High-Yield-Anleihen: eine Untersuchung der Rechtfragen von High-Yield-Anleihen (Junk Bonds) deutscher Unternehmensemittenten
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2007
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Bank- und kapitalmarktrechtliche Schriften des Instituts für Bankrecht Köln
31 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 355 S. |
| ISBN: | 9783832930790 3832930795 |
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Abkürzungs verzeichni
s
19
§ 1 Einleitung 25
I.
Gegenstand und Ziel der Untersuchung 25
II.
Gang der Untersuchung 28
§ 2 Begriffsbestimmung
High Yield
Bonds und Abgrenzung vom
(Konsortial-)Kreditvertrag 30
I.
Begriffsbestimmung
(European) High Yield
Bonds 30
1. Der Begriff der Anleihe 30
2. Der Begriffszusatz
High Yield
37
3. Rechtfertigung des Zusatzes
European High Yield
38
4. Der Terminus
Junk
Bonds 39
II.
Abgrenzung vom (Konsortial-)Kreditvertrag 40
III.
Zwischenfazit 43
§ 3 Wirtschaftliche Entwicklung, typische Einsatzbereiche, Emittenten
und Investoren 45
I.
Wirtschaftliche Entwicklung des High-Yield-Bond-Markts 45
1. In den USA 45
2. In Europa und Deutschland 48
II.
Gängige Verwendungskonstellationen der aufgenommenen Mittel 52
1. Refinanzierungen 52
2. Fremdfinanzierte Unternehmenskäufe 53
3. Risiko-ZWachstumsfinanzierung 55
111.
Typische Emittenten von
High Yield
Bonds 56
1. Fallen
Angels
57
2. Sonstige Großunternehmen 57
3. Finanzierungsalternative auch für den Mittelstand 58
IV.
Typische Investoren in
High Yield
Bonds 59
§ 4 Emissionstechnik, Dokumentation und zeitlicher Ablauf der
High-Yield-Emission
61
I.
Emissionstechnik 61
1. Form der Beteiligung der Banken 61
2. Platzierungsart 62
a) Grundsatz: Registrierungserfordernis 63
b) Ausnahmetatbestände von der Registrierungspflicht für
Erst- und Weiterveräußerung 64
c) A/B Exchange Offer 66
d) Stellungnahme zu den Emissionskonzepten 67
3. Börsenzulassung und Abwicklung der Emission 69
II.
Dokumentation 71
III.
Zeitlicher Ablauf einer High-Yield-Emission 73
§ 5 Organkompetenzen zur Begebung einer Hochzinsanleihe bei
AG und GmbH 76
I.
Kompetenzen bei der AG 76
1. Kompetenz des Vorstands 76
2. Stellungnahme zum Mitwirkungserfordernis des Aufsichtsrats 76
3. Stellungnahme zur Notwendigkeit der Mitwirkung der Haupt¬
versammlung 79
II.
Kompetenzen bei der GmbH 84
III.
Zwischenfazit 86
§ 6 Typische Merkmale von High-Yield-Anleihen 88
I.
Rechtswahl- und Gerichtsstands Vereinbarung 88
1. Anwendbares Recht 88
10
a)
Grundsatz der Parteiautonomie 88
b)
Ausnahmen und Grenzen der freien Rechtswahl 90
aa) Verpflichtungen aus der Handelbarkeit der Wertpapiere 90
bb) Sonstige Grenzen der freien Rechts wähl 91
2. Gerichtsstandsvereinbarung 93
II.
Nachrangigkeit 95
1. Strukturelle Nachrangigkeit bei europäischen High-Yield-
Emissionen 96
2. Vertragliche Nachrangigkeit bei US-Emissionen 99
3. »Doppellösung« aus struktureller und vertraglicher
Nachrangigkeit 101
4. Stellungnahme zur Annäherung des europäischen an das
amerikanische Konzept 102
III.
