 213
bb. Vergleichsumfang 214
cc. Maßstab der Schutzhöhe 215
dd. Anwendbarkeit ausländischen Rechts 217
ee. Anhaltspunkte in der EG-Datenschutzrichtlinie? 218
c. Zwischenergebnis 219
Kapitel 5: Gläubigerschutz bei der private Company limited by
shares nach englischem Recht 219
A. Kapitalverfassung 220
I. Haftungskapital (share capital) 221
II. Kapitalaufbringung (raising of share capital) 222
III. Kapitalerhaltung (maintenance of share capital) 223
1. Kapitalherabsetzung (reduction of issued share capital) 224
2. Offene und verdeckte Gewinnausschüttung (dividends) 226
3. Anteilserwerb durch die Gesellschaft 228
4. Finanzielle Hilfeleistung zum Anteilserwerb durch Dritte 230
IV. Zusammenfassung und Vergleich 234
B. Der Hafiungsdurchgriff im Recht der private limited Company 236
I. Statutory lifting the veil of incorporation 238
1. Fraudulent trading 238
2. Wrongful trading 241
a. Regelungsinhalt 241
b. Kollisionsrechtliche Qualifikation 244
3. Misfeasance proceedings 246
4. Abuse of an insolvent Company" s name 246
5. Misdescription of the Company 249
6. Zusammenfassung 250
II. Lifting the veil of incorporation nach Common Law 251
1. Judikatur im Zeitraum von 1897 bis 1966 252
2. Case law während der Jahre 1966 bis 1989 255
3. Rechtsprechung englischer Gerichte ab 1989 260
a. Single economic unit argument 261
b. Mere facade 262
c. Agency-Argument 263
d. Weitere Entscheidungen 264
14
4. Zusammenfassung der Judikatur 267
5. „Lii'ting the veil" bei deliktischem Handeln 270
III. Zusammenfassung 272
C. Directors* duties 214
I. Innenhaftung auslösende Pflichtverletzungen 274
1. Common law-Pflichten der Direktoren 274
a. Haftungsinhaber 275
b. Fiduciary Duties 275
aa. Duty to act bona fide in the interests of the Company 275
bb. Acting for a proper purpose 278
cc. Unfettered discretion 279
dd. No-conflict and no-profit rule 279
ee. Rechtsfolgen 281
c. Duty ofearc and skill 283
aa. Beurteilungsaßstab der Fähigkeiten (Standard of skill) 283
bb. Grad der vorausgesetzten Sorgfalt (degree of diligence) 284
cc. Übertragung der Pflichten (delegation of responsibility) 285
dd. Rechtsfolgen 285
d. Zusammenfassung 286
2. Legislatorisch festgelegte Pflichten 287
II. Außenhaftung auslösende Verhaltensweisen 288
1. Negligent misstatement 288
2. „Fair deaüng"-Prinzip 288
3. Ausübung der Direktorenstellung trotz Amtsenthebung 289
4. Zwischenergebnis 289
D. Disqualification ofdirectors 290
I. Ausschluss wegen Ungeeignetheit als director 290
1. Persönlicher Anwendungsbereich und Antragsberechtigung 291
2. Unfitness 292
a. Gesetzliche Indikatoren 292
b. Rechtsprechung 292
aa. Incompetence and negligence 293
bb. Breach of commercial morality 294
3. Insolvenz der Gesellschaft 295
4. See. 8CDDA 1986 295
5. Rechtsfolge 296
II. Ausschluss aufgrund sonstiger Gründe 297
1. Begehung einer schweren Straftat 297
2. Andauernde Verletzung der Publizitäts- und Mitteilungspflichten 297
3. Betrügerisches Verhalten 298
4. Verstoß gegen Wettbewerbsrecht 298
5. Wrongful and fraudulent trading 298
6. Privatinsolvenz 298
III. Territoriale Reichweite 298
IV. Zusammenfassung 30!
E. Publizität der Gesellschaftsverhältnisse und Staatsaufsicht 303
15
I. Publizität 303
II. Staatsaufsicht 304
F. Zusammenfassung des Gläubigerschutzes im englischen Recht 305
Kapitel 6: Zusammenfügung der Ergebnisse - milderes Mittel im
GrUndungsrecht der Ltd.? 307
A. Vergleichbarkeit der Gläubigerschutzhöhe im englischen
und deutschen Recht 307
I. Schutzniveau bei vermögensentziehendem Verhalten
(existenzvernichtender Eingriff) 307
II. Schutzniveau bei vermögensvermischendem Verhalten 314
B. Folgerungen und Zusammenfassung 319
I. Gründungsrecht der Ltd. als milderes Mittel? 319
II. Zusammenfassung der Ergebnisse und Fazit 320
Literaturverzeichnis 327
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