Principles of contract law und nationales Vertragsrecht: Chancen und Wege für eine Internationalisierung der Rechtsanwendung
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
2007
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Europäisches Privatrecht
35 : Sektion B: Gemeinsame Rechtsprinzipien |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 373 S. |
| ISBN: | 9783832931537 3832931538 |
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Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 19
Einleitung 25
A. Fragestellung 25
B. Ziel der Untersuchung 26
C. Gang der Darstellung 27
Erstes Kapitel: Die
Principles
vor dem Hintergrund der Rechtsvereinheitlichung 29
A. Die Rechtszersplitterung und ihre Gegenkräfte 29
I.
Stichwort „Globalisierung" 29
II.
Rechtsverschiedenheit als Handelshindernis 30
1. Transaktionskostenargument 30
2. Chancengleichheit der Marktteilnehmer 32
3. Recht
ais
Faktor der kulturellen Integration 32
B. Die historische Entwicklung 33
I.
Diversität der nationalen Rechte 33
1. Das ius
commune
33
2. Die mittelalterliche
lex mercatoria
33
3. Epoche der Nationalstaaten 34
II.
Der „Konflikt der Rechte" 35
1. Entwicklung des IPR 35
2. Schwächen des IPR 36
a) Die These vom „Sitz" des Rechtsverhältnisses 36
b) Bevorzugung einer Partei 37
c) Anwendung nationalen Rechts auf internationale Sach verhalte 38
C. Die Entwicklung zugunsten der internationalen Privatrechtsvereinheitlichung 39
I.
Legislatorische Vereinheitlichung des Privatrechts 40
1. Übertragung von Hoheitsgewalt 40
a) Begriff und Verbreitung 40
b) Vor- und Nachteile 40
2. Internationales Einheitsrecht durch Konventionen 41
a) Geschichte des Einheitsrechts 41
b)
Formulating agencies
42
7
с)
Schwächen der Konvention 42
aa)
Die Ausarbeitungsphase 43
bb) Das Ratifikationsverfahren 43
cc) Die Anwendung des Einheitsrechts 44
3. Das Modellgesetz 45
4. Legislatorische Maßnahmen ohne völkerrechtlichen Hintergrund 46
II.
Alternativen zur legislatorischen Rechtsvereinheitlichung 47
1. Privatisierung der Rechtssetzung -
soft law
47
2. Rechtsvereinheitlichung durch Rechtsprechung 47
a) Rechtsvereinheitlichung durch staatliche Gerichte 48
b) Rechtsvereinheitlichung durch Schiedsgerichte 48
c) Rechtsvereinheitlichung durch supranationale Gerichte 49
3. Vereinheitlichende Selbstregulierung der Wirtschaft 50
a) Kautelarpraxìs
50
aa) Regelsetzung durch nichtstaatiiche Berufs- und
Wirtschaftsverbände 50
bb) Ungeschriebene Rechtseinheit 51
b) Grenzen der selbst geschaffenen Rechtseinheit 52
aa) Inhaltliche Schranken 52
bb) Zusammenwirken mit staatlichem Recht 52
cc) Misstrauen gegenüber privater Rechtssetzung 53
c) Die Lehre von der modernen
lex mercatoria
54
aa) Inhalt und Quellen 54
bb) Ansätze zur theoretischen Herleitung 55
( 1 ) Privatautonomie 55
(2) Lehre vom transnationalen Recht 55
(3)
Lex
mercatoria als gleichberechtigte Rechtsordnung 56
cc) Die
lex
mercatoria in der Praxis 56
dd) Kritik an der
lex
mercatoria 58
4. Rechtsvereinheitlichung durch die Wissenschaft 59
a) Privater Kodifikationsentwurf 60
b)
Common Core
61
c)
Allgemeine Grundsätze und
Restatements
62
d)
Acquis communautaire
63
D.
Zusammenfassung 64
Zweites Kapitel: Rechtsvereinheitüchung durch
Principles of Contract Law
65
A. Restating the Law"
65
I.
Begriff des
Restatements
65
II. Die
amerikanischen
Restatements of the Law
65
1.
Das American Law Institute
als organisatorischer Rahmen 65
2.
Die
Entstehung der amerikanischen
Restatements
66
8
3. Die Wirkung der
Restatements in
der amerikanischen Gerichtspraxis 67
B. Internationale
Restatements
des Vertragsrechts 69
I.
Das
Restatement
als Instrument der internationalen Rechts¬
vereinheitlichung 69
1. Auswahl der zu untersuchenden Rechtsgebiete 69
a) Einschränkungen aus der Natur als
soft law
69
b)
Einschränkungen durch erforderliche Rahmenbedingungen 70
2. Verbleibende Unterschiede 71
a) Grad der vorhandenen Rechtseinheit 71
b) Verschiedenheit der Zielgrappen 72
3. Ursprünge der Idee zu einem internationalen
Restatement
73
a) van
Hecke 73
b)
David 74
II.
Die UNIDROIT
Principles of
International
Commercial Contracts
75
1. Entstehungsgeschichte 75
a)
UNIDROIT 75
b)
Vorarbeiten ( 1968-1980) 76
c)
Die Ausarbeitung des Hauptteils ( 1980-1994) 78
d) Von 1994 bis zu den UNIDROIT
Principles
2004 78
2. Inhalt 79
a) Struktur 79
b) Anwendungsbereich 81
c) Herleitung der Regeln 82
aa) Ausgewertete Rechte 82
bb) Arbeitsmethode 83
( 1 ) Die funktionelle Rechtsvergleichung 83
(2) Entscheidungskriterien 84
3. Anwendungsmöglichkeiten nach der Präambel 85
a) Direkte Anwendung als Vertragsstatut 86
aa) Rechtswahl vor Schiedsgerichten 86
bb) Rechtswahl vor staatlichen Gerichten 88
b) Konkretisierung allgemeiner Rechtsgrundsätze/der
lex
mercatoria 89
c) Objektive Anknüpfung 89
d) Ersatzrecht bei Nichtfeststellbarkeit des anwendbaren Rechts 90
e) Auslegung und Ergänzung internationalen Einheitsrechts 91
f) Auslegung nationalen Rechts 92
g) Funktion als Modellgesetz 93
III. Die Principles of European Contract Law
93
I.Entstehungsgeschichte 94
a) Die Commission on European Contract Law
94
b) Die
Ausarbeitung der einzelnen Teile 95
c)
Neuere Entwicklungen 95
2. Inhalt 96
9
a) Struktur
96
b)
Anwendungsbereich 96
c)
Herleitung der Regeln 98
aa)
Ausgewertete Rechte 98
bb) Arbeitsmethode 98
3. Anwendungsmöglichkeiten nach Art. 1:101 PECL 99
a) Allgemeine Regeln des Vertragsrechts in Europa 99
aa) Anwendung auf Verträge der öffentlichen Hand 99
bb) Rahmen für EG-Gesetzgebung 99
cc) Fernziel eines europäischen Zivilgesetzbuches 100
b) Ausdrückliche Vereinbarung durch die Vertragsparteien 100
c) Konkretisierung allgemeiner Rechtsgrundsätze/der
lex
mercatori a
101
d)
Objektives Vertragsstatut 101
e)
Lückenfüllung 101
С.