Kündigungsrechte und Rückkaufverpflichtungen 105
1. Kündigungsrechte des Emittenten 106
a) Ordentliche Kündigungsrechte 106
b) Außerordentliche Kündigungsrechte 107
2. Kündigungsrechte der Anleihegläubiger 108
a) Zahlungsverzug 110
b) Verletzung von Nebenabreden
(covenants)
110
c)
Insolvenz oder Krise 111
d) Drittverzug 111
e) Verzug von Zahlungsaufforderungen aus rechtskräftigen
Urteilen 113
3. Ausübung der Kündigungsrechte 113
IV.
Anleihebedingungen
(covenants)
114
1. Bestimmung des Begriffs
covenants
115
2. Überblick über die typischen
High-Yield-Covenants
und
strukturelle Unterschiede zu Kredit-Covenants 116
a) Der Katalog typischer
covenants in
High-Yield-Emissionen 116
b) Strukturelle Unterschiede zu
covenants in
(internationalen)
Kreditverträgen 120
aa)
Bedeutung des Konzepts freigestellter und nicht
freigestellter Tochtergesellschaften 120
bb) Das Kontrollsystem:
incurrence vs. maintenance
covenants
122
cc) Financial
covenants in
Kreditverträgen 123
3. Funktion der
covenants
und Abgrenzung zu Kreditverträgen 125
11
a)
Ökonomischer Ansatz für die Funktionsanalyse der
covenants
125
b)
Weitere Funktionen der
covenants
und Stellungnahme zur
Notwendigkeit eines differenzierten Funktionenbildes 128
c) Zwischenergebnis 131
4. Systematisierung von
covenants
132
a)
Ausgangslage 132
b) Systematisierungsansätze
und Stellungnahme 133
c) Vorschlag eines Systematisierungsansatzes 136
aa) Sinn und Zweck einer Systematisierung von
covenants
137
bb) Eigener Systematisierungsansatz 137
5. Rechtsnatur von
covenants
140
a)
Stellungnahme zur Qualifizierung der
covenants
als
Obliegenheiten 141
b) Stellungnahme zur Qualifizierung der
covenants
als
Nebenleistungspflicht 143
c) Qualifizierung als (einfache) Nebenpflichten und
Zwischenfazit 146
§ 7 Rechtsfragen einzelner
High Yield Covenants
148
I.
Rechtliche Bewertung der Bestellung von Garantien durch Tochter¬
gesellschaften und alternative Sicherungen 148
1. Inhalt und Funktion der Garantiebestellung 148
2. Rechtliche Würdigung 150
a) Tochtergesellschaft ist GmbH 151
aa) Wirksamkeit der Sicherheitenbestellung im Verhältnis
Tochter-GmbH zu Dritten 151
bb) Wirksamkeit der Sicherheitenbestellung im Verhältnis
Tochter-GmbH zu Gesellschaftern 153
(1) Garantiebestellung als Auszahlung 153
(2) Maßgeblicher Auszahlungszeitpunkt: Bestellung
oder Verwertung der Sicherheit 154
(a) Bisheriger Meinungsstand 154
(b) Stellungnahme zu Auswirkungen der neueren
BGH-Rechtsprechung und anstehender
GmbH-Novelle 156
(c) Überwindung der Kapitalbindung durch
Unternehmens vertrag 163
cc) Alternative Sicherheiten 165
dd) Zwischenergebnis 167
12
b)
Tochtergesellschaft ist
AG
168
aa)
Tatbestandliche Erfassung der Garantiebestellung 168
bb) Rechtsfolgen 170
(1) Rechtsfolgen im Verhältnis zwischen Sicherungs¬
geber und Aktionären 170
(2) Rechtsfolgen im Verhältnis zwischen Sicherungs¬
geber und Dritten 170
cc) Zwischenergebnis 172
II.
