Vom Konkursprozess zum Marktbereinigungsverfahren: das deutsche Konkursverfahren vom Jahr 1700 bis heute - eine exemplarische Untersuchung
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin [u.a.]
LIT
2007
|
| Schriftenreihe: | Augsburger Schriften zur Rechtsgeschichte
7 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXIX, 355 S. |
| ISBN: | 9783825808198 382580819X |
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Inhalt
Abkürzungen._ XXV
Einleitung. 1
Überblick. 2
Erster Teil: Die Grundlagen des Konkarsprozesses_ 4
A. Haftungszugriff auf den Schuldner. _._4
I.
Leibhaftung und erster Zugriff_. 4
II.
Erstmeldender Gläubiger und erste Konkursregelungen.5
III.
Einfluss des Römischen Rechts . 5
B. Auswirkungen des Römischen Rechts auf den Konkursprozess im Gemeinen
Recht. 6
I.
Römisches Recht in Deutschland._._. 6
II.
Blick über Römischen Zivilprozess._.8
1. Allgemeine Verfahrensgrundsätze._8
2. Der zweigeteilte Rechtsstreit des Formularprozesses.8
3. Die Prozessbegründung
(litis
contestatio_._._9
4. Das Kognitionsverfahren ohne Zweiteilung: Abkehr von der
Parteiherrschaft._._._._.9
5. Zusammenfassung._._._10
III.
Blick über den römischen Konkurs._._._.10
1. Die Vermögensvollstreckung im Formular- und Kognitionsverfahren._10
a) Zusprechendes Urteil, Anerkenntnis und Nichterscheinen._11
b) Klage auf Zulassung der Vermögensvollstreckung._._.11
c) Antrag auf missio in
boną
._12
d)
Wirkungen der missio in
bona:
Der römische Konkurs_12
e) Versteigerung an den Zahler der höchsten Quote._.13
f) Der Rechtsstreit zwischen Erwerber und Gläubigern:
Grundlage des gemein-rechtlichen Liquidationsprozesses.14
g) cessio bonorum: Konkurs durch Vermögensabtretung.14
h) Zusammenfassung._14
2. Die Vermögensvollstreckung der Prinzipatszeit._.15
a) Wegfall der Judikatsklage.15
b) Vollstreckung auch in einzelne Vermögensgegenstände_.15
VII
3. Die Vermögensvollstreckung im nachklassischen Verfahren:
Konkurs nur bei Zahlungsunfähigkeit._._.16
a) Judikatsverfahren zur Feststellung der Insolvenz._.16
b) Wegfall der Proscriptio und Nachmeldung der Gläubiger_17
c) Einführung von Verfahrensstufen_.17
d) Quotale Befriedigung._._17
4. Fazit und Stellungnahme._.18
5. Zusammenfassung der Prozesse im Rahmen des römischen Konkurses. 19
a) Judikatsklage._._19
b) Streit des bonorum emptor gegen die Gläubiger_19
c) Streit der Gläubiger um die Privilegierung_.20
d) Streit zwischen Schuldner/ Gläubiger und nachmeldendem
Gläubiger_._._.20
IV.
Abkehr vom römisch-gemeinem Recht_20
С
Weitere Bestandteile des Gemeinen (Zivilprozess-) Rechts._23
I.
Germanisches Prozessrecht: Trennung der Verfahrensabschnitte.23
II.
Der römisch-kanonische Prozess: Schriftform und isoliertes Vorbringen_23
III.
Das Verfahren vor den Reichsgerichten: Abwandlung des Römischen
Prozessrechts._._. .24
1. Fingierte
litis
contestatio._. .25
2. Abkehr von der
litis
contestatio_. .26
3. Einfluss des Paradigmenwechsels auf den Konkurs des ius
commune.
.27
D.
Einfluss anderer europäischer Regelungen auf den Konkursprozess des
Gemeinen Rechts._. .28
I.
Spanisches Konkursrecht: Diskussion um den Einfluss des Staates 28
II.
Französisches Konkursrecht: Bürgermacht gegen Staatsmacht. .30
1. Geltung in Deutschland._. 30
2. Verfahrensgang. . 30
3. Ausdruck der Gewaltenteilung und des aufgeklärten Bürgertums. 32
E. Der Konkursprozess des ius
commune
zu Beginn des 18. Jahrhunderts .33
I.
Zuordnung des Konkurses zum Prozessrecht 33
II.
Verfahrensgang. 34
1. Vorbereitungsverfahren 34
a) Insolvenz als Tatbestandsmerkmal. 34
b) Akkordverfahren zur Meidung des Konkurses 35
c) Anordnung von Sicherungsmaßregeln. 35
d) Eröffnungsbeschluss. 35
e) Wirkungen der Konkurseröffnung. 35
VIII
2. Eröffnetes Verfahren_. 36
a)
Prozessbeteiligte.,._. 36
aa)
Verwalter (Güterpfleger, Massecurator,
curator bonorum)
.36
bb)
Contradictor,
37
b)
Prozessverlauf. . 37
aa)
Prozessionstermin. 37
bb) Liquidationsverfahren: Der Prozess um den Forderungs-
bestand._._._._.38
(1) Erster Liquidationstermin_._._38
(2) Zweiter Liquidationstermin._.39
(3) Dritter Liquidationstermin und Urteil 39
cc) Prioritätsverfahren: Der Prozess um den Rang der Forderung.39
3.
Liquidations-
und Prioritätsurteil._.40
4. Verwertung der Masse. . 40
5. Inrotulationstermin. . .40
6. Distributionstermin._.41
7. Veröffentlichungstermin._._._.41
III.
Zusammenfassung der Verfahrensgrandsätze._.41
1. Konkursspezifische Grundsätze . . .41
a) Dispositions-
und Verhandlungsgrundsatz. .42
b) Offizial- und Inquisitionsmaxime.42
c) Grundsatz der Universalität:
Vis
attractiva
concursus
._ .43
d)
Grundsatz abgeschlossener Verfahrensabschnitte._.43
2. Allgemeine Grundsätze des Zivilprozesses.43
a) Grundsatz der Schriftlichkeit._.44
b) Grundsatz der Mittelbarkeit._._.44
c) Grundsatz der Nichtöffentlichkeit und der Heimlichkeit._.45
d) Eventualmaxime._._._.46
e) Grundsatz der Teilung des Erkenntnisverfahrens in die Abschnitte
Verhandlung und Beweisaufnahme. ._.46
f) Grundsatz der Teilung in ordentliche und summarische Prozesse. .47
3. Abkehr von Grundsätzen des Gemeinen Rechts._.47
IV.
Zeitgenössische Kritik._._._._.48
1. Ausgestaltung als Konkursprozess._._._._.49
2. Gerichtsferne Tätigkeit.49
3. Formalismus und Ausuferung._._._.49
4. Übergewicht des Gerichts gegenüber den Gläubigern._._. .50
V.
Gegenüberstellung der Konkursverfahren nach klassischem und nach¬
klassischem Römischen sowie nach Gemeinem Recht._.50
VI.
Fazit und Stellungnahme.51
IX
Zweiter Teil: Die wichtigsten Rechtsquellen des Konkursverfahrens in
Deutschland von 1700 bis zur Insolvenzordnung._._._._._53
A. Der Konkurs in Preußen._._._._.54
I.
Der Konkurs nach dem preußischen Landrecht von 1685 und 1721.54
1. Landrecht für das Herzogtum Preußen 1620._._._.55
2. Churfürstlich Brandenburgisches Revidirtes Land-Recht des Hert-
zogthumb's
Preussen
1685_._._._._._._56
a)
Die Gerichts- und Verfahrensordnung des Ersten Buchs,,._56
aa) Grundsatz der Schriftlichkeit._._._56
bb) Landrechtliche Judikatsklage _._.,._.,._57
b) Die Vollstreckungsordnung des 47. und 48. Titels._._._.57
c) Der Konkurs des 49. Titels: Regelung der Rangfolge und
Grundsteinlegung späterer Konkurse._._._._.58
aa) Die Vorbereitung des Konkurses._._.58
bb) Der Prioritätsstreit._._._._59
d) Der Prozessgang nach den allgemeinen Vorschriften des 1. Buchs.60
aa) Gerichtsverfassungs- und allgemeine Prozessvorschriften.60
bb) Ladungen: Einstieg in den Konkursprozess._._.60
cc) Klage und weitere Schriftsätze_._._.61
dd) Rechtswohltat der Güterabtretung._.62
ее)
Fazit und Stellungnahme._._._.62
3. Friedrich Wilhelms Königes in
Preussen/
Verbessertes Land-Recht/
Des Königreichs
Preussen
von 1721._._.63
a) Konkursvoraussetzungen._._._64
b) Präparatorisches Verfahren_._.64
c) Konkursvermutung. . .65
d) Sicherungsmaßnahmen, Akkord, schwebendes Konkursverfahren.65
e) Vorgezogene Verwertung._. .66
0 Hauptverfahren nach abgeschlossener Verwertung unter Leitung
des gewählten
Communis
Mandatarius._.67
g) Der Prioritätsprozess._._._.67
h) Verspätetes Vorbringen._. .68
i) Schuldnerschutz bei unverschuldetem Konkurs._._69
j) Fazit und Stellungnahme._. .69
II.
Kodifikationen vom Konkursprozess zum Konkursverfahren._.70
1.