Zusammenfassung 102
Drittes Kapitel: Die
Principles
und die Anwendung nationalen Vertragsrechts 103
A. Begriff des nationalen Vertragsrechts 103
I.
Ausschluss des völkervertraglichen Einheitsrechts 103
II.
Ausschluss supranationaler Regelungen 104
B. Begriff der Anwendung 105
I.
Auslegung im engeren Sinne 105
II.
Lückenrullung 105
III.
Rechtsfortbildung contra
legem
106
IV.
Auslegung von Verträgen 106
C. Rechtstheoretische Frage nach der Geltung der
Principles
107
I.
Selbstberufung der
Principles
107
II.
Außergesetzliche Geltungskraft der
Principles
108
1. Soziale Geltung der
Principles
109
a)
Begriff der sozialen Geltung 109
b) Übertragbarkeit auf die
Principles
109
2. Geltung als modernes ius
commune
110
3. Geltung als
persuasive authority 1
11
III.
Ansatz bei der Rechtsquellenlehre 113
1. Internationales
Restatement
113
a) Restatements
als
„softe"
Rechtsquelle 114
b)
Gemeinsamkeiten und Unterschiede zwischen
Principles
und
amerikanischen
Restatements
114
c)
Ergebnis 116
10
2.
Principles
als
lex mercatoria
116
a)
Das Verhältnis der
Principles
zur
lex mercatoria
117
b) Die
Rolle der
lex mercatoria
bei der Anwendung nationalen
Rechts 119
aa)
Mitberücksichtigung aufgrund Parteiauftrags 119
bb) Mitberücksichtigung aus objektiven Gründen 120
c) Ergebnis 120
3.
Principles
als Modellgesetz 121
a) Restatement
oder Pre-Statement 122
b) Antizipierte Auslegung 122
c) Vorwirkung von Einheitsrecht 124
4.
Principles
als Mustervertrag 125
5.
Principles
als Teil der Rechtslehre 127
6. Ergebnis 130
IV.
Ansatz bei der anwendbaren nationalen Norm 130
1. Nationale Methodenlehren 130
2. Verankerung der
Principles in
der Methodenlehre 132
3. Ausgangspunkt der Untersuchung 133
4.
Principles
und Verfassungsrecht 136
5. Verhältnis der
Principles
zueinander 137
a) Beschreibung des Problems 137
b) Abgrenzung nach regionalen Kriterien 137
c) Vorrang der UNIDROIT
Principles
138
d)
Bestimmung nach der jeweiligen Grundlage ihrer Anwendung 139
D. Zusammenfassung 139
Viertes Kapitel: Die
Principles
im Gesetzgebungsverfahren 140
A. Begriff der historischen Auslegung 140
I.
Untersuchungsgegenstand 140
II.
Die Aussagekraft historischer Argumente 141
1. Subjektive Auslegungstheorie 141
2. Objektive Auslegungstheorie 141
3. Stellungnahme 142
a) Begriff des Gesetzgebers 142
b) Schwierigkeiten bei der Feststellung des gesetzgeberischen
Willens 143
c) Bedeutung des Alters der Norm 144
III.
Rechtsvergleichender Überblick 145
1.
Civil Law
145
2.
Common Law
146
И
В.
Rechtsvergleichende Gesetzgebung 148
I.
Die Rolle der Rechts vergleichung in der modernen Gesetzgebung 148
II.
Die Rolle der
Principles
als Modellgesetz 149
1. UNIDROIT
Principles
150
a)
Russland 151
b)
Volksrepublik China 151
c)USA 151
d) Weitere Fälle 152
2. PECL 153
3. Bewertung 154
III. Die Principles
und die deutsche Schuldrechtsmodernisierung 155
1. Der lange Weg zum neuen Schuldrecht 155
a) Aufnahme der Arbeiten 155
b) Abschlussbericht der Schuldrechtskommission 156
c) Die Europäisierung des Privatrechts 157
d) Vom Diskussionsentwurf zum neuen Schuldrecht 159
2. Der Einfluss der
Principles
im Einzelnen 163
a) Leistungsstörungsrecht 163
aa) Monistisches System 163
bb) Ausdrückliche Normierung der Unmöglichkeit 165
( 1 ) Die Unmöglichkeit im Diskussionsentwurf 165
(2) Die Unmöglichkeit in den
Principles
165
(3) Die Nachbesserungen im Einzelnen 167
(a) Unmöglichkeit als Leistungsbefreiungsgrund 167
(b) Die faktische" Unmöglichkeit 167
(c) Anfängliche Unmöglichkeit 168
cc) Verbleibende Unterschiede 168
b) Verjährung 169
c) Kaufrecht 172
d) Integration des AGB-Rechts in das BGB 173
3. Konsequenzen für die Auslegung des neuen Schuldrechts 174
a) Vorbemerkung: Der Standort des neuen Schuldrechts 174
b) Die Bedeutung der
Principles
als Vorbildnormen 176
c) Beispiele 177
aa) Ersatz des Vertrauensschadens bei nicht zu vertretender
anfanglicher Unmöglichkeit 178
(1)
Neugestaltung des Rechts der anfänglichen Unmöglichkeit 178
(2) Haftung des Schuldners mangels vorwerfbarer Unkenntnis 180
(3) Die Haftung für anfängliche Unmöglichkeit in den
Principles
182
(a) PECL
183
(b)
UNIDROIT
Principles 1
84
(c)
Ergebnis 185
(4) Konsequenzen für die Auslegung des neuen Rechts 185
bb) Neuverhandlungspfüchten im Rahmen von §
ЗІЗ
BGB 187
12
( 1 ) Die Lehre von den Neuverhandlungspflichten 187
(2) Entstehungsgeschichte der Neuregelung 188
(3) Möglicher Inhalt einer Neuverhandlungspflicht 189
cc) Weitere Beispiele 191
C. Zusammenfassung 192
Fünftes Kapitel: Die
Principles
als Element der rechtsvergleichenden Auslegung 193
A. Die rechtsvergleichende Auslegungsmethode 193
I.