Beschränkung der Emittentin hinsichtlich der Dividendenzahlungen
und anderer Mittel Verwendungen 173
1. Inhalt und Funktion der Klausel 173
2. Rechtliche Bewertung der Klausel 175
a) Zulässigkeit von Dividendenausschüttungsbeschränkungen 175
aa) Rechtslage bei der AG 175
( 1 ) Meinungsspektrum 176
(2) Stellungnahme 178
(a) Kompetenzverteilung als zwingende
Schranke der Vertretungsmacht 179
(b) Rechtsfolgen und eigener Lösungsvorschlag 183
(aa) Nichtigkeit gem. § 134 BGB 184
(bb) Schwebende Unwirksamkeit nach
§§ 177 ff. BGB 185
(cc) Alternatives Vertragsmodell 187
(3) Zwischenergebnis 190
bb) Rechtslage bei der GmbH 190
b) Zulässigkeit der Beschränkung sonstiger Kapitalmaßnahmen 191
aa) Rechtslage bei der AG 192
bb) Rechtslage bei der GmbH 193
c) Zulässigkeit der Beschränkung sonstiger Vermögenstransfers 194
aa) Auf Ebene der Emittentin 194
(1) AG als Emittentin 195
(2) GmbH als Emittentin 195
bb) Auf Ebene der Tochtergesellschaften 196
(1) Tochtergesellschaft ist GmbH 196
(2) Tochtergesellschaft ist AG 196
d) Stellungnahme zum Problemkomplex der Gesellschafter¬
beteiligung über Stimmbindungsverträge 198
aa) Zulässiger Inhalt der Vereinbarungen 198
bb) Verpflichtung auch der Gesellschaft 200
( 1 ) Verpflichtung der Gesellschaft und Abgrenzung
zur Stimmbindung 201
13
(2) Abschlusskompetenz und materielle
Voraussetzungen 202
cc) Zwischenergebnis 203
3. Zwischenfazit 204
III.
Beschränkung hinsichtlich des Verschuldungsgrades 204
1. Inhalt und Funktion der Klausel 204
2. Rechtliche Bewertung 206
a) Ebene der Emittentin 206
b) Ebene der Tochtergesellschaften 208
IV.
Beschränkung hinsichtlich der Bestellung von Sicherheiten 208
1. Inhalt, Funktion und Zulässigkeit der Bestimmung 208
2. Abgrenzung zur Beschränkung hinsichtlich der Abgabe von
Garantien durch nicht freigestellte Tochtergesellschaften 211
3. Abgrenzung zur Pari-Passu-Klausel 212
V.
Beschränkung betreffend Zahlungseinschränkungen nicht
freigestellter Tochtergesellschaften an die Emittentin 213
1. Inhalt und Funktion der Klausel 213
2. Rechtliche Bewertung der Klausel 214
a) Zulässigkeit der Nichtbeschränkung von Ausschüttungen 214
aa) Tochtergesellschaft ist AG 214
bb) Tochtergesellschaft ist GmbH 216
b) Zulässigkeit der Nicht-Beschränkung anderer Vermögens¬
transfers 216
aa) Tochtergesellschaft ist AG 217
bb) Tochtergesellschaft ist GmbH 217
VI.
Verpflichtung zur NichtVeräußerung von Vermögenswerten 217
1. Inhalt und Funktion der Klausel 217
2. Rechtliche Bewertung 219
a) Rechtslage bei der AG 219
b) Rechtslage bei der GmbH 220
VII.
Beschränkung hinsichtlich Verschmelzungen, Übernahmen und
Übertragungen von Vermögenswerten 220
1. Inhalt und Funktion der Nebenpflicht 220
2. Rechtslage bei der Aktiengesellschaft 222
a) Stellungnahme zum Umfang der Leitungsmacht des
Vorstands 223
14
b)
Stellungnahme zur Mitwirkungsbefugnis der
Hauptversammlung 224
3. Rechtslage bei der GmbH 228
VIH.
Beschränkung betreffend die Transaktionen mit verbundenen
Unternehmen 229
1. Inhalt und Funktion der Klausel 229
2. Rechtliche Bewertung 230
IX.
Beschränkung betreffend Wechsel in der Eigentümerstruktur 231
1. Inhalt und Funktion der Klausel 231
2. Rechtliche Bewertung 233
X.