Hypothec-
und
Concurs-
Ordnung vom 4. Februar 1722.70
a) Konkurseröffnung ohne Präliminarverfahren auf Grund von
Indizien._. . 71
b) Eröffnetes Verfahren: Parallele Provinzkonkurse. .71
c) Bestrafung des eigensinnigen Konkursstörers. .72
d) Rechtsmittelinstanz Juristenfakultät._.73
e) Fazit und Stellungnahme._._.73
X
2. Deklaration der Hypothequen- und Concurs-Ordnung vom
14. Juni 1726._._._. 74
3.
Project des
Codicis Fridericiani
Marchici
von 1748 74
4.
Project
des Codicis Fridericiani Pomeranici vom 31. Dezember 1746.74
a) Konkursvoraussetzungen: Verschärfung der Antragserfordernisse. 75
b) Wiedereinführung des präparatorischen Verfahrens 76
c) Verfahren nach Konkurseröffnung_. 76
aa) Misstrauen gegen den Verwalter. 77
bb) Liquidationstermin ohne abschließendes Urteil._.77
d) Rechtsmittel und nachgeschobene Forderungsanmeldungen in der
2. Instanz, Vorabausschüttungen_. 78
e) Distributionsverfahren.· Potential für Streitigkeiten und
Berechnungsprobleme _ 79
f) Verfahren nach der Berufungsinstanz: Behandlung der im
Konkurs leer ausgegangenen Gläubiger _. 79
g) Besondere Verfahren zur Abwendung des Konkursprozesses:
Moratorium und cessio bonorum._._.80
h) Schuldnerschutz des
benefício
competentiae.80
i) Fazit und Stellungnahme._._. .81
5. Anhang zum Codex Fridericianum von 1761.82
6. Corpus Juris Fridericianum vom 26. April 1781._.82
a) Eröffnung vom Amts wegen: Richterliche Motivermittlungspflicht .83
b) Vorverfahren: Präliminarprozess des ius
commune
._.84
c)
Eröffnetes Verfahren: Rechtsfindung und Verwaltung in
Richterhand._.84
d) Der Konkursverwalter als Mitglied des Gerichtes_.85
e) Liquidationstermin: Amtsermittlung ohne Grenzen.85
f) Inrotulationstermin und nachträgliche Forderungsanmeldung_87
g) Veröffentlichungstermin._._.87
h) Ergänzende Vorschriften_._.87
i) Fazit und Stellungnahme._._._88
7. Allgemeine Gerichtsordnung vom 6. Juli 1793_._.89
8. Allgemeine Gerichtsordnung für die Preußischen Staaten von 1822.90
a) Konkurseröffnung auf Antrag ohne Ermittlung._._90
b) Präliminarverfahren nur bei streitiger Insolvenz_._.91
c) Eröffnetes Verfahren: Stärkung wirtschaftlicher Interessen.91
aa) Pfandrecht der Gläubiger und Theorien über deren Stellung
im Konkurs._._._91
bb) Gläubigerrechte._.92
d) Liquidations-,
Instruktions-
, Inrotulations- und
Veröffentlichungstermine._._.93
e) Zeitgenössische SteUungnahmen zur
AGO:
Willkür und
Vielschreiberei._._._.95
f) Fazit und Stellungnahme._._.96
XI
9. Preußische Konkursordnung vom 8. Mai 1855_._.97
a) Das Dritte Buch des Code de
Commerce
_._._.98
aa)
Konkurseröffnung: Sicherungsmaßnahmen und Bestellung
des Kommissars_._._._.98
bb) Anmelde-, Untersuchungs- und Einigungsverfahren._99
cc) Zerschlagungsverfahren bei fehlender Einigung._. 100
dd) Fazit und Stellungnahme._._.100
b) Vorschläge zu Verbesserung des Konkursverfahrens in Preußen.101
c) Der Konkurs in der Regelung von 1855_._._101
aa) Grundsatz des Antragserfordernisses._._101
bb) Prüfung der Verfahrensvoraussetzungen._.102
cc) Bestellung des Kommissars und des einstweiligen
Verwalters._.102
dd) Eröffnetes Verfahren_._.103
ее)
Verwertung_._.104
ff) Die Behandlung streitiger Forderungen._.105
gg) Geltungsbereich._._._.107
hh) Zeitgenössische Ansichten über die rechtliche Einordnung
des neuen Konkurses._._._.107
d) Fazit und Stellungnahme._._._.108
III.
Regionale gemein-rechtlich geprägte Kodifikationen_.HO
1. Hannover._._._._.110
a) Geltende Gesetze._._.110
b) Offizialmaxime_._._110
c) Gemein-rechtlicher Konkursprozess._.111
aa) Vorverfahren: Zurückdrängen des Prozesses über die
Konkursvoraussetzungen._.111
bb) Einigungs-und Anmeldetermin_._.112
cc) Eröffnetes Verfahren.113
dd) Besonderheit: Die Feststellung der Priorität und der
Prioritätsstreit vor Forderungsfeststellung. _._114
ее)
Die Behandlung bestrittener Forderungen .114
ff) Verteilungstermin._. .115
d) Fazit und Stellungnahme. .116
2. Nassau._._.116
a) Verfahrensgang._._. .117
b) Fazit und Stellungnahme._._._.118
3. Brandenburg._._._._.118
a) Constitution
wegen Abkürzung der
Processe
in der Chur-Marck
vom 3. September 1718.119
aa) Eröffnungsverfahren._. .119
bb) Eröffnetes Verfahren._.119
cc) Fazit und Stellungnahme._._.119
b) Neu verfasste Cammer-Gerichts-Ordnung vom 1. März 1709.120
XII
IV.
Regionale konkursrechtliche Einzelgesetze 120
1. Schleswig-Holstein und Lauenburg 120
2. Kurfürstentum Hessen_ 122
3. Frankfurt am Main._ 122
a) Fallitenordnung von 1708 . 123
aa) Verfahren_ 123
bb) Fazit und Stellungnahme. 125
b) Gesetz vom 22. August 1719_._. 126
c) Gesetz vom 22. November 1758 126
V.
Zusammenfassung und Ergebnis. 126
B. Der Konkurs in Sachsen 127
I.
Kursächsische Prozessordnungen von 1622/1724 nebst Erläuterungen. 128
1. Antragspflicht zum Schutz des Wirtschaftszentrums Leipzig._128
2. Beschleunigungsversuche im Liquidationsverfahren_129
a) Fristen mit Präkmsionswirkung. 129
b) Eidesleistungen von Schuldner und Gläubigern. .130
c) Zusammenlegung von
Liquidations-
und Prioritätsverfahren_130
d) Vorabausschüttungen._._131
3. Prozesse neben dem Liquidationsverfahren._.131
4. Fazit und Stellungnahme._._._.131
II.
Gerichts- Proceß und Executions-Ordnung vom 6. Februar 1702
(EisenacherProzessordnung). _.132
1. Der Konkursprozess nach Titel 28: Von
Concurs-
und
Priorität - Sachen der Gläubiger/ in Erb- und Lehen- Gütern.132
a) Hauptverfahren ohne Vorverfahren_._.132
b) Ladungen und Schuldnerschutz._._._.133
2. Der Leibhaftungsprozess nach Titel 29: Abarbeiten schuldhaft
verursachter, nicht bezahlter Verbindlichkeiten_._._.133
a) Voraussetzungen_._._._133
b) Verfahrensgang._._._.134
3. Fazit und Stellungnahme._._._.134
III.
Mandat wider die
Banqueroutiers
vom 7. Januar 1724._._.135
1. Konkurseröffnungsverfahren: Geschäftsfortführung und
Verschuldensprüfung_._._.135
2. Bestrafung bei vorwerfbarer Zahlungsunfähigkeit:
Vom Verlust der Bürgerrechte bis zum Handabhacken.136
3. Nachweis der Schuldlosigkeit._._._._. 136
4. Haftung der Ehefrau._._._. 137
5. Fazit und Stellungnahme._._._137
IV.
Einige Partikularrechte in einzelnen Territorien._.137
1. Leipzig und Oberlausitz_._._.138
a) Leipziger Handelsgerichtsordnung vom 21. Dezember 1682.138
XIII
b)
Oberlausitzische Amts- und Gerichtsordnung vom
1. Dezember 1612: Einführung des schriftlichen Anmeldever¬
fahrens ohne Vorverfahren und der fünfklassigen Rangordnung.,. 140
c) Geschärftes Mandat vom 2. August 1783: Der Konkurs als
Teil des Kreditwesens_._._141
aa) Inhalt der Regelung._._._141
bb) Vorkonkursliches Verfahren: Vollstreckungsschutz und
Vergleichsverhandlungen._._.142
cc) Geschäftsfortführung und Sicherung der Gläubiger¬
ansprüche._._._143
dd) Liquidationsprozess und Akkordverfahren._.143
ее)
Anwendbarkeit des Mandats auf Nichtkaufleute:
Verstärkte Gerichtstätigkeit_._._144
ff) Fazit und Stellungnahme._._144
2. Großherzogtum Sachsen-Weimar._._._._145
3. Herzogtum Coburg-Gotha_._._._146
a) Gothaische Prozessordnung vom 15. April 1776_._._146
aa) Anfangsvermutung statt Vorverfahren._.147
bb) Eröffnetes Verfahren._.148
(1) In Kleinverfahren: Herrschaft des Konkursrichters.148
(2) In größeren Konkursen: Oberaufsicht der Landes-
regierung. .149
b) Fazit und Stellungnahme. .150
c) Vorläuferregelungen: Gerichts- und Prozessordnungen
vom 28. März 1670 und von 1704._._._.150
4. Fürstentum Schwarzburg-Rudolstadt_. .151
5. Fürstentum Schwarzburg-Sondershausen. ._151
6. Herzogtum Sachsen- Altenburg._. . .151
7. Herzogtum Sachsen-Meiningen._._. _152
8. Fürstentum Reuß jüngere Linie_. ._152
9. Fürstentum Reuß ältere Linie. . .152
V.