Begriff 193
II.
Zwecke 194
1. Erkenntnisgehalt rechts vergleichender Untersuchungen 194
2. Einsatzgebiete rechtsvergleichender Feststellungen 195
a) Kontrollfunktion 195
b) Konkretisierungsfunktion 196
c) Rechtsfortbildende Funktion 196
III.
Rechtliche Grundlagen 197
1. Gesetzlich angeordnete Berücksichtigung fremden Rechts 198
a) Internationales Privatrecht 198
b) Sachrecht 199
2. Rechtsvergleichung als Auslegungsmethode im engeren Sinne 199
a) Stellung in der Methodenlehre 200
b) Verhältnis zu anderen Methoden 201
aa) Frage nach der Subsidiarität 201
( 1 ) Konstanter Erkenntniswert der Rechtsvergleichung 201
(2) Rechtsvergleichung im Globalisierungsprozess 201
bb) Rechtsvergleichung und Wortlautgrenze 202
c) Rechtsgedanke des Art. 1 Abs. 2 schweizerisches ZGB 203
IV.
Die rechtsvergleichende Auslegung in der Praxis 205
1. Staatliche Gerichte 205
2. Supranationale Gerichte 206
3. Internationale Schiedsgerichte 207
B. Die Rolle der
Principles in
der rechtsvergleichenden Auslegung 207
I.
Erwiderung auf die Einwände gegen eine rechtsvergleichende Auslegung 207
1. Zeit- und Kostendruck 208
2. Auswahl der Vergleichsrechtsordnungen 209
3. Willkürlichkeit 209
4. Systemlosigkeit der Rechts vergleichung 211
II.
Die
Principles
in Rechtsprechung und Wissenschaft 211
1.
Kontrollfunktion
211
a)
Entscheidungen 211
aa)
Schiedsgericht der Zürcher Handelskammer (25.11.1994) 211
13
bb) Hoge Raad
Nr. 15754 (22.09.1995) 213
cc) Hoge Raad Nr.
8606 (24.11.1995) 214
dd) ICC Nr.
5835, Rom (Juni 1996) 214
ее)
ICC Nr.
8540, London (04.09.1996) 216
ff)
Arbitral Court
of the Economic Chamber and the Agrarian
Chamber of the Czech Republic, Rsp
88/94 (17.12.1996) 216
gg) International Arbitration Court of the Chamber of
Commerce and Industry of the Russian Federation,
Nr.
225/1996 (02.09.1997) 217
hh) ICC Nr.
8908, Mailand
(September
1998) 217
ii) ICC Nr.
9594 (März 1999) 218
jj) ICC Nr.
7819
(September
1999) 219
kk) ICC Nr.
10335 (Oktober 2000) 219
11)
ICC Nr.
10346,
Baranquilla
(Dezember 2000) 220
( 1 ) Pflicht zur Zusammenarbeit 220
(2) Rücktritt 222
(3) Schadensersatz 222
mm) Federal
Court
of Australia, NG
733
of
1997 (12.02.2003)223
nn) Ad hoc-Schiedsspruch (04.03.2004) 224
b) Zusammenfassung der
Charakteristika
der Entscheidungen 225
c) Motive für diese Kontrolle 226
aa) Transnational Test 226
bb) Disziplinierung der Parteien 227
cc) Konsolidierung des Rechtszustandes 228
2. Konkretisierungsfunktion 228
a) Entscheidungen 229
aa) ICC Nr. 8486, Zürich (September 1996) 229
bb) Ad hoc-Schiedsverfahren, Helsinki (28.01.1998) 232
cc)
Director of Fair Trading v. First National Bank, House
of Lords, UKHL
52 [2002] (25.10.2001) 232
b)
Feststellung eines Auslegungsspielraumes 234
aa)
Allgemeine Rechtsgrundsätze im Sinne von Standard¬
normen 234
bb) Die Rolle der Rechtsvergleichung bei der
Konkretisierung von allgemeinen Rechtsgrundsätzen 236
c) Insbesondere: Die Lehre von der international brauchbaren
Auslegung 237
aa) Inhalt 237
bb)
Conflict of Principles
238
cc) Weitere Beispiele 239
( 1 ) Wertungsoffene Rechtsbegriffe 239
(2) Gesetzliche Vermutungen und Auslegungsregeln 240
(a) Leistung vor Fälligkeit 240
(b) Maßstab der Inhaltskontrolle internationaler AGB 241
3. Rechtsfortbildungsfunktion 242
14
a)
Umschreibung der Fallgruppe 242
aa)
Lückenfüllung und Normberichtigung 242
bb) Problematik der Rechtsfortbildung 242
cc) Rechtsfortbildung durch Schiedsgerichte 243
b) Entscheidungen 243
aa) Ad hoc-Schiedsverfahren,
Auckland
(1995) 243
bb) Hughes
Aircraft
Systems International v. Airservices
Australia, Federal
Court
of Australia
(30.06.1997) 244
cc)
Alcatel
Australia Ltd.
v. Scarcella
&
Ors,
Supreme
Court of New South Wales, NSWSC
483 (16.07.1998) 244
dd) Hideo Yoshimoto v. Canterbury Golf international
Limited, Court of Appeal of New Zealand
(27.11.2000) 245
ее)
Hoge Raad
Nr. C99/315HR ( 13.07.2001 ) 246
ff)
Corte Arbitrale della Associazione Italiana per l'Arbitrato
91/2001
(Rom, Sept.