Beschränkung hinsichtlich der Ausgabe von Anteilen an
Tochtergesellschaften 236
1. Inhalt und Funktion der Klausel 236
2. Rechtliche Bewertung 237
a) Tochtergesellschaft ist AG 238
b) Tochtergesellschaft ist GmbH 240
XI.
Beschränkung der Veränderung der Geschäftsfelder 243
XII. Informationspflichten 244
XIII. Befreiung von und Wegfall der
covenants
246
XIV. Zusammenfassung der Ergebnisse 247
§ 8 Rechtliche Gesamtbetrachtung der
High Yield Covenants
249
I.
Prüfungsmaßstab von
covenants: Inhaltskontrolle
nach den
§§307 ff BGB 249
1. Das Meinungsspektrum bei Standardanleihen und eigene
Auffassung 251
2. Stellungnahme zur Übertragbarkeit der Auffassung auf
Anieihebedingungen von Hochzinsanleihen 256
3. Zwischenfazit 261
II.
Stellungnahme zur Kollision der
covenants
mit § 138
I
BGB 262
III.
High-Yield-Gläubiger und Eigenkapitalersatzrecht 266
1. Rechtslage bei der GmbH 267
a) Ausgangsîage
nach derzeitiger Rechtslage:
Voraussetzungen des § 32a HI 1 GmbHG 267
15
b)
Auswirkungen der geplanten Abschaffung des § 32a
III
1
GmbHG im Zuge der GmbH-Reform (MoMiG) 269
c) Stellungnahme zur Erweiterung des Adressatenkreises des
§ 32a
III
1 GmbHG auf High-Yield-Gläubiger 271
aa) Anforderungen aus methodischer, teleologischer und
rechtsvergleichender Perspektive 272
(1) Methodischer Ansatz 272
(a) Personales Element der Mitgliedschaft 273
(b) Zweckgemeinschaft 274
(c) Sondervermögensordnung 274
(d) Mitgliedschaft als Rechtsverhältnis und
subjektives Recht 274
(e) Zwischenfazit 275
(2)
Teleologische
Auslegung 276
(a) Ansätze für eine Einbeziehung von Nicht-
gesellschaftern in die Finanzierungs¬
verantwortung 276
(b) Zwischenfazit 281
(3) Rechtsvergleichende Analyse: Die Equitable-
Subordination-Doktrin des US-Konkursrechts 282
(4) Zusammenfassung 288
bb) Stellungnahme zu den Einflussmöglichkeiten von
High-Yield-Gläubigern
vs.
Kreditgläubigern 290
(a) Gesamtbetrachtungsanalyse von
High-Yield
und Kredit-Covenants 290
(aa) Anzahl der
covenants
und Kategorie der
financial covenants
290
(bb) Kontrollregime 292
(cc) Konzept freigestellter und nicht freigestellter
Tochtergesellschaften 293
(dd) Kündigungs- und Befreiungstatbestände 294
(b) Einzelbetrachtungsanalyse von
High Yield
Covenants
294
(aa) Beschränkungen hinsichtlich Verschmel¬
zungen, Übernahmen und Übertragungen von
Vermögenswerten 294
(bb) Beschränkung von Beherrschungswechseln 297
(cc) Change-of-Management-Klausel 297
(dd) Beschränkung hinsichtlich des Verschuldens¬
grades 299
(ее)
Sonstige
covenants
und Zwischenfazit 300
(c) Auswertung der rechtspolitischen Debatte 300
d) Fazit 305
16
2. Rechtslage bei der
AG
307
IV.
High-Yield-Covenants im Spannungsfeld konzernrechtlicher
Haftung 307
§ 9 Rechtsfragen der Wahrnehmung und Durchsetzung der
Gläubigerrechte sowie der Änderung der Anleihebedingungen 312
I.
Wahrnehmung und Durchsetzung der Gläubigerrechte 312
II.
Änderungs-und Verzichtsbestimmungen 314
§ 10 Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse 317
I.