Zusammenfassung und Ergebnis 153
1. Einbrüche bei Konkurseröffnung: Wirtschaftsschutz im Vorfeld der
Insolvenz_. . 153
2. Einbrüche im Vorverfahren: Entbehrlichkeit der Prüfung von
Eröffnungsgründen. 154
3. Einbrüche im
Liquidations-
und Prioritätsverfahren 154
a) Präklusion, Fiktion und Eide. 155
b) Zusammenführen von Verfahrensabschnitten 155
c) Forderungsprüfung durch den Verwalter._. 155
d) Schriftverfahren._._. _155
4. Einbrüche im Verteilungsverfahren. . .156
5. Einbrüche in Verfahrensmaximen des Gemeinen Rechts zum Schutz
der Wirtschaft und der Gläubigerinteressen. _156
XIV
С.
Der Gantprozess in Bayern . 157
I.
Rechtslage vor 1700._._._.157
II.
Der Gantprozess nach der Gerichts-, Malefitz, und andere Ordnungen.
Der Fürstenthumben Obern und Niden Bayrn, München 1616._158
1. Die Gant als Prozess der Gläubiger um den Rang. . 158
2. Der Ediktsprozess des dritten Titels: Streit der konkurrierenden
Gläubiger._ 158
a) Forderungsanmeldung ohne Prüfung der Zahlungsunfähigkeit. 158
b) 1. Ediktstag: Anspruchstellung der Gläubiger. 159
c) 2. Ediktstag: Verhandlung der Einwendungen. 159
d) 3. Ediktstag: Entscheidung über die Vorrechte.159
3. Fazit und Stellungnahme._._._.160
III.
Codex Juris Bavarici
Judiciarii
von 1753 und Codex Maximilianeus
Bavaricus civilis von 1756._.160
1. Universal- und Partikularkonkurs._._._.160
2. Konkurseröffnung: keine Prüfung der Konkursvoraussetzungen.161
3. Zuständigkeit und anziehende Kraft des Konkurses.162
4.
Liquidations-
und Prioritätsstreitigkeiten._._.162
5. Antezipierte Beschwerdeprüfung über das Vorliegen der
Konkursvoraussetzungen._._._._.163
6. Eröffnetes Verfahren: Annäherung an den Konkursprozess des
Gemeinen Rechts_._._._.163
a) Ediktladung.163
b) Verhandlungstage._._._.164
c) Ediktsurteil._._.166
7. Verwertung und Rechtsmittel_._._._166
8. Aufgabenverteilung_._._._166
9. Der Gantprozess aus Sicht der Literatur_._167
a) Länge des Verfahrens ._._._._.167
b) Stellungnahme.168
10. Der Fall Heilmayr aus den Akten des Stadtgerichtes München
1769-1774._._._.169
a) Überblick._._._169
aa) Vorverfahren: Aufforderung zur Forderungsanmeldung,
Anordnung der Bewertung und Zahlungsaufforderung._170
bb) Ganteröffnung._._._.170
cc) Verwertung._._._._.171
b) Dokumente._.171
c) Fazit und Stellungnahme: Festhalten an überkommenen
Traditionen._.177
11. Novellierangen des Codex Juris Bavarici
Judiciarii
_.177
XV
a)
Gesetz vom 28. Juni 1819 einige Verbesserungen der
Gerichtsordnung betreffend._._._.177
b) Gesetz vom 25. November 1837 einige Verbesserungen der
Gerichtsordnung betreffend._._._.178
12. Unterschiede zum Gemeinen Recht und zur Regelung von 1616_178
13. Fazit und Stellungnahme_._._.179
IV.
Hypotheken-Gesetz für das Königreich Bayern vom 1. Juni 1822._180
V.
Bayerische Civilprozeßordnung vom 1. Februar 1869:
Vom Gantprozess zum Verteilungsverfahren_._._.180
1. Anwendungsbereich_._._._._.181
2. Zuständigkeit und eingeschränkte
vis attractiva
concursus.
_.181
3. Die Gant als Verteilungsverfahren._._._182
4. Das neue Konkursverteilungsverfahren. . . .182
a) Konkurseröffnung auch von Amts wegen. . .182
b) Einführung des Vorverfahrens_.183
c) Eröffnetes Verfahren_. . ._.184
aa) Wirkungen: auch Schuldnerschutz._ .184
bb) Liquidationsverfahren: Gläubigerprozess mit Anhörung
des Schuldners._._184
cc) Die Behandlung streitiger Forderungen._._185
dd) Aufgabenverteilung. . ._.186
d) Gütetermin zur Verteilung der Masse_._ .186
5. Strafbarkeit unterlassener Antragstellung_. ._187
6. Unterschiede zum Gantprozess von 1753. . . .187
7. Unterschiede zur und Gemeinsamkeiten mit der Preußischen
KO
von 1855._._.187
8. Fazit und Stellungnahme. . 188
VI.
Zusammenfassung und Ergebnis . 189
D. Gemeines Recht kodifizierende Konkursordnungen in anderen Territorien . 190
I.
Baden._._._._190
1. Vorläufige Verordnung die Abkürzung des rechtlichen Verfahrens
bei unserem Fürstlichen Hofgericht betreffend von 1752 .191
2. Prozess-Ordnung in bürgerlichen Rechtsstreitigkeiten für das
Großherzogtum Baden vom 18. März 1864._._191
a) Zulässigkeit und Voraussetzungen des Gantverfahrens .191
b) Vorverfahren. 192
c) Eröffnung durch Urteil_. .192
d) Wirkungen der Konkurseröffnung 193
e) Eröffnetes Verfahren: Liquidationstermin und Präklusion. _193
f) Die Behandlung bestrittener Forderungen_ _194
g) Veröffentlichungstermin und Verteilungstermin.195
h) Fazit und Stellungnahme._._.195
XVI
II.
Herzogtum
Braunschweig
. .195
1. Einleitung des Verfahrens auch von Amts wegen. 195
2. Vorverfahren: Schuldnerantrag und Offizialverfahren. 196
3. Eröffnetes Verfahren: Konkursprozess des Gemeinen Rechts. 196
a) Aufgabenverteilung zwischen Gericht, Kommissar, Verwalter
und Konkursanwalt_. 196
b) Ediktladungen._._._._._197
c) Forderungsstreit vor dem Konkursgericht.197
4. Verteilung mit Vorabausschüttungen,. . 198
5. Fazit und Stellungnahme._._.198
III.
Fürstentum Lippe (Detmold)._._._.198
IV.
Großherzogtum Oldenburg.199
V.
Fürstentum Waldeck und Pyrmont._._._.199
E. Konkursordnungen, die nicht dem Gemeinen Recht folgen.201
I.
Hansestadt Lübeck._._._201
1.
Concurs-
Ordnung in dem Amte und Stätgen Bergedorf vom
14. Oktober 1769._.201
a) Konkursvoraussetzungen._._.202
b) Forderungsanmeldung und Vorrang schneller Versilberung.202
c) Forderungsstreitigkeiten ohne Konkursverzögerung._.203
2. Concurs-Ordnung für die freie und Hansestadt Lübeck vom
17. September 1862._._.203
a) Verfahrenseröffnung: Antrag insolventer Gesellschaften.204
b) Vorverfahren: Prüfung der Massezulänglichkeit._.204
c) Wirkungen der Konkurseröffnung: Anfechtungsrecht und
Existenzsicherung. _._._._._._204
aa) Aufenthaltspflicht_._204
bb) Nichtigkeit und Anfechtbarkeit von Rechtshandlungen.205
cc) Auflösung einer Gesellschaft,_._._._205
dd) Schuldnerschutz_._._.205
ее)
Hemmung und Aussetzung._._.205
d) Stellung der Gläubiger._205
e) Persönliche Haftung im GeseEschaftskonkurs und der
Ehepartner._._._.206
f) Feststellung der Passivmasse im Konkursprozess._._.206
g) Verteilung im Distributionstermin._.207
3. Fazit und Stellungnahme._._._._._._207
II.
Hansestadt Hamburg._._._._.208
1. Grundsatz: Kein präparatorisches Verfahren._.208
2. Verfahren: Der Akkord als Kern des Hamburgischen Konkurses._209
3. Verwertung: Schnelle Versilberung durch Druck auf die Verwalter.209
4. Zuständigkeit._.210
XVII
5. Fazit und Stellungnahme_._._.210
III.
Hansestadt Bremen._._._.210
1. Moratorial- und Akkordverfahren zur Meidung des Konkurses_211
2. Eröffnung des Konkursverfahrens._._._.211
3. Zuständigkeiten_._._._._211
4. Verfahren._._.211
5. Fazit und Stellungnahme._._212
IV.
Preußische Rheinprovinz, Rheinhessen, Rheinpfalz und
Elsass - Lothringen_._._. ._.212
V.