2002) 247
gg)
Zwischenergebnis 248
c)
Die Feststellung von Lücken 248
aa) These von der generellen Lückenhaftigkeit jeder
Rechtsordnung 248
bb) Insbesondere: Gesetzeslücken bei grenzüberschreitenden
Sachverhalten 250
( 1 ) Fehlen einer Regelung 250
(2)
Teleologische
Reduktion des Rechts 250
d) Die Lückenfüllung 251
aa) Allgemeine Rechtsgrundsätze im induktiven Sinne 251
(1) Begriff 251
(2) Allgemeine Rechtsgrundsätze als Mittel zur Lücken¬
füllung 252
(a) Konvention von Mexiko 253
(b) Deutscher Rechtskreis 255
(c) Romanischer Rechtskreis 256
(d) Russisches Recht 257
(e)
Common Law
257
(3) Rechtsvergleichung zur Ermittlung allgemeiner
Rechtsgrundsätze 258
(4) Die
Principles
als allgemeine Rechtsgrundsätze 259
(a) Abhängigkeit von der nationalen Regel 259
(b) Allgemeinheit" der
Principles
260
(c)
Widerlegliche Vermutung zugunsten der
Principles
261
bb) Freie Rechtsfindung nach Art. 1 Abs. 2 ZGB 262
С
Zusammenfassung 263
15
Sechstes Kapitel: Die
Principles in
der Vertragsauslegung 264
A. Begriff und Bedeutung der Vertragsauslegung 264
I.
Die Vertragsauslegung im Rechtssystem 264
1. Vertragsauslegung als Rechtsproblem 264
2. Bezugspunkt der Auslegungsregeln 264
II.
Das Ziel der Vertragsauslegung 265
1. Subjektive Auslegungstheorie 265
2. Objektive Auslegungstheorie 267
III.
Die ergänzende Vertragsauslegung 268
1.
Civil Law
269
2.
Common Law
270
B.
Die Principles
als Maßstab der objektiven Vertragsauslegung 271
I.
Entscheidungen 271
1. ICC Nr. 8240 (Juli 1995, Brüssel) 271
2.
Cour d'Appel de Grenoble,
Urteil vom 24. Januar 1996 272
3. Aiton v. Transfield,
Supreme
Court
of
New South Wales
(Australien), Nr. 996, Urteil vomOl. 10.1999 272
4. ICC Nr. 9651, August 2000 274
5.
Hoge Raad, R99/120HR
(Schlussantrag vom 02. Februar 2001) 275
6. International
Arbitration
Court
of the Chamber of Commerce
and Industry of the Russian Federation, Nr.
217/01
(Schiedsspruch vom 06.
November
2002) 276
7.
Camera
Arbitrale
Nazionale e Internazionale di Milano
(28.
November
2002) 277
II.
Bedürfnis für einen autonomen Auslegungsstandard 277
III. Die Principles
als möglicher objektiver Auslegungsstandard 279
1. Objektive Auslegungskriterien als Standardnormen 279
2. Die Auslegungsregeln der
Principles
280
a)
Abweichende Sprachfassungen 281
b) Contra proferentem-Regel 282
3. Die übrigen Regelungen der
Principles
283
a)
Kollidierende AGB 283
aa) Vertragsinhalt 284
bb) Zeitpunkt des Widerspruchs 285
b) Zahlungsart und -Währung 285
С
Die
Principles in
der ergänzenden Vertragsauslegung 286
I.
Entscheidungen 286
Bobux Marketing Ltd. v. Raynor Marketing Ltd. (Court
of
Appeal
of
New
Zealand,
NZC
A
348, Entscheidung vom 03.10.2001 ) 286
II.
Füllung der Vertragslücken durch die
Principles
287
1. Lückenfüllungsregeln der
Principles
288
a) UNIDROrr Principles
288
16
b) PECL
289
2.
Die Principles
als
default rules
289
a) Hardship
290
b)
Öffentlich-rechtliche Genehmigungen 292
D.
Zusammenfassung 292
Siebtes Kapitel: Die
Principles
zur Ermittlung von Handelsbräuchen 293
A. Begriff des Handelsbrauchs 293
I.
Bedeutung des Handelsbrauchs im Wirtschaftsverkehr 293
II.
Versuch einer Definition 294
1. Qualitative Anforderungen 295
a) Regelmäßige Geschäftspraxis 295
b) Regionale Begrenzungen 296
c) Abgrenzung 297
aa) Zum Gewohnheitsrecht 297
bb) Zu allgemeinen Rechtsgrandsätzen im induktiven Sinne 298
cc) Zur
lex mercatoria
298
2. Subjektiver oder objektiver Geltungsgrund 298
a) Objektive Geltung 299
b) Vertragstheorie 299
Ш.
Die Wirkung von Handelsbräuchen 301
1. Vertragsauslegung 301
2. Vertragsergänzung 301
3. Objektive Funktionen 302
IV.
Das Verhältnis zum staatlichen Recht 302
V.
Feststellung der Handelsbräuche 303
B. Entscheidungen 304
I.
Ad hoc-Schiedsspruch, Rom (04.12.1996) 304
II.
ICC Nr. 8873, Madrid (Juli 1997) 306
III.
Ad hoc-Schiedsspruch, Buenos Aires ( 10.12.1997) 308
IV.
ICC Nr. 9029, Rom (März 1998) 308
V.
Cour d'Appel de
Paris (05.03.1998) 309
VI.
ICC Nr. 9333, Genf (Oktober 1998) 310
VII. ICC
Nr. 9593, Paris (Dezember 1998) 311
VIII. ICC Nr. 9753 (Mai 1999) 312
IX.
ICC Nr. 10021 (2000) 312
X.
ICC Nr. 10022,
Wilna
(Teilschiedsspruch, Oktober 2000)
ЗІЗ
XL Parallelprobleme im Einheitsrecht und in der
lex
mercatoria 313
C. Die
Principles
als Kodifikation internationaler Handelsbräuche 315
I.
Praktische Vorteile 315
17
1. Rechtssicherheit 315
2. Kontrollfunktion 315
3
. Handelsbräuche zur Vertragsauslegung 316
a) Geringere Einbeziehungsvoraussetzungen 316
b) Beschränkte Inhaltskontrolle 317
4. Korrekturfunktion 318
II.
Die Einordnung und ihre Konsequenzen 318
1. Vollständige Gleichsetzung mit Handelsbräuchen 319
a) Unterscheidung von staatlichen Gerichten und Schiedsgerichten 319
b) UNIDROIT
Principles
31
9
c)PECL 321
2. Differenzierende Betrachtung 322
a) Handelspraxis in den
Principles
322
b)
Eingeschränkte Bedeutung der progressiven Vorschriften 323
aa) Volle Beweisfunktion 323
(1) Anscheinsbeweis 324
(2) Antizipiertes Sachverständigengutachten 324
bb) Eingeschränkte Beweisfunktion 325
cc) Ausklammerung der
public policy-
Vorschriften 327
D.