Allgemeine Ergebnisse 317
II.
Aus der Analyse der High-Yield-Covenants gewonnene Ergebnisse 322
Literaturverzeichnis 333
17
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungs verzeichni
s
19
§ 1 Einleitung 25
I.
Gegenstand und Ziel der Untersuchung 25
II.
Gang der Untersuchung 28
§ 2 Begriffsbestimmung
High Yield
Bonds und Abgrenzung vom
(Konsortial-)Kreditvertrag 30
I.
Begriffsbestimmung
(European) High Yield
Bonds 30
1. Der Begriff der Anleihe 30
2. Der Begriffszusatz
High Yield
37
3. Rechtfertigung des Zusatzes
European High Yield
38
4. Der Terminus
Junk
Bonds 39
II.
Abgrenzung vom (Konsortial-)Kreditvertrag 40
III.
Zwischenfazit 43
§ 3 Wirtschaftliche Entwicklung, typische Einsatzbereiche, Emittenten
und Investoren 45
I.
Wirtschaftliche Entwicklung des High-Yield-Bond-Markts 45
1. In den USA 45
2. In Europa und Deutschland 48
II.
Gängige Verwendungskonstellationen der aufgenommenen Mittel 52
1. Refinanzierungen 52
2. Fremdfinanzierte Unternehmenskäufe 53
3. Risiko-ZWachstumsfinanzierung 55
111.
Typische Emittenten von
High Yield
Bonds 56
1. Fallen
Angels
57
2. Sonstige Großunternehmen 57
3. Finanzierungsalternative auch für den Mittelstand 58
IV.
Typische Investoren in
High Yield
Bonds 59
§ 4 Emissionstechnik, Dokumentation und zeitlicher Ablauf der
High-Yield-Emission
61
I.
Emissionstechnik 61
1. Form der Beteiligung der Banken 61
2. Platzierungsart 62
a) Grundsatz: Registrierungserfordernis 63
b) Ausnahmetatbestände von der Registrierungspflicht für
Erst- und Weiterveräußerung 64
c) A/B Exchange Offer 66
d) Stellungnahme zu den Emissionskonzepten 67
3. Börsenzulassung und Abwicklung der Emission 69
II.
Dokumentation 71
III.
Zeitlicher Ablauf einer High-Yield-Emission 73
§ 5 Organkompetenzen zur Begebung einer Hochzinsanleihe bei
AG und GmbH 76
I.
Kompetenzen bei der AG 76
1. Kompetenz des Vorstands 76
2. Stellungnahme zum Mitwirkungserfordernis des Aufsichtsrats 76
3. Stellungnahme zur Notwendigkeit der Mitwirkung der Haupt¬
versammlung 79
II.
Kompetenzen bei der GmbH 84
III.
Zwischenfazit 86
§ 6 Typische Merkmale von High-Yield-Anleihen 88
I.
Rechtswahl- und Gerichtsstands Vereinbarung 88
1. Anwendbares Recht 88
10
a)
Grundsatz der Parteiautonomie 88
b)
Ausnahmen und Grenzen der freien Rechtswahl 90
aa) Verpflichtungen aus der Handelbarkeit der Wertpapiere 90
bb) Sonstige Grenzen der freien Rechts wähl 91
2. Gerichtsstandsvereinbarung 93
II.
Nachrangigkeit 95
1. Strukturelle Nachrangigkeit bei europäischen High-Yield-
Emissionen 96
2. Vertragliche Nachrangigkeit bei US-Emissionen 99
3. »Doppellösung« aus struktureller und vertraglicher
Nachrangigkeit 101
4. Stellungnahme zur Annäherung des europäischen an das
amerikanische Konzept 102
III.
Kündigungsrechte und Rückkaufverpflichtungen 105
1. Kündigungsrechte des Emittenten 106
a) Ordentliche Kündigungsrechte 106
b) Außerordentliche Kündigungsrechte 107
2. Kündigungsrechte der Anleihegläubiger 108
a) Zahlungsverzug 110
b) Verletzung von Nebenabreden
(covenants)
110
c)
Insolvenz oder Krise 111
d) Drittverzug 111
e) Verzug von Zahlungsaufforderungen aus rechtskräftigen
Urteilen 113
3. Ausübung der Kündigungsrechte 113
IV.