Zusammenfassung und Ergebnis_._._._212
F. Konkursgesetzgebung in Einzelverordnungen._._.213
I.
Königreich Württemberg._._._._._.213
1. General-Rescript vom 14. April 1781._.214
2.
IV.
Edikt vom 31. Dezember 1818 über die Rechts- Pflege in den
unteren Instanzen._._._.214
a) Verfahrensgang nach dem Gesetzeswortlaut_._.214
aa) Vorverfahren: Streitbegründung mit richterlicher
Abstimmungsmehrheit und Vorziehen der Verwertung.214
bb) Hauptverfahren._._._.216
b) Verfahrensgang in der zeitgenössischen Darstellung._.216
aa) Ermittlung der Aktiv- und Passivmasse._._217
bb) Richterliche Überprüfung des behördlichen Untersuchungs¬
ergebnisses und antezipiertes Liquidationsverfahren.218
cc) Verwertung der Masse vor dem Liquidationstermin.219
dd) Liquidationstermin und Prioritätsverhandlung._220
c) Cessio bonorum und
vis attractiva
concursus
.220
d)
Aufgabenverteilung zwischen Konkursrichter und Gemeinde._221
e) Konkurs einer Gesellschaft.221
f) Fortentwicklung des württembergischen Konkursprozesses_221
g) Fazit und Stellungnahme. .223
3. Königlicher Abschied vom 30. Juni 1821: Abschaffung der
Präklusion._. .223
4. Novelle vom 15. September 1822. .224
5. Civilprozessordnung vom 3. April 1869 224
6. Fazit und Stellungnahme. .224
II.
Großherzogtum Mecklenburg - Schwerin
Großherzogtum Mecklenburg - Strelitz mit dem Fürstentum Ratzeburg.,.225
1. Land- und Hofgerichtsordnung vom 2. Juli 1622,
II.
Teil, 45. Titel:
Vorrang der Bestrafung bei verschuldeter Zahlungsunfähigkeit._.225
2. Fazit und Stellungnahme._._.226
3.
Constitution
von Eröffnung und Leitung der Debitwesen vom
31. März 1812: Vom Strafanspruch zur Konkursvermeidung.227
XVIII
a)
Antragstellung: Prüfung der Zulässigkeit._ .227
b) Vorverfahren: gerichtsverordnete Moratorien 228
c) Zwischenverfahren._. 229
aa) Anmelde- und Vergleichstermin .229
bb) Obstruktionsverbot und Remmissionsvergleich 229
cc) Forderungsanmeldung und
Indult
. 230
d)
Eröffnetes Verfahren_. 230
e) Fazit und Stellungnahme._ 230
4.
Constitution
über Eröffnung und Abwendung von
Concursen
vom
17. Dezember 1834: Vom Schuldner- zum Gläubigerschutz.231
a) Verringerung der Eröffnungsvoraussetzungen.232
b) Vorverfahren: Keine Zwangsvergleiche 232
c) Vergleichs- und Anmeldeverfahren._. .233
d) Indultverfahren._.233
e) Eröffnetes Verfahren.233
f) Rechtsmittel.234
g) Fazit und Stellungnahme._.234
5. Verordnung betreffend die Bestrafung des
Bankerutts
vom
21. Dezember 1870.234
6. Fazit und Stellungnahme._._._.235
III.
Großherzogtum Hessen_._.235
IV.
Herzogtum Anhalt._._._._.235
V.
Fürstentum Schaumburg-Lippe._._._.235
VI.
Zusammenfassung und Ergebnis._236
G. Das Konkursverfahren nach der Reichsgründung:
Die Reichskonkursordnung vom 10. Februar 1877_._._._.237
I.
Geschichtlicher Überblick.237
II.
Der Konkursanspruch der Reichskonkursordnung._.238
1. Wirkungen des Konkursanspruchs auf das materielle Konkursrecht.239
2. Wirkungen des Konkursanspruchs auf das Verfahrensrecht.239
III.
Stellung der Beteiligten in der Reichskonkursordnung.240
1. Spannungsfeld zwischen Gläubigerautonomie und Staatskontrolle_240
2. Spannungsfeld zwischen richterlicher und verwaltender Tätigkeit:
Die Rolle des Konkursgerichts._._._._.242
a) Keine Universalzuständigkeit._._.243
b) Eingeschränktes Offizialprinzip.243
c) Zustellungsersatz durch öffentliche Bekanntmachung.244
d) Bestimmung des Konkursverwalters.244
3. Spannungsfeld der Interessen: Die Rolle des Verwalters._.245
4. Spannungsfeld zwischen Autonomie und Überwachung: Die Rolle
der Gläubiger.245
a) Gläubigerausschuss.245
XIX
b)
Gläubigerversammlung._._._.246
5. Die Rolle des Gemeinschuldners._._._.246
IV.
Verfahrensgang,_._._._._.247
1. Eröffnungsverfahren._._._._._247
a) Zahlungsunfähigkeit: Vorgezogener Konkurs im Interesse der
Gläubiger._._._._._.247
b) Antragserfordernis._._._.247
c) Prüfung der materiellen Konkursvoraussetzungen._248
2. Eröffnetes Verfahren._._._._._._._.249
a) Forderungsanmeldung: Antrag auf Konkursteilnahme._249
b) Allgemeiner Prüfungstermin._._._250
3. Die Behandlung streitiger Forderungen außerhalb des Konkurses_251
a) Anmeldender gegen widersprechenden Gläubiger_._.251
b) Anmeldender Gläubiger gegen widersprechenden Verwalter_251
c) Anhängiger Forderungsstreit zwischen Schuldner und Gläubiger
bereits vor Eröffnung_. _252
4. Verteilung und Schlusstermin_._._._._._252
5. Reglementierter Zwangsvergleich. .253
6. Strafvorschriften._. .254
V.
Vorrechte._.254
VI.
Novelle vom 17. Mai 1898._.254
VII.
Rechtsnatur des Konkursverfahrens nach der Reichskonkursordnung.255
VIII. Zusammenfassung und Ergebnis. _.256
H. Das Konkursverfahren im 20. Jahrhundert._.258
I.
Konkursordnung in der Fassung vom 20. Mai 1898.258
II.
Gesamtvollstreckungsordnung in der Fassung vom 23. Mai 1991_258
1. Antragsverfahren. 258
2. Eröffnungsverfahren: Das Zulassungsverfahren._.259
3. Eröffnetes Verfahren. _.260
4. Stellung der Beteiligten.260
5. Fazit und Stellungnahme. . .260
I.
Die Insolvenzordnung vom 5. Oktober 1994 262
I.
Ziele der Insolvenzordnung. 262
II.
Ausgestaltung des Insolvenzverfahrens.262
1. Eröffnungsverfahren: Antragserfordernis 263
a) Zulässigkeit des Antrags. .263
b) Begründetheit des Antrags. .264
c) Verfahrenskosten. . .265
d) Sicherungsmaßnahmen. 265
e) Eröffnungsbeschluss. 266
XX
2. Eröffnetes Verfahren. 266
a)
Terminsbestimmungen und Forderungsanmeldung. .266
b) Berichtstermin: Entscheidung der Gläubiger über den Fortgang
des Verfahrens_._. 266
c) Prüfungstermin: rudimentäres Liquidationsverfahren. .266
d) Schlusstermin._. ._. 267
III.
Erkenntnisverfahren oder gerichtlich gelenktes Abwicklungsverfahren.267
1. Befugnisse des Richters. 268
a) Im Eröffnungsverfahren: Erkenntnis auf Gutachtensbasis.268
b) Im eröffneten Verfahren._. 268
c) Im Verfahren über den Schuldenbereinigungsplan._ 268
d) Im Verfahren über die Restschuldbefreiung_.269
e) Im Zusammenhang mit der Ernennung und Überwachung des
Verwalters.269
f) Im Zusammenhang mit der Gläubigerversammlung. ._270
g) Richtervorbehalt nach Art. 92
1 GG
_.270
2. Befugnisse des Rechtspflegers._.270
3. Befugnisse der Gläubiger_._._._272
4. Befugnisse des Schuldners._.273
5. Fazit und Stellungnahme_._._._._273
IV.
Grundsätze des Insolvenzverfahrens._275
1. Amtsermittlung und Untersuchungsmaxime des § 5 InsO._.275
a) Im Eröffnungsverfahren._._275
b) Im eröffneten Verfahren.275
c) Im Insolvenzplanverfahren.276
2. Amtbetrieb_._276
a) Zustellungen, Ladungen, Termine._.276
b) Eigenverwaltung und Insolvenzplan._._276
3. Grenzen der Amtsermittlung._._.277
a) Im Eröffnungsverfahren._._._._.277
b) Im eröffneten Verfahren._.278
c) Verfahrensabwicklung._._._278
4. Eingeschränkter Grundsatz der Mündlichkeit._.279
5. Eingeschränkter Grundsatz der Öffentlichkeit._._.279
6. Anwendbarkeit der Zivilprozessordnung._._.279
7. Verfassungsgarantien._._._.279
8. Insolvenzrechtliche Verfahrensgrundsätze._.280
V.
Rechtsnatur des Insolvenzverfahrens._.280
1. Streitiges Erkenntnisverfahren._.280
2. Vollstreckungsverfahren._.282
3. Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit._.284
4. Verfahren
sui generis.
._.285
5. Zuordnung nach der Verfahrensart.286
6. Schiedsverfahren mit Schlichtungscharakter_.286
XXI
7. Stellungnahme_._._.286
VI.