Zusammenfassung 327
Zusammenfassung der Ergebnisse 329
Literaturverzeichnis 335
18 |
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 19
Einleitung 25
A. Fragestellung 25
B. Ziel der Untersuchung 26
C. Gang der Darstellung 27
Erstes Kapitel: Die
Principles
vor dem Hintergrund der Rechtsvereinheitlichung 29
A. Die Rechtszersplitterung und ihre Gegenkräfte 29
I.
Stichwort „Globalisierung" 29
II.
Rechtsverschiedenheit als Handelshindernis 30
1. Transaktionskostenargument 30
2. Chancengleichheit der Marktteilnehmer 32
3. Recht
ais
Faktor der kulturellen Integration 32
B. Die historische Entwicklung 33
I.
Diversität der nationalen Rechte 33
1. Das ius
commune
33
2. Die mittelalterliche
lex mercatoria
33
3. Epoche der Nationalstaaten 34
II.
Der „Konflikt der Rechte" 35
1. Entwicklung des IPR 35
2. Schwächen des IPR 36
a) Die These vom „Sitz" des Rechtsverhältnisses 36
b) Bevorzugung einer Partei 37
c) Anwendung nationalen Rechts auf internationale Sach verhalte 38
C. Die Entwicklung zugunsten der internationalen Privatrechtsvereinheitlichung 39
I.
Legislatorische Vereinheitlichung des Privatrechts 40
1. Übertragung von Hoheitsgewalt 40
a) Begriff und Verbreitung 40
b) Vor- und Nachteile 40
2. Internationales Einheitsrecht durch Konventionen 41
a) Geschichte des Einheitsrechts 41
b)
Formulating agencies
42
7
с)
Schwächen der Konvention 42
aa)
Die Ausarbeitungsphase 43
bb) Das Ratifikationsverfahren 43
cc) Die Anwendung des Einheitsrechts 44
3. Das Modellgesetz 45
4. Legislatorische Maßnahmen ohne völkerrechtlichen Hintergrund 46
II.
Alternativen zur legislatorischen Rechtsvereinheitlichung 47
1. Privatisierung der Rechtssetzung -
soft law
47
2. Rechtsvereinheitlichung durch Rechtsprechung 47
a) Rechtsvereinheitlichung durch staatliche Gerichte 48
b) Rechtsvereinheitlichung durch Schiedsgerichte 48
c) Rechtsvereinheitlichung durch supranationale Gerichte 49
3. Vereinheitlichende Selbstregulierung der Wirtschaft 50
a) Kautelarpraxìs
50
aa) Regelsetzung durch nichtstaatiiche Berufs- und
Wirtschaftsverbände 50
bb) Ungeschriebene Rechtseinheit 51
b) Grenzen der selbst geschaffenen Rechtseinheit 52
aa) Inhaltliche Schranken 52
bb) Zusammenwirken mit staatlichem Recht 52
cc) Misstrauen gegenüber privater Rechtssetzung 53
c) Die Lehre von der modernen
lex mercatoria
54
aa) Inhalt und Quellen 54
bb) Ansätze zur theoretischen Herleitung 55
( 1 ) Privatautonomie 55
(2) Lehre vom transnationalen Recht 55
(3)
Lex
mercatoria als gleichberechtigte Rechtsordnung 56
cc) Die
lex
mercatoria in der Praxis 56
dd) Kritik an der
lex
mercatoria 58
4. Rechtsvereinheitlichung durch die Wissenschaft 59
a) Privater Kodifikationsentwurf 60
b)
Common Core
61
c)
Allgemeine Grundsätze und
Restatements
62
d)
Acquis communautaire
63
D.
Zusammenfassung 64
Zweites Kapitel: Rechtsvereinheitüchung durch
Principles of Contract Law
65
A. Restating the Law"
65
I.
Begriff des
Restatements
65
II. Die
amerikanischen
Restatements of the Law
65
1.
Das American Law Institute
als organisatorischer Rahmen 65
2.
Die
Entstehung der amerikanischen
Restatements
66
8
3. Die Wirkung der
Restatements in
der amerikanischen Gerichtspraxis 67
B. Internationale
Restatements
des Vertragsrechts 69
I.
Das
Restatement
als Instrument der internationalen Rechts¬
vereinheitlichung 69
1. Auswahl der zu untersuchenden Rechtsgebiete 69
a) Einschränkungen aus der Natur als
soft law
69
b)
Einschränkungen durch erforderliche Rahmenbedingungen 70
2. Verbleibende Unterschiede 71
a) Grad der vorhandenen Rechtseinheit 71
b) Verschiedenheit der Zielgrappen 72
3. Ursprünge der Idee zu einem internationalen
Restatement
73
a) van
Hecke 73
b)
David 74
II.
Die UNIDROIT
Principles of
International
Commercial Contracts
75
1. Entstehungsgeschichte 75
a)
UNIDROIT 75
b)
Vorarbeiten ( 1968-1980) 76
c)
Die Ausarbeitung des Hauptteils ( 1980-1994) 78
d) Von 1994 bis zu den UNIDROIT
Principles
2004 78
2. Inhalt 79
a) Struktur 79
b) Anwendungsbereich 81
c) Herleitung der Regeln 82
aa) Ausgewertete Rechte 82
bb) Arbeitsmethode 83
( 1 ) Die funktionelle Rechtsvergleichung 83
(2) Entscheidungskriterien 84
3. Anwendungsmöglichkeiten nach der Präambel 85
a) Direkte Anwendung als Vertragsstatut 86
aa) Rechtswahl vor Schiedsgerichten 86
bb) Rechtswahl vor staatlichen Gerichten 88
b) Konkretisierung allgemeiner Rechtsgrundsätze/der
lex
mercatoria 89
c) Objektive Anknüpfung 89
d) Ersatzrecht bei Nichtfeststellbarkeit des anwendbaren Rechts 90
e) Auslegung und Ergänzung internationalen Einheitsrechts 91
f) Auslegung nationalen Rechts 92
g) Funktion als Modellgesetz 93
III. Die Principles of European Contract Law
93
I.Entstehungsgeschichte 94
a) Die Commission on European Contract Law
94
b) Die
Ausarbeitung der einzelnen Teile 95
c)
Neuere Entwicklungen 95
2. Inhalt 96
9
a) Struktur
96
b)
Anwendungsbereich 96
c)
Herleitung der Regeln 98
aa)
Ausgewertete Rechte 98
bb) Arbeitsmethode 98
3. Anwendungsmöglichkeiten nach Art. 1:101 PECL 99
a) Allgemeine Regeln des Vertragsrechts in Europa 99
aa) Anwendung auf Verträge der öffentlichen Hand 99
bb) Rahmen für EG-Gesetzgebung 99
cc) Fernziel eines europäischen Zivilgesetzbuches 100
b) Ausdrückliche Vereinbarung durch die Vertragsparteien 100
c) Konkretisierung allgemeiner Rechtsgrundsätze/der
lex
mercatori a
101
d)
Objektives Vertragsstatut 101
e)
Lückenfüllung 101
С.