Anleihebedingungen
(covenants)
114
1. Bestimmung des Begriffs
covenants
115
2. Überblick über die typischen
High-Yield-Covenants
und
strukturelle Unterschiede zu Kredit-Covenants 116
a) Der Katalog typischer
covenants in
High-Yield-Emissionen 116
b) Strukturelle Unterschiede zu
covenants in
(internationalen)
Kreditverträgen 120
aa)
Bedeutung des Konzepts freigestellter und nicht
freigestellter Tochtergesellschaften 120
bb) Das Kontrollsystem:
incurrence vs. maintenance
covenants
122
cc) Financial
covenants in
Kreditverträgen 123
3. Funktion der
covenants
und Abgrenzung zu Kreditverträgen 125
11
a)
Ökonomischer Ansatz für die Funktionsanalyse der
covenants
125
b)
Weitere Funktionen der
covenants
und Stellungnahme zur
Notwendigkeit eines differenzierten Funktionenbildes 128
c) Zwischenergebnis 131
4. Systematisierung von
covenants
132
a)
Ausgangslage 132
b) Systematisierungsansätze
und Stellungnahme 133
c) Vorschlag eines Systematisierungsansatzes 136
aa) Sinn und Zweck einer Systematisierung von
covenants
137
bb) Eigener Systematisierungsansatz 137
5. Rechtsnatur von
covenants
140
a)
Stellungnahme zur Qualifizierung der
covenants
als
Obliegenheiten 141
b) Stellungnahme zur Qualifizierung der
covenants
als
Nebenleistungspflicht 143
c) Qualifizierung als (einfache) Nebenpflichten und
Zwischenfazit 146
§ 7 Rechtsfragen einzelner
High Yield Covenants
148
I.
Rechtliche Bewertung der Bestellung von Garantien durch Tochter¬
gesellschaften und alternative Sicherungen 148
1. Inhalt und Funktion der Garantiebestellung 148
2. Rechtliche Würdigung 150
a) Tochtergesellschaft ist GmbH 151
aa) Wirksamkeit der Sicherheitenbestellung im Verhältnis
Tochter-GmbH zu Dritten 151
bb) Wirksamkeit der Sicherheitenbestellung im Verhältnis
Tochter-GmbH zu Gesellschaftern 153
(1) Garantiebestellung als Auszahlung 153
(2) Maßgeblicher Auszahlungszeitpunkt: Bestellung
oder Verwertung der Sicherheit 154
(a) Bisheriger Meinungsstand 154
(b) Stellungnahme zu Auswirkungen der neueren
BGH-Rechtsprechung und anstehender
GmbH-Novelle 156
(c) Überwindung der Kapitalbindung durch
Unternehmens vertrag 163
cc) Alternative Sicherheiten 165
dd) Zwischenergebnis 167
12
b)
Tochtergesellschaft ist
AG
168
aa)
Tatbestandliche Erfassung der Garantiebestellung 168
bb) Rechtsfolgen 170
(1) Rechtsfolgen im Verhältnis zwischen Sicherungs¬
geber und Aktionären 170
(2) Rechtsfolgen im Verhältnis zwischen Sicherungs¬
geber und Dritten 170
cc) Zwischenergebnis 172
II.