Zusammenfassung und Ergebnis._._._._.287
Dritter Teil: Vom Konkursprozess zum Marktordnungsinstrument_._289
A. Zusammenfassung und Würdigung der Brüche und Richtungsänderungen_289
I.
Brüche und Richtungswechsel im Konkursprozess._._289
1. Brüche bei Konkurseröffnung_._._.289
a) Einleitung des Verfahrens von Amts wegen_.290
b) Antragspflicht des Schuldners_._._.291
c) Gerichtliche Konkursvermeidung_._._.292
d) Stellungnahme._._._.292
2. Brüche im Vorverfahren._._._._.292
a) Indizien und Fiktionen statt Erkenntnis_._._293
b) Entfallen des Vorverfahrens._._._.293
c) Glaubhaftmachung statt Wahrheitsfindung_._._294
d) Umgekehrt: Vermehrte Erkenntnisleistung._.294
e) Stellungnahme_._._._._._.295
3. Brüche im Hauptverfahren._295
a) Abgeschlossene Verfahrensabschnitte._295
b) Stellungnahme._._._._296
c) Delegierung von richterlichen Aufgaben an Dritte._296
II.
Brüche und Richtungswechsel in den Verfahrensmaximen._297
1. Der Grundsatz der Dispositionsfreiheit._._.297
a) Amtsverfahren._._298
b) Amtsverfahren und Prioritätsstreitigkeiten_._._299
c) Amtsbetrieb._._._299
2. Der Verhandlungsgrundsatz._300
a) Bindung an Anträge und Vortrag der Parteien._300
b) Kontumazialverfahren, Präklusion und Nachmeldung._300
3. Der Grundsatz der Streitbegründung._.301
4. Der Grundsatz der Parteiautonomie._.301
5. Der Untersuchungsgrundsatz 302
6. Der Grundsatz der Universalität des Konkurses._._.302
a) Vorauswahl durch Regionalkonkurse .302
b) Vis
attractiva
concursus
. .303
7. Der Grundsatz der Mündlichkeit._._._.303
8. Der Grundsatz getrennter Verfahrensabschnitte.304
9. Der Grundsatz der Bedingungsfeindlichkeit von Urteilen._304
III.
Brüche und Richtungswechsel in den Rollen von Gläubiger und
Schuldner._. .304
1. Rolle des Gläubigers._. . 305
a) Von der Zwangsgemeinschaft zur Zufallsgemeinschaft. 305
XXII
b)
Vertretung des Gläubigers durch den Verwalter 306
c) Beseitigung von Beweisnöten._._. .306
2. Rolle des Verwalters._._._. 307
3. Rolle des Schuldners._._. 307
4. Fazit und Stellungnahme._ _ .307
IV.
Brüche und Richtungswechsel in den Zielen des Konkursprozesses.308
1. Sozial- und Wirtschaftsgestaltung statt Wahrheitsfindung 308
a) Konkursvermeidung_._._ 308
aa) Abschreckung durch Bestrafung.,._.309
bb) Moratorien und Akkorde_._.309
b) Marktbereinigung._._. .309
c) Chancengewährung_._. . .310
2. Gläubigerautonomie statt Staatshaftung.310
3. Vom Erkenntnis-zum Abwicklungsverfahren._.310
a) Schwerpunkt Gläubigerinteressen_._._.310
b) Schwerpunkt Abwicklung._._._.311
c) Schwerpunkt Schuldnerschutz._.311
4. Vom Abwicklungs- zum Marktbereinigungsverfahren._._311
5. Von Rechtsprechung zu Rechtsfürsorge_._.311
a) Unterscheidung._._._312
b) Rechtsweggarantie des Art. 19
IV
GG.312
c) Rechtsprechung und Rechtsfiirsorge als Rechtspflege.313
d) Richterliches Handeln im Konkurs._.313
e) Unabhängigkeit des Richters._._.313
f) Stellungnahme_.314
aa) Neutralität gegenüber politischen Vorgaben _._.314
bb) Organ der Rechtspflege._._.315
cc) Neutralität gegenüber dem Tatbestand._.315
dd) Richterliche Betrachtung._._.315
ее)
Richterliche Autorität._._._315
B. Ein Ausblick: Quo
vadis
Insolvenzverfahren._._._.317
I.
Verflechtungen von Insolvenz- und Kapitalgesellschaftsrecht_.317
1. Insolvenzordnung als Marktregulierungsrecht.317
2. Gesellschaftsrechtlicher Kapitalschutz als insolvenzrechtlicher
Gläubigerschutz_._.317
3. Insolvenzantragspflicht und Verschleppungshaftung._.318
4. Ergänzung der Insolvenzverschleppungshaftung_.318
5. Existenzvernichtungshaftung._.319
II.
Vereinigung von Insolvenzrecht und gesellschaftsrechtlicher Haftung.320
III.
Auswirkung auf das Insolvenzverfahren.321
XXIII
С.
Rück-und Vorschau.322
Quellen._._._._.324
Literatur. . . _ _ . .339
XXIV |
| adam_txt |
Inhalt
Abkürzungen._ XXV
Einleitung. 1
Überblick. 2
Erster Teil: Die Grundlagen des Konkarsprozesses_ 4
A. Haftungszugriff auf den Schuldner. _._4
I.
Leibhaftung und erster Zugriff_. 4
II.
Erstmeldender Gläubiger und erste Konkursregelungen.5
III.
Einfluss des Römischen Rechts . 5
B. Auswirkungen des Römischen Rechts auf den Konkursprozess im Gemeinen
Recht. 6
I.
Römisches Recht in Deutschland._._. 6
II.
Blick über Römischen Zivilprozess._.8
1. Allgemeine Verfahrensgrundsätze._8
2. Der zweigeteilte Rechtsstreit des Formularprozesses.8
3. Die Prozessbegründung
(litis
contestatio_._._9
4. Das Kognitionsverfahren ohne Zweiteilung: Abkehr von der
Parteiherrschaft._._._._.9
5. Zusammenfassung._._._10
III.
Blick über den römischen Konkurs._._._.10
1. Die Vermögensvollstreckung im Formular- und Kognitionsverfahren._10
a) Zusprechendes Urteil, Anerkenntnis und Nichterscheinen._11
b) Klage auf Zulassung der Vermögensvollstreckung._._.11
c) Antrag auf missio in
boną
._12
d)
Wirkungen der missio in
bona:
Der römische Konkurs_12
e) Versteigerung an den Zahler der höchsten Quote._.13
f) Der Rechtsstreit zwischen Erwerber und Gläubigern:
Grundlage des gemein-rechtlichen Liquidationsprozesses.14
g) cessio bonorum: Konkurs durch Vermögensabtretung.14
h) Zusammenfassung._14
2. Die Vermögensvollstreckung der Prinzipatszeit._.15
a) Wegfall der Judikatsklage.15
b) Vollstreckung auch in einzelne Vermögensgegenstände_.15
VII
3. Die Vermögensvollstreckung im nachklassischen Verfahren:
Konkurs nur bei Zahlungsunfähigkeit._._.16
a) Judikatsverfahren zur Feststellung der Insolvenz._.16
b) Wegfall der Proscriptio und Nachmeldung der Gläubiger_17
c) Einführung von Verfahrensstufen_.17
d) Quotale Befriedigung._._17
4. Fazit und Stellungnahme._.18
5. Zusammenfassung der Prozesse im Rahmen des römischen Konkurses. 19
a) Judikatsklage._._19
b) Streit des bonorum emptor gegen die Gläubiger_19
c) Streit der Gläubiger um die Privilegierung_.20
d) Streit zwischen Schuldner/ Gläubiger und nachmeldendem
Gläubiger_._._.20
IV.
Abkehr vom römisch-gemeinem Recht_20
С
Weitere Bestandteile des Gemeinen (Zivilprozess-) Rechts._23
I.
Germanisches Prozessrecht: Trennung der Verfahrensabschnitte.23
II.
Der römisch-kanonische Prozess: Schriftform und isoliertes Vorbringen_23
III.
Das Verfahren vor den Reichsgerichten: Abwandlung des Römischen
Prozessrechts._._. .24
1. Fingierte
litis
contestatio._. .25
2. Abkehr von der
litis
contestatio_. .26
3. Einfluss des Paradigmenwechsels auf den Konkurs des ius
commune.
.27
D.
Einfluss anderer europäischer Regelungen auf den Konkursprozess des
Gemeinen Rechts._. .28
I.
Spanisches Konkursrecht: Diskussion um den Einfluss des Staates 28
II.
Französisches Konkursrecht: Bürgermacht gegen Staatsmacht. .30
1. Geltung in Deutschland._. 30
2. Verfahrensgang. . 30
3. Ausdruck der Gewaltenteilung und des aufgeklärten Bürgertums. 32
E. Der Konkursprozess des ius
commune
zu Beginn des 18. Jahrhunderts .33
I.
Zuordnung des Konkurses zum Prozessrecht 33
II.