Zusammenfassung 102
Drittes Kapitel: Die
Principles
und die Anwendung nationalen Vertragsrechts 103
A. Begriff des nationalen Vertragsrechts 103
I.
Ausschluss des völkervertraglichen Einheitsrechts 103
II.
Ausschluss supranationaler Regelungen 104
B. Begriff der Anwendung 105
I.
Auslegung im engeren Sinne 105
II.
Lückenrullung 105
III.
Rechtsfortbildung contra
legem
106
IV.
Auslegung von Verträgen 106
C. Rechtstheoretische Frage nach der Geltung der
Principles
107
I.
Selbstberufung der
Principles
107
II.
Außergesetzliche Geltungskraft der
Principles
108
1. Soziale Geltung der
Principles
109
a)
Begriff der sozialen Geltung 109
b) Übertragbarkeit auf die
Principles
109
2. Geltung als modernes ius
commune
110
3. Geltung als
persuasive authority 1
11
III.
Ansatz bei der Rechtsquellenlehre 113
1. Internationales
Restatement
113
a) Restatements
als
„softe"
Rechtsquelle 114
b)
Gemeinsamkeiten und Unterschiede zwischen
Principles
und
amerikanischen
Restatements
114
c)
Ergebnis 116
10
2.
Principles
als
lex mercatoria
116
a)
Das Verhältnis der
Principles
zur
lex mercatoria
117
b) Die
Rolle der
lex mercatoria
bei der Anwendung nationalen
Rechts 119
aa)
Mitberücksichtigung aufgrund Parteiauftrags 119
bb) Mitberücksichtigung aus objektiven Gründen 120
c) Ergebnis 120
3.
Principles
als Modellgesetz 121
a) Restatement
oder Pre-Statement 122
b) Antizipierte Auslegung 122
c) Vorwirkung von Einheitsrecht 124
4.
Principles
als Mustervertrag 125
5.
Principles
als Teil der Rechtslehre 127
6. Ergebnis 130
IV.
Ansatz bei der anwendbaren nationalen Norm 130
1. Nationale Methodenlehren 130
2. Verankerung der
Principles in
der Methodenlehre 132
3. Ausgangspunkt der Untersuchung 133
4.
Principles
und Verfassungsrecht 136
5. Verhältnis der
Principles
zueinander 137
a) Beschreibung des Problems 137
b) Abgrenzung nach regionalen Kriterien 137
c) Vorrang der UNIDROIT
Principles
138
d)
Bestimmung nach der jeweiligen Grundlage ihrer Anwendung 139
D. Zusammenfassung 139
Viertes Kapitel: Die
Principles
im Gesetzgebungsverfahren 140
A. Begriff der historischen Auslegung 140
I.
Untersuchungsgegenstand 140
II.
Die Aussagekraft historischer Argumente 141
1. Subjektive Auslegungstheorie 141
2. Objektive Auslegungstheorie 141
3. Stellungnahme 142
a) Begriff des Gesetzgebers 142
b) Schwierigkeiten bei der Feststellung des gesetzgeberischen
Willens 143
c) Bedeutung des Alters der Norm 144
III.
Rechtsvergleichender Überblick 145
1.
Civil Law
145
2.
Common Law
146
И
В.
Rechtsvergleichende Gesetzgebung 148
I.
Die Rolle der Rechts vergleichung in der modernen Gesetzgebung 148
II.
Die Rolle der
Principles
als Modellgesetz 149
1. UNIDROIT
Principles
150
a)
Russland 151
b)
Volksrepublik China 151
c)USA 151
d) Weitere Fälle 152
2. PECL 153
3. Bewertung 154
III. Die Principles
und die deutsche Schuldrechtsmodernisierung 155
1. Der lange Weg zum neuen Schuldrecht 155
a) Aufnahme der Arbeiten 155
b) Abschlussbericht der Schuldrechtskommission 156
c) Die Europäisierung des Privatrechts 157
d) Vom Diskussionsentwurf zum neuen Schuldrecht 159
2. Der Einfluss der
Principles
im Einzelnen 163
a) Leistungsstörungsrecht 163
aa) Monistisches System 163
bb) Ausdrückliche Normierung der Unmöglichkeit 165
( 1 ) Die Unmöglichkeit im Diskussionsentwurf 165
(2) Die Unmöglichkeit in den
Principles
165
(3) Die Nachbesserungen im Einzelnen 167
(a) Unmöglichkeit als Leistungsbefreiungsgrund 167
(b) Die faktische" Unmöglichkeit 167
(c) Anfängliche Unmöglichkeit 168
cc) Verbleibende Unterschiede 168
b) Verjährung 169
c) Kaufrecht 172
d) Integration des AGB-Rechts in das BGB 173
3. Konsequenzen für die Auslegung des neuen Schuldrechts 174
a) Vorbemerkung: Der Standort des neuen Schuldrechts 174
b) Die Bedeutung der
Principles
als Vorbildnormen 176
c) Beispiele 177
aa) Ersatz des Vertrauensschadens bei nicht zu vertretender
anfanglicher Unmöglichkeit 178
(1)
Neugestaltung des Rechts der anfänglichen Unmöglichkeit 178
(2) Haftung des Schuldners mangels vorwerfbarer Unkenntnis 180
(3) Die Haftung für anfängliche Unmöglichkeit in den
Principles
182
(a) PECL
183
(b)
UNIDROIT
Principles 1
84
(c)
Ergebnis 185
(4) Konsequenzen für die Auslegung des neuen Rechts 185
bb) Neuverhandlungspfüchten im Rahmen von §
ЗІЗ
BGB 187
12
( 1 ) Die Lehre von den Neuverhandlungspflichten 187
(2) Entstehungsgeschichte der Neuregelung 188
(3) Möglicher Inhalt einer Neuverhandlungspflicht 189
cc) Weitere Beispiele 191
C. Zusammenfassung 192
Fünftes Kapitel: Die
Principles
als Element der rechtsvergleichenden Auslegung 193
A. Die rechtsvergleichende Auslegungsmethode 193
I.