Beschränkung der Emittentin hinsichtlich der Dividendenzahlungen
und anderer Mittel Verwendungen 173
1. Inhalt und Funktion der Klausel 173
2. Rechtliche Bewertung der Klausel 175
a) Zulässigkeit von Dividendenausschüttungsbeschränkungen 175
aa) Rechtslage bei der AG 175
( 1 ) Meinungsspektrum 176
(2) Stellungnahme 178
(a) Kompetenzverteilung als zwingende
Schranke der Vertretungsmacht 179
(b) Rechtsfolgen und eigener Lösungsvorschlag 183
(aa) Nichtigkeit gem. § 134 BGB 184
(bb) Schwebende Unwirksamkeit nach
§§ 177 ff. BGB 185
(cc) Alternatives Vertragsmodell 187
(3) Zwischenergebnis 190
bb) Rechtslage bei der GmbH 190
b) Zulässigkeit der Beschränkung sonstiger Kapitalmaßnahmen 191
aa) Rechtslage bei der AG 192
bb) Rechtslage bei der GmbH 193
c) Zulässigkeit der Beschränkung sonstiger Vermögenstransfers 194
aa) Auf Ebene der Emittentin 194
(1) AG als Emittentin 195
(2) GmbH als Emittentin 195
bb) Auf Ebene der Tochtergesellschaften 196
(1) Tochtergesellschaft ist GmbH 196
(2) Tochtergesellschaft ist AG 196
d) Stellungnahme zum Problemkomplex der Gesellschafter¬
beteiligung über Stimmbindungsverträge 198
aa) Zulässiger Inhalt der Vereinbarungen 198
bb) Verpflichtung auch der Gesellschaft 200
( 1 ) Verpflichtung der Gesellschaft und Abgrenzung
zur Stimmbindung 201
13
(2) Abschlusskompetenz und materielle
Voraussetzungen 202
cc) Zwischenergebnis 203
3. Zwischenfazit 204
III.
Beschränkung hinsichtlich des Verschuldungsgrades 204
1. Inhalt und Funktion der Klausel 204
2. Rechtliche Bewertung 206
a) Ebene der Emittentin 206
b) Ebene der Tochtergesellschaften 208
IV.
Beschränkung hinsichtlich der Bestellung von Sicherheiten 208
1. Inhalt, Funktion und Zulässigkeit der Bestimmung 208
2. Abgrenzung zur Beschränkung hinsichtlich der Abgabe von
Garantien durch nicht freigestellte Tochtergesellschaften 211
3. Abgrenzung zur Pari-Passu-Klausel 212
V.
Beschränkung betreffend Zahlungseinschränkungen nicht
freigestellter Tochtergesellschaften an die Emittentin 213
1. Inhalt und Funktion der Klausel 213
2. Rechtliche Bewertung der Klausel 214
a) Zulässigkeit der Nichtbeschränkung von Ausschüttungen 214
aa) Tochtergesellschaft ist AG 214
bb) Tochtergesellschaft ist GmbH 216
b) Zulässigkeit der Nicht-Beschränkung anderer Vermögens¬
transfers 216
aa) Tochtergesellschaft ist AG 217
bb) Tochtergesellschaft ist GmbH 217
VI.
Verpflichtung zur NichtVeräußerung von Vermögenswerten 217
1. Inhalt und Funktion der Klausel 217
2. Rechtliche Bewertung 219
a) Rechtslage bei der AG 219
b) Rechtslage bei der GmbH 220
VII.
Beschränkung hinsichtlich Verschmelzungen, Übernahmen und
Übertragungen von Vermögenswerten 220
1. Inhalt und Funktion der Nebenpflicht 220
2. Rechtslage bei der Aktiengesellschaft 222
a) Stellungnahme zum Umfang der Leitungsmacht des
Vorstands 223
14
b)
Stellungnahme zur Mitwirkungsbefugnis der
Hauptversammlung 224
3. Rechtslage bei der GmbH 228
VIH.
Beschränkung betreffend die Transaktionen mit verbundenen
Unternehmen 229
1. Inhalt und Funktion der Klausel 229
2. Rechtliche Bewertung 230
IX.
Beschränkung betreffend Wechsel in der Eigentümerstruktur 231
1. Inhalt und Funktion der Klausel 231
2. Rechtliche Bewertung 233
X.
Beschränkung hinsichtlich der Ausgabe von Anteilen an
Tochtergesellschaften 236
1. Inhalt und Funktion der Klausel 236
2. Rechtliche Bewertung 237
a) Tochtergesellschaft ist AG 238
b) Tochtergesellschaft ist GmbH 240
XI.