Verfahrensgang. 34
1. Vorbereitungsverfahren 34
a) Insolvenz als Tatbestandsmerkmal. 34
b) Akkordverfahren zur Meidung des Konkurses 35
c) Anordnung von Sicherungsmaßregeln. 35
d) Eröffnungsbeschluss. 35
e) Wirkungen der Konkurseröffnung. 35
VIII
2. Eröffnetes Verfahren_. 36
a)
Prozessbeteiligte.,._. 36
aa)
Verwalter (Güterpfleger, Massecurator,
curator bonorum)
.36
bb)
Contradictor,
37
b)
Prozessverlauf. . 37
aa)
Prozessionstermin. 37
bb) Liquidationsverfahren: Der Prozess um den Forderungs-
bestand._._._._.38
(1) Erster Liquidationstermin_._._38
(2) Zweiter Liquidationstermin._.39
(3) Dritter Liquidationstermin und Urteil 39
cc) Prioritätsverfahren: Der Prozess um den Rang der Forderung.39
3.
Liquidations-
und Prioritätsurteil._.40
4. Verwertung der Masse. . 40
5. Inrotulationstermin. . .40
6. Distributionstermin._.41
7. Veröffentlichungstermin._._._.41
III.
Zusammenfassung der Verfahrensgrandsätze._.41
1. Konkursspezifische Grundsätze . . .41
a) Dispositions-
und Verhandlungsgrundsatz. .42
b) Offizial- und Inquisitionsmaxime.42
c) Grundsatz der Universalität:
Vis
attractiva
concursus
._ .43
d)
Grundsatz abgeschlossener Verfahrensabschnitte._.43
2. Allgemeine Grundsätze des Zivilprozesses.43
a) Grundsatz der Schriftlichkeit._.44
b) Grundsatz der Mittelbarkeit._._.44
c) Grundsatz der Nichtöffentlichkeit und der Heimlichkeit._.45
d) Eventualmaxime._._._.46
e) Grundsatz der Teilung des Erkenntnisverfahrens in die Abschnitte
Verhandlung und Beweisaufnahme. ._.46
f) Grundsatz der Teilung in ordentliche und summarische Prozesse. .47
3. Abkehr von Grundsätzen des Gemeinen Rechts._.47
IV.
Zeitgenössische Kritik._._._._.48
1. Ausgestaltung als Konkursprozess._._._._.49
2. Gerichtsferne Tätigkeit.49
3. Formalismus und Ausuferung._._._.49
4. Übergewicht des Gerichts gegenüber den Gläubigern._._. .50
V.
Gegenüberstellung der Konkursverfahren nach klassischem und nach¬
klassischem Römischen sowie nach Gemeinem Recht._.50
VI.
Fazit und Stellungnahme.51
IX
Zweiter Teil: Die wichtigsten Rechtsquellen des Konkursverfahrens in
Deutschland von 1700 bis zur Insolvenzordnung._._._._._53
A. Der Konkurs in Preußen._._._._.54
I.
Der Konkurs nach dem preußischen Landrecht von 1685 und 1721.54
1. Landrecht für das Herzogtum Preußen 1620._._._.55
2. Churfürstlich Brandenburgisches Revidirtes Land-Recht des Hert-
zogthumb's
Preussen
1685_._._._._._._56
a)
Die Gerichts- und Verfahrensordnung des Ersten Buchs,,._56
aa) Grundsatz der Schriftlichkeit._._._56
bb) Landrechtliche Judikatsklage _._.,._.,._57
b) Die Vollstreckungsordnung des 47. und 48. Titels._._._.57
c) Der Konkurs des 49. Titels: Regelung der Rangfolge und
Grundsteinlegung späterer Konkurse._._._._.58
aa) Die Vorbereitung des Konkurses._._.58
bb) Der Prioritätsstreit._._._._59
d) Der Prozessgang nach den allgemeinen Vorschriften des 1. Buchs.60
aa) Gerichtsverfassungs- und allgemeine Prozessvorschriften.60
bb) Ladungen: Einstieg in den Konkursprozess._._.60
cc) Klage und weitere Schriftsätze_._._.61
dd) Rechtswohltat der Güterabtretung._.62
ее)
Fazit und Stellungnahme._._._.62
3. Friedrich Wilhelms Königes in
Preussen/
Verbessertes Land-Recht/
Des Königreichs
Preussen
von 1721._._.63
a) Konkursvoraussetzungen._._._64
b) Präparatorisches Verfahren_._.64
c) Konkursvermutung. . .65
d) Sicherungsmaßnahmen, Akkord, schwebendes Konkursverfahren.65
e) Vorgezogene Verwertung._. .66
0 Hauptverfahren nach abgeschlossener Verwertung unter Leitung
des gewählten
Communis
Mandatarius._.67
g) Der Prioritätsprozess._._._.67
h) Verspätetes Vorbringen._. .68
i) Schuldnerschutz bei unverschuldetem Konkurs._._69
j) Fazit und Stellungnahme._. .69
II.
Kodifikationen vom Konkursprozess zum Konkursverfahren._.70
1.
Hypothec-
und
Concurs-
Ordnung vom 4. Februar 1722.70
a) Konkurseröffnung ohne Präliminarverfahren auf Grund von
Indizien._. . 71
b) Eröffnetes Verfahren: Parallele Provinzkonkurse. .71
c) Bestrafung des eigensinnigen Konkursstörers. .72
d) Rechtsmittelinstanz Juristenfakultät._.73
e) Fazit und Stellungnahme._._.73
X
2. Deklaration der Hypothequen- und Concurs-Ordnung vom
14. Juni 1726._._._. 74
3.
Project des
Codicis Fridericiani
Marchici
von 1748 74
4.
Project
des Codicis Fridericiani Pomeranici vom 31. Dezember 1746.74
a) Konkursvoraussetzungen: Verschärfung der Antragserfordernisse. 75
b) Wiedereinführung des präparatorischen Verfahrens 76
c) Verfahren nach Konkurseröffnung_. 76
aa) Misstrauen gegen den Verwalter. 77
bb) Liquidationstermin ohne abschließendes Urteil._.77
d) Rechtsmittel und nachgeschobene Forderungsanmeldungen in der
2. Instanz, Vorabausschüttungen_. 78
e) Distributionsverfahren.· Potential für Streitigkeiten und
Berechnungsprobleme _ 79
f) Verfahren nach der Berufungsinstanz: Behandlung der im
Konkurs leer ausgegangenen Gläubiger _. 79
g) Besondere Verfahren zur Abwendung des Konkursprozesses:
Moratorium und cessio bonorum._._.80
h) Schuldnerschutz des
benefício
competentiae.80
i) Fazit und Stellungnahme._._. .81
5. Anhang zum Codex Fridericianum von 1761.82
6. Corpus Juris Fridericianum vom 26. April 1781._.82
a) Eröffnung vom Amts wegen: Richterliche Motivermittlungspflicht .83
b) Vorverfahren: Präliminarprozess des ius
commune
._.84
c)
Eröffnetes Verfahren: Rechtsfindung und Verwaltung in
Richterhand._.84
d) Der Konkursverwalter als Mitglied des Gerichtes_.85
e) Liquidationstermin: Amtsermittlung ohne Grenzen.85
f) Inrotulationstermin und nachträgliche Forderungsanmeldung_87
g) Veröffentlichungstermin._._.87
h) Ergänzende Vorschriften_._.87
i) Fazit und Stellungnahme._._._88
7. Allgemeine Gerichtsordnung vom 6. Juli 1793_._.89
8. Allgemeine Gerichtsordnung für die Preußischen Staaten von 1822.90
a) Konkurseröffnung auf Antrag ohne Ermittlung._._90
b) Präliminarverfahren nur bei streitiger Insolvenz_._.91
c) Eröffnetes Verfahren: Stärkung wirtschaftlicher Interessen.91
aa) Pfandrecht der Gläubiger und Theorien über deren Stellung
im Konkurs._._._91
bb) Gläubigerrechte._.92
d) Liquidations-,
Instruktions-
, Inrotulations- und
Veröffentlichungstermine._._.93
e) Zeitgenössische SteUungnahmen zur
AGO:
Willkür und
Vielschreiberei._._._.95
f) Fazit und Stellungnahme._._.96
XI
9. Preußische Konkursordnung vom 8. Mai 1855_._.97
a) Das Dritte Buch des Code de
Commerce
_._._.98
aa)
Konkurseröffnung: Sicherungsmaßnahmen und Bestellung
des Kommissars_._._._.98
bb) Anmelde-, Untersuchungs- und Einigungsverfahren._99
cc) Zerschlagungsverfahren bei fehlender Einigung._. 100
dd) Fazit und Stellungnahme._._.100
b) Vorschläge zu Verbesserung des Konkursverfahrens in Preußen.101
c) Der Konkurs in der Regelung von 1855_._._101
aa) Grundsatz des Antragserfordernisses._._101
bb) Prüfung der Verfahrensvoraussetzungen._.102
cc) Bestellung des Kommissars und des einstweiligen
Verwalters._.102
dd) Eröffnetes Verfahren_._.103
ее)
Verwertung_._.104
ff) Die Behandlung streitiger Forderungen._.105
gg) Geltungsbereich._._._.107
hh) Zeitgenössische Ansichten über die rechtliche Einordnung
des neuen Konkurses._._._.107
d) Fazit und Stellungnahme._._._.108
III.