Begriff 193
II.
Zwecke 194
1. Erkenntnisgehalt rechts vergleichender Untersuchungen 194
2. Einsatzgebiete rechtsvergleichender Feststellungen 195
a) Kontrollfunktion 195
b) Konkretisierungsfunktion 196
c) Rechtsfortbildende Funktion 196
III.
Rechtliche Grundlagen 197
1. Gesetzlich angeordnete Berücksichtigung fremden Rechts 198
a) Internationales Privatrecht 198
b) Sachrecht 199
2. Rechtsvergleichung als Auslegungsmethode im engeren Sinne 199
a) Stellung in der Methodenlehre 200
b) Verhältnis zu anderen Methoden 201
aa) Frage nach der Subsidiarität 201
( 1 ) Konstanter Erkenntniswert der Rechtsvergleichung 201
(2) Rechtsvergleichung im Globalisierungsprozess 201
bb) Rechtsvergleichung und Wortlautgrenze 202
c) Rechtsgedanke des Art. 1 Abs. 2 schweizerisches ZGB 203
IV.
Die rechtsvergleichende Auslegung in der Praxis 205
1. Staatliche Gerichte 205
2. Supranationale Gerichte 206
3. Internationale Schiedsgerichte 207
B. Die Rolle der
Principles in
der rechtsvergleichenden Auslegung 207
I.
Erwiderung auf die Einwände gegen eine rechtsvergleichende Auslegung 207
1. Zeit- und Kostendruck 208
2. Auswahl der Vergleichsrechtsordnungen 209
3. Willkürlichkeit 209
4. Systemlosigkeit der Rechts vergleichung 211
II.
Die
Principles
in Rechtsprechung und Wissenschaft 211
1.
Kontrollfunktion
211
a)
Entscheidungen 211
aa)
Schiedsgericht der Zürcher Handelskammer (25.11.1994) 211
13
bb) Hoge Raad
Nr. 15754 (22.09.1995) 213
cc) Hoge Raad Nr.
8606 (24.11.1995) 214
dd) ICC Nr.
5835, Rom (Juni 1996) 214
ее)
ICC Nr.
8540, London (04.09.1996) 216
ff)
Arbitral Court
of the Economic Chamber and the Agrarian
Chamber of the Czech Republic, Rsp
88/94 (17.12.1996) 216
gg) International Arbitration Court of the Chamber of
Commerce and Industry of the Russian Federation,
Nr.
225/1996 (02.09.1997) 217
hh) ICC Nr.
8908, Mailand
(September
1998) 217
ii) ICC Nr.
9594 (März 1999) 218
jj) ICC Nr.
7819
(September
1999) 219
kk) ICC Nr.
10335 (Oktober 2000) 219
11)
ICC Nr.
10346,
Baranquilla
(Dezember 2000) 220
( 1 ) Pflicht zur Zusammenarbeit 220
(2) Rücktritt 222
(3) Schadensersatz 222
mm) Federal
Court
of Australia, NG
733
of
1997 (12.02.2003)223
nn) Ad hoc-Schiedsspruch (04.03.2004) 224
b) Zusammenfassung der
Charakteristika
der Entscheidungen 225
c) Motive für diese Kontrolle 226
aa) Transnational Test 226
bb) Disziplinierung der Parteien 227
cc) Konsolidierung des Rechtszustandes 228
2. Konkretisierungsfunktion 228
a) Entscheidungen 229
aa) ICC Nr. 8486, Zürich (September 1996) 229
bb) Ad hoc-Schiedsverfahren, Helsinki (28.01.1998) 232
cc)
Director of Fair Trading v. First National Bank, House
of Lords, UKHL
52 [2002] (25.10.2001) 232
b)
Feststellung eines Auslegungsspielraumes 234
aa)
Allgemeine Rechtsgrundsätze im Sinne von Standard¬
normen 234
bb) Die Rolle der Rechtsvergleichung bei der
Konkretisierung von allgemeinen Rechtsgrundsätzen 236
c) Insbesondere: Die Lehre von der international brauchbaren
Auslegung 237
aa) Inhalt 237
bb)
Conflict of Principles
238
cc) Weitere Beispiele 239
( 1 ) Wertungsoffene Rechtsbegriffe 239
(2) Gesetzliche Vermutungen und Auslegungsregeln 240
(a) Leistung vor Fälligkeit 240
(b) Maßstab der Inhaltskontrolle internationaler AGB 241
3. Rechtsfortbildungsfunktion 242
14
a)
Umschreibung der Fallgruppe 242
aa)
Lückenfüllung und Normberichtigung 242
bb) Problematik der Rechtsfortbildung 242
cc) Rechtsfortbildung durch Schiedsgerichte 243
b) Entscheidungen 243
aa) Ad hoc-Schiedsverfahren,
Auckland
(1995) 243
bb) Hughes
Aircraft
Systems International v. Airservices
Australia, Federal
Court
of Australia
(30.06.1997) 244
cc)
Alcatel
Australia Ltd.
v. Scarcella
&
Ors,
Supreme
Court of New South Wales, NSWSC
483 (16.07.1998) 244
dd) Hideo Yoshimoto v. Canterbury Golf international
Limited, Court of Appeal of New Zealand
(27.11.2000) 245
ее)
Hoge Raad
Nr. C99/315HR ( 13.07.2001 ) 246
ff)
Corte Arbitrale della Associazione Italiana per l'Arbitrato
91/2001
(Rom, Sept.