Beschränkung der Veränderung der Geschäftsfelder 243
XII. Informationspflichten 244
XIII. Befreiung von und Wegfall der
covenants
246
XIV. Zusammenfassung der Ergebnisse 247
§ 8 Rechtliche Gesamtbetrachtung der
High Yield Covenants
249
I.
Prüfungsmaßstab von
covenants: Inhaltskontrolle
nach den
§§307 ff BGB 249
1. Das Meinungsspektrum bei Standardanleihen und eigene
Auffassung 251
2. Stellungnahme zur Übertragbarkeit der Auffassung auf
Anieihebedingungen von Hochzinsanleihen 256
3. Zwischenfazit 261
II.
Stellungnahme zur Kollision der
covenants
mit § 138
I
BGB 262
III.
High-Yield-Gläubiger und Eigenkapitalersatzrecht 266
1. Rechtslage bei der GmbH 267
a) Ausgangsîage
nach derzeitiger Rechtslage:
Voraussetzungen des § 32a HI 1 GmbHG 267
15
b)
Auswirkungen der geplanten Abschaffung des § 32a
III
1
GmbHG im Zuge der GmbH-Reform (MoMiG) 269
c) Stellungnahme zur Erweiterung des Adressatenkreises des
§ 32a
III
1 GmbHG auf High-Yield-Gläubiger 271
aa) Anforderungen aus methodischer, teleologischer und
rechtsvergleichender Perspektive 272
(1) Methodischer Ansatz 272
(a) Personales Element der Mitgliedschaft 273
(b) Zweckgemeinschaft 274
(c) Sondervermögensordnung 274
(d) Mitgliedschaft als Rechtsverhältnis und
subjektives Recht 274
(e) Zwischenfazit 275
(2)
Teleologische
Auslegung 276
(a) Ansätze für eine Einbeziehung von Nicht-
gesellschaftern in die Finanzierungs¬
verantwortung 276
(b) Zwischenfazit 281
(3) Rechtsvergleichende Analyse: Die Equitable-
Subordination-Doktrin des US-Konkursrechts 282
(4) Zusammenfassung 288
bb) Stellungnahme zu den Einflussmöglichkeiten von
High-Yield-Gläubigern
vs.
Kreditgläubigern 290
(a) Gesamtbetrachtungsanalyse von
High-Yield
und Kredit-Covenants 290
(aa) Anzahl der
covenants
und Kategorie der
financial covenants
290
(bb) Kontrollregime 292
(cc) Konzept freigestellter und nicht freigestellter
Tochtergesellschaften 293
(dd) Kündigungs- und Befreiungstatbestände 294
(b) Einzelbetrachtungsanalyse von
High Yield
Covenants
294
(aa) Beschränkungen hinsichtlich Verschmel¬
zungen, Übernahmen und Übertragungen von
Vermögenswerten 294
(bb) Beschränkung von Beherrschungswechseln 297
(cc) Change-of-Management-Klausel 297
(dd) Beschränkung hinsichtlich des Verschuldens¬
grades 299
(ее)
Sonstige
covenants
und Zwischenfazit 300
(c) Auswertung der rechtspolitischen Debatte 300
d) Fazit 305
16
2. Rechtslage bei der
AG
307
IV.
High-Yield-Covenants im Spannungsfeld konzernrechtlicher
Haftung 307
§ 9 Rechtsfragen der Wahrnehmung und Durchsetzung der
Gläubigerrechte sowie der Änderung der Anleihebedingungen 312
I.
Wahrnehmung und Durchsetzung der Gläubigerrechte 312
II.
Änderungs-und Verzichtsbestimmungen 314
§ 10 Zusammenfassung der Untersuchungsergebnisse 317
I.
Allgemeine Ergebnisse 317
II.
Aus der Analyse der High-Yield-Covenants gewonnene Ergebnisse 322
Literaturverzeichnis 333
17 |
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