Regionale gemein-rechtlich geprägte Kodifikationen_.HO
1. Hannover._._._._.110
a) Geltende Gesetze._._.110
b) Offizialmaxime_._._110
c) Gemein-rechtlicher Konkursprozess._.111
aa) Vorverfahren: Zurückdrängen des Prozesses über die
Konkursvoraussetzungen._.111
bb) Einigungs-und Anmeldetermin_._.112
cc) Eröffnetes Verfahren.113
dd) Besonderheit: Die Feststellung der Priorität und der
Prioritätsstreit vor Forderungsfeststellung. _._114
ее)
Die Behandlung bestrittener Forderungen .114
ff) Verteilungstermin._. .115
d) Fazit und Stellungnahme. .116
2. Nassau._._.116
a) Verfahrensgang._._. .117
b) Fazit und Stellungnahme._._._.118
3. Brandenburg._._._._.118
a) Constitution
wegen Abkürzung der
Processe
in der Chur-Marck
vom 3. September 1718.119
aa) Eröffnungsverfahren._. .119
bb) Eröffnetes Verfahren._.119
cc) Fazit und Stellungnahme._._.119
b) Neu verfasste Cammer-Gerichts-Ordnung vom 1. März 1709.120
XII
IV.
Regionale konkursrechtliche Einzelgesetze 120
1. Schleswig-Holstein und Lauenburg 120
2. Kurfürstentum Hessen_ 122
3. Frankfurt am Main._ 122
a) Fallitenordnung von 1708 . 123
aa) Verfahren_ 123
bb) Fazit und Stellungnahme. 125
b) Gesetz vom 22. August 1719_._. 126
c) Gesetz vom 22. November 1758 126
V.
Zusammenfassung und Ergebnis. 126
B. Der Konkurs in Sachsen 127
I.
Kursächsische Prozessordnungen von 1622/1724 nebst Erläuterungen. 128
1. Antragspflicht zum Schutz des Wirtschaftszentrums Leipzig._128
2. Beschleunigungsversuche im Liquidationsverfahren_129
a) Fristen mit Präkmsionswirkung. 129
b) Eidesleistungen von Schuldner und Gläubigern. .130
c) Zusammenlegung von
Liquidations-
und Prioritätsverfahren_130
d) Vorabausschüttungen._._131
3. Prozesse neben dem Liquidationsverfahren._.131
4. Fazit und Stellungnahme._._._.131
II.
Gerichts- Proceß und Executions-Ordnung vom 6. Februar 1702
(EisenacherProzessordnung). _.132
1. Der Konkursprozess nach Titel 28: Von
Concurs-
und
Priorität - Sachen der Gläubiger/ in Erb- und Lehen- Gütern.132
a) Hauptverfahren ohne Vorverfahren_._.132
b) Ladungen und Schuldnerschutz._._._.133
2. Der Leibhaftungsprozess nach Titel 29: Abarbeiten schuldhaft
verursachter, nicht bezahlter Verbindlichkeiten_._._.133
a) Voraussetzungen_._._._133
b) Verfahrensgang._._._.134
3. Fazit und Stellungnahme._._._.134
III.
Mandat wider die
Banqueroutiers
vom 7. Januar 1724._._.135
1. Konkurseröffnungsverfahren: Geschäftsfortführung und
Verschuldensprüfung_._._.135
2. Bestrafung bei vorwerfbarer Zahlungsunfähigkeit:
Vom Verlust der Bürgerrechte bis zum Handabhacken.136
3. Nachweis der Schuldlosigkeit._._._._. 136
4. Haftung der Ehefrau._._._. 137
5. Fazit und Stellungnahme._._._137
IV.
Einige Partikularrechte in einzelnen Territorien._.137
1. Leipzig und Oberlausitz_._._.138
a) Leipziger Handelsgerichtsordnung vom 21. Dezember 1682.138
XIII
b)
Oberlausitzische Amts- und Gerichtsordnung vom
1. Dezember 1612: Einführung des schriftlichen Anmeldever¬
fahrens ohne Vorverfahren und der fünfklassigen Rangordnung.,. 140
c) Geschärftes Mandat vom 2. August 1783: Der Konkurs als
Teil des Kreditwesens_._._141
aa) Inhalt der Regelung._._._141
bb) Vorkonkursliches Verfahren: Vollstreckungsschutz und
Vergleichsverhandlungen._._.142
cc) Geschäftsfortführung und Sicherung der Gläubiger¬
ansprüche._._._143
dd) Liquidationsprozess und Akkordverfahren._.143
ее)
Anwendbarkeit des Mandats auf Nichtkaufleute:
Verstärkte Gerichtstätigkeit_._._144
ff) Fazit und Stellungnahme._._144
2. Großherzogtum Sachsen-Weimar._._._._145
3. Herzogtum Coburg-Gotha_._._._146
a) Gothaische Prozessordnung vom 15. April 1776_._._146
aa) Anfangsvermutung statt Vorverfahren._.147
bb) Eröffnetes Verfahren._.148
(1) In Kleinverfahren: Herrschaft des Konkursrichters.148
(2) In größeren Konkursen: Oberaufsicht der Landes-
regierung. .149
b) Fazit und Stellungnahme. .150
c) Vorläuferregelungen: Gerichts- und Prozessordnungen
vom 28. März 1670 und von 1704._._._.150
4. Fürstentum Schwarzburg-Rudolstadt_. .151
5. Fürstentum Schwarzburg-Sondershausen. ._151
6. Herzogtum Sachsen- Altenburg._. . .151
7. Herzogtum Sachsen-Meiningen._._. _152
8. Fürstentum Reuß jüngere Linie_. ._152
9. Fürstentum Reuß ältere Linie. . .152
V.
Zusammenfassung und Ergebnis 153
1. Einbrüche bei Konkurseröffnung: Wirtschaftsschutz im Vorfeld der
Insolvenz_. . 153
2. Einbrüche im Vorverfahren: Entbehrlichkeit der Prüfung von
Eröffnungsgründen. 154
3. Einbrüche im
Liquidations-
und Prioritätsverfahren 154
a) Präklusion, Fiktion und Eide. 155
b) Zusammenführen von Verfahrensabschnitten 155
c) Forderungsprüfung durch den Verwalter._. 155
d) Schriftverfahren._._. _155
4. Einbrüche im Verteilungsverfahren. . .156
5. Einbrüche in Verfahrensmaximen des Gemeinen Rechts zum Schutz
der Wirtschaft und der Gläubigerinteressen. _156
XIV
С.
Der Gantprozess in Bayern . 157
I.
Rechtslage vor 1700._._._.157
II.
Der Gantprozess nach der Gerichts-, Malefitz, und andere Ordnungen.
Der Fürstenthumben Obern und Niden Bayrn, München 1616._158
1. Die Gant als Prozess der Gläubiger um den Rang. . 158
2. Der Ediktsprozess des dritten Titels: Streit der konkurrierenden
Gläubiger._ 158
a) Forderungsanmeldung ohne Prüfung der Zahlungsunfähigkeit. 158
b) 1. Ediktstag: Anspruchstellung der Gläubiger. 159
c) 2. Ediktstag: Verhandlung der Einwendungen. 159
d) 3. Ediktstag: Entscheidung über die Vorrechte.159
3. Fazit und Stellungnahme._._._.160
III.
Codex Juris Bavarici
Judiciarii
von 1753 und Codex Maximilianeus
Bavaricus civilis von 1756._.160
1. Universal- und Partikularkonkurs._._._.160
2. Konkurseröffnung: keine Prüfung der Konkursvoraussetzungen.161
3. Zuständigkeit und anziehende Kraft des Konkurses.162
4.
Liquidations-
und Prioritätsstreitigkeiten._._.162
5. Antezipierte Beschwerdeprüfung über das Vorliegen der
Konkursvoraussetzungen._._._._.163
6. Eröffnetes Verfahren: Annäherung an den Konkursprozess des
Gemeinen Rechts_._._._.163
a) Ediktladung.163
b) Verhandlungstage._._._.164
c) Ediktsurteil._._.166
7. Verwertung und Rechtsmittel_._._._166
8. Aufgabenverteilung_._._._166
9. Der Gantprozess aus Sicht der Literatur_._167
a) Länge des Verfahrens ._._._._.167
b) Stellungnahme.168
10. Der Fall Heilmayr aus den Akten des Stadtgerichtes München
1769-1774._._._.169
a) Überblick._._._169
aa) Vorverfahren: Aufforderung zur Forderungsanmeldung,
Anordnung der Bewertung und Zahlungsaufforderung._170
bb) Ganteröffnung._._._.170
cc) Verwertung._._._._.171
b) Dokumente._.171
c) Fazit und Stellungnahme: Festhalten an überkommenen
Traditionen._.177
11. Novellierangen des Codex Juris Bavarici
Judiciarii
_.177
XV
a)
Gesetz vom 28. Juni 1819 einige Verbesserungen der
Gerichtsordnung betreffend._._._.177
b) Gesetz vom 25. November 1837 einige Verbesserungen der
Gerichtsordnung betreffend._._._.178
12. Unterschiede zum Gemeinen Recht und zur Regelung von 1616_178
13. Fazit und Stellungnahme_._._.179
IV.
Hypotheken-Gesetz für das Königreich Bayern vom 1. Juni 1822._180
V.
Bayerische Civilprozeßordnung vom 1. Februar 1869:
Vom Gantprozess zum Verteilungsverfahren_._._.180
1. Anwendungsbereich_._._._._.181
2. Zuständigkeit und eingeschränkte
vis attractiva
concursus.