2002) 247
gg)
Zwischenergebnis 248
c)
Die Feststellung von Lücken 248
aa) These von der generellen Lückenhaftigkeit jeder
Rechtsordnung 248
bb) Insbesondere: Gesetzeslücken bei grenzüberschreitenden
Sachverhalten 250
( 1 ) Fehlen einer Regelung 250
(2)
Teleologische
Reduktion des Rechts 250
d) Die Lückenfüllung 251
aa) Allgemeine Rechtsgrundsätze im induktiven Sinne 251
(1) Begriff 251
(2) Allgemeine Rechtsgrundsätze als Mittel zur Lücken¬
füllung 252
(a) Konvention von Mexiko 253
(b) Deutscher Rechtskreis 255
(c) Romanischer Rechtskreis 256
(d) Russisches Recht 257
(e)
Common Law
257
(3) Rechtsvergleichung zur Ermittlung allgemeiner
Rechtsgrundsätze 258
(4) Die
Principles
als allgemeine Rechtsgrundsätze 259
(a) Abhängigkeit von der nationalen Regel 259
(b) Allgemeinheit" der
Principles
260
(c)
Widerlegliche Vermutung zugunsten der
Principles
261
bb) Freie Rechtsfindung nach Art. 1 Abs. 2 ZGB 262
С
Zusammenfassung 263
15
Sechstes Kapitel: Die
Principles in
der Vertragsauslegung 264
A. Begriff und Bedeutung der Vertragsauslegung 264
I.
Die Vertragsauslegung im Rechtssystem 264
1. Vertragsauslegung als Rechtsproblem 264
2. Bezugspunkt der Auslegungsregeln 264
II.
Das Ziel der Vertragsauslegung 265
1. Subjektive Auslegungstheorie 265
2. Objektive Auslegungstheorie 267
III.
Die ergänzende Vertragsauslegung 268
1.
Civil Law
269
2.
Common Law
270
B.
Die Principles
als Maßstab der objektiven Vertragsauslegung 271
I.
Entscheidungen 271
1. ICC Nr. 8240 (Juli 1995, Brüssel) 271
2.
Cour d'Appel de Grenoble,
Urteil vom 24. Januar 1996 272
3. Aiton v. Transfield,
Supreme
Court
of
New South Wales
(Australien), Nr. 996, Urteil vomOl. 10.1999 272
4. ICC Nr. 9651, August 2000 274
5.
Hoge Raad, R99/120HR
(Schlussantrag vom 02. Februar 2001) 275
6. International
Arbitration
Court
of the Chamber of Commerce
and Industry of the Russian Federation, Nr.
217/01
(Schiedsspruch vom 06.
November
2002) 276
7.
Camera
Arbitrale
Nazionale e Internazionale di Milano
(28.
November
2002) 277
II.
Bedürfnis für einen autonomen Auslegungsstandard 277
III. Die Principles
als möglicher objektiver Auslegungsstandard 279
1. Objektive Auslegungskriterien als Standardnormen 279
2. Die Auslegungsregeln der
Principles
280
a)
Abweichende Sprachfassungen 281
b) Contra proferentem-Regel 282
3. Die übrigen Regelungen der
Principles
283
a)
Kollidierende AGB 283
aa) Vertragsinhalt 284
bb) Zeitpunkt des Widerspruchs 285
b) Zahlungsart und -Währung 285
С
Die
Principles in
der ergänzenden Vertragsauslegung 286
I.
Entscheidungen 286
Bobux Marketing Ltd. v. Raynor Marketing Ltd. (Court
of
Appeal
of
New
Zealand,
NZC
A
348, Entscheidung vom 03.10.2001 ) 286
II.
Füllung der Vertragslücken durch die
Principles
287
1. Lückenfüllungsregeln der
Principles
288
a) UNIDROrr Principles
288
16
b) PECL
289
2.
Die Principles
als
default rules
289
a) Hardship
290
b)
Öffentlich-rechtliche Genehmigungen 292
D.
Zusammenfassung 292
Siebtes Kapitel: Die
Principles
zur Ermittlung von Handelsbräuchen 293
A. Begriff des Handelsbrauchs 293
I.
Bedeutung des Handelsbrauchs im Wirtschaftsverkehr 293
II.
Versuch einer Definition 294
1. Qualitative Anforderungen 295
a) Regelmäßige Geschäftspraxis 295
b) Regionale Begrenzungen 296
c) Abgrenzung 297
aa) Zum Gewohnheitsrecht 297
bb) Zu allgemeinen Rechtsgrandsätzen im induktiven Sinne 298
cc) Zur
lex mercatoria
298
2. Subjektiver oder objektiver Geltungsgrund 298
a) Objektive Geltung 299
b) Vertragstheorie 299
Ш.
Die Wirkung von Handelsbräuchen 301
1. Vertragsauslegung 301
2. Vertragsergänzung 301
3. Objektive Funktionen 302
IV.
Das Verhältnis zum staatlichen Recht 302
V.
Feststellung der Handelsbräuche 303
B. Entscheidungen 304
I.
Ad hoc-Schiedsspruch, Rom (04.12.1996) 304
II.
ICC Nr. 8873, Madrid (Juli 1997) 306
III.
Ad hoc-Schiedsspruch, Buenos Aires ( 10.12.1997) 308
IV.
ICC Nr. 9029, Rom (März 1998) 308
V.
Cour d'Appel de
Paris (05.03.1998) 309
VI.
ICC Nr. 9333, Genf (Oktober 1998) 310
VII. ICC
Nr. 9593, Paris (Dezember 1998) 311
VIII. ICC Nr. 9753 (Mai 1999) 312
IX.
ICC Nr. 10021 (2000) 312
X.
ICC Nr. 10022,
Wilna
(Teilschiedsspruch, Oktober 2000)
ЗІЗ
XL Parallelprobleme im Einheitsrecht und in der
lex
mercatoria 313
C. Die
Principles
als Kodifikation internationaler Handelsbräuche 315
I.
Praktische Vorteile 315
17
1. Rechtssicherheit 315
2. Kontrollfunktion 315
3
. Handelsbräuche zur Vertragsauslegung 316
a) Geringere Einbeziehungsvoraussetzungen 316
b) Beschränkte Inhaltskontrolle 317
4. Korrekturfunktion 318
II.
Die Einordnung und ihre Konsequenzen 318
1. Vollständige Gleichsetzung mit Handelsbräuchen 319
a) Unterscheidung von staatlichen Gerichten und Schiedsgerichten 319
b) UNIDROIT
Principles
31
9
c)PECL 321
2. Differenzierende Betrachtung 322
a) Handelspraxis in den
Principles
322
b)
Eingeschränkte Bedeutung der progressiven Vorschriften 323
aa) Volle Beweisfunktion 323
(1) Anscheinsbeweis 324
(2) Antizipiertes Sachverständigengutachten 324
bb) Eingeschränkte Beweisfunktion 325
cc) Ausklammerung der
public policy-
Vorschriften 327
D.
Zusammenfassung 327
Zusammenfassung der Ergebnisse 329
Literaturverzeichnis 335
18 |
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