_.181
3. Die Gant als Verteilungsverfahren._._._182
4. Das neue Konkursverteilungsverfahren. . . .182
a) Konkurseröffnung auch von Amts wegen. . .182
b) Einführung des Vorverfahrens_.183
c) Eröffnetes Verfahren_. . ._.184
aa) Wirkungen: auch Schuldnerschutz._ .184
bb) Liquidationsverfahren: Gläubigerprozess mit Anhörung
des Schuldners._._184
cc) Die Behandlung streitiger Forderungen._._185
dd) Aufgabenverteilung. . ._.186
d) Gütetermin zur Verteilung der Masse_._ .186
5. Strafbarkeit unterlassener Antragstellung_. ._187
6. Unterschiede zum Gantprozess von 1753. . . .187
7. Unterschiede zur und Gemeinsamkeiten mit der Preußischen
KO
von 1855._._.187
8. Fazit und Stellungnahme. . 188
VI.
Zusammenfassung und Ergebnis . 189
D. Gemeines Recht kodifizierende Konkursordnungen in anderen Territorien . 190
I.
Baden._._._._190
1. Vorläufige Verordnung die Abkürzung des rechtlichen Verfahrens
bei unserem Fürstlichen Hofgericht betreffend von 1752 .191
2. Prozess-Ordnung in bürgerlichen Rechtsstreitigkeiten für das
Großherzogtum Baden vom 18. März 1864._._191
a) Zulässigkeit und Voraussetzungen des Gantverfahrens .191
b) Vorverfahren. 192
c) Eröffnung durch Urteil_. .192
d) Wirkungen der Konkurseröffnung 193
e) Eröffnetes Verfahren: Liquidationstermin und Präklusion. _193
f) Die Behandlung bestrittener Forderungen_ _194
g) Veröffentlichungstermin und Verteilungstermin.195
h) Fazit und Stellungnahme._._.195
XVI
II.
Herzogtum
Braunschweig
. .195
1. Einleitung des Verfahrens auch von Amts wegen. 195
2. Vorverfahren: Schuldnerantrag und Offizialverfahren. 196
3. Eröffnetes Verfahren: Konkursprozess des Gemeinen Rechts. 196
a) Aufgabenverteilung zwischen Gericht, Kommissar, Verwalter
und Konkursanwalt_. 196
b) Ediktladungen._._._._._197
c) Forderungsstreit vor dem Konkursgericht.197
4. Verteilung mit Vorabausschüttungen,. . 198
5. Fazit und Stellungnahme._._.198
III.
Fürstentum Lippe (Detmold)._._._.198
IV.
Großherzogtum Oldenburg.199
V.
Fürstentum Waldeck und Pyrmont._._._.199
E. Konkursordnungen, die nicht dem Gemeinen Recht folgen.201
I.
Hansestadt Lübeck._._._201
1.
Concurs-
Ordnung in dem Amte und Stätgen Bergedorf vom
14. Oktober 1769._.201
a) Konkursvoraussetzungen._._.202
b) Forderungsanmeldung und Vorrang schneller Versilberung.202
c) Forderungsstreitigkeiten ohne Konkursverzögerung._.203
2. Concurs-Ordnung für die freie und Hansestadt Lübeck vom
17. September 1862._._.203
a) Verfahrenseröffnung: Antrag insolventer Gesellschaften.204
b) Vorverfahren: Prüfung der Massezulänglichkeit._.204
c) Wirkungen der Konkurseröffnung: Anfechtungsrecht und
Existenzsicherung. _._._._._._204
aa) Aufenthaltspflicht_._204
bb) Nichtigkeit und Anfechtbarkeit von Rechtshandlungen.205
cc) Auflösung einer Gesellschaft,_._._._205
dd) Schuldnerschutz_._._.205
ее)
Hemmung und Aussetzung._._.205
d) Stellung der Gläubiger._205
e) Persönliche Haftung im GeseEschaftskonkurs und der
Ehepartner._._._.206
f) Feststellung der Passivmasse im Konkursprozess._._.206
g) Verteilung im Distributionstermin._.207
3. Fazit und Stellungnahme._._._._._._207
II.
Hansestadt Hamburg._._._._.208
1. Grundsatz: Kein präparatorisches Verfahren._.208
2. Verfahren: Der Akkord als Kern des Hamburgischen Konkurses._209
3. Verwertung: Schnelle Versilberung durch Druck auf die Verwalter.209
4. Zuständigkeit._.210
XVII
5. Fazit und Stellungnahme_._._.210
III.
Hansestadt Bremen._._._.210
1. Moratorial- und Akkordverfahren zur Meidung des Konkurses_211
2. Eröffnung des Konkursverfahrens._._._.211
3. Zuständigkeiten_._._._._211
4. Verfahren._._.211
5. Fazit und Stellungnahme._._212
IV.
Preußische Rheinprovinz, Rheinhessen, Rheinpfalz und
Elsass - Lothringen_._._. ._.212
V.
Zusammenfassung und Ergebnis_._._._212
F. Konkursgesetzgebung in Einzelverordnungen._._.213
I.
Königreich Württemberg._._._._._.213
1. General-Rescript vom 14. April 1781._.214
2.
IV.
Edikt vom 31. Dezember 1818 über die Rechts- Pflege in den
unteren Instanzen._._._.214
a) Verfahrensgang nach dem Gesetzeswortlaut_._.214
aa) Vorverfahren: Streitbegründung mit richterlicher
Abstimmungsmehrheit und Vorziehen der Verwertung.214
bb) Hauptverfahren._._._.216
b) Verfahrensgang in der zeitgenössischen Darstellung._.216
aa) Ermittlung der Aktiv- und Passivmasse._._217
bb) Richterliche Überprüfung des behördlichen Untersuchungs¬
ergebnisses und antezipiertes Liquidationsverfahren.218
cc) Verwertung der Masse vor dem Liquidationstermin.219
dd) Liquidationstermin und Prioritätsverhandlung._220
c) Cessio bonorum und
vis attractiva
concursus
.220
d)
Aufgabenverteilung zwischen Konkursrichter und Gemeinde._221
e) Konkurs einer Gesellschaft.221
f) Fortentwicklung des württembergischen Konkursprozesses_221
g) Fazit und Stellungnahme. .223
3. Königlicher Abschied vom 30. Juni 1821: Abschaffung der
Präklusion._. .223
4. Novelle vom 15. September 1822. .224
5. Civilprozessordnung vom 3. April 1869 224
6. Fazit und Stellungnahme. .224
II.
Großherzogtum Mecklenburg - Schwerin
Großherzogtum Mecklenburg - Strelitz mit dem Fürstentum Ratzeburg.,.225
1. Land- und Hofgerichtsordnung vom 2. Juli 1622,
II.
Teil, 45. Titel:
Vorrang der Bestrafung bei verschuldeter Zahlungsunfähigkeit._.225
2. Fazit und Stellungnahme._._.226
3.
Constitution
von Eröffnung und Leitung der Debitwesen vom
31. März 1812: Vom Strafanspruch zur Konkursvermeidung.227
XVIII
a)
Antragstellung: Prüfung der Zulässigkeit._ .227
b) Vorverfahren: gerichtsverordnete Moratorien 228
c) Zwischenverfahren._. 229
aa) Anmelde- und Vergleichstermin .229
bb) Obstruktionsverbot und Remmissionsvergleich 229
cc) Forderungsanmeldung und
Indult
. 230
d)
Eröffnetes Verfahren_. 230
e) Fazit und Stellungnahme._ 230
4.
Constitution
über Eröffnung und Abwendung von
Concursen
vom
17. Dezember 1834: Vom Schuldner- zum Gläubigerschutz.231
a) Verringerung der Eröffnungsvoraussetzungen.232
b) Vorverfahren: Keine Zwangsvergleiche 232
c) Vergleichs- und Anmeldeverfahren._. .233
d) Indultverfahren._.233
e) Eröffnetes Verfahren.233
f) Rechtsmittel.234
g) Fazit und Stellungnahme._.234
5. Verordnung betreffend die Bestrafung des
Bankerutts
vom
21. Dezember 1870.234
6. Fazit und Stellungnahme._._._.235
III.
Großherzogtum Hessen_._.235
IV.
Herzogtum Anhalt._._._._.235
V.
Fürstentum Schaumburg-Lippe._._._.235
VI.
Zusammenfassung und Ergebnis._236
G. Das Konkursverfahren nach der Reichsgründung:
Die Reichskonkursordnung vom 10. Februar 1877_._._._.237
I.
Geschichtlicher Überblick.237
II.
Der Konkursanspruch der Reichskonkursordnung._.238
1. Wirkungen des Konkursanspruchs auf das materielle Konkursrecht.239
2. Wirkungen des Konkursanspruchs auf das Verfahrensrecht.239
III.
Stellung der Beteiligten in der Reichskonkursordnung.240
1. Spannungsfeld zwischen Gläubigerautonomie und Staatskontrolle_240
2. Spannungsfeld zwischen richterlicher und verwaltender Tätigkeit:
Die Rolle des Konkursgerichts._._._._.242
a) Keine Universalzuständigkeit._._.243
b) Eingeschränktes Offizialprinzip.243
c) Zustellungsersatz durch öffentliche Bekanntmachung.244
d) Bestimmung des Konkursverwalters.244
3. Spannungsfeld der Interessen: Die Rolle des Verwalters._.245
4. Spannungsfeld zwischen Autonomie und Überwachung: Die Rolle
der Gläubiger.245
a) Gläubigerausschuss.245
XIX
b)
Gläubigerversammlung._._._.246
5. Die Rolle des Gemeinschuldners._._._.246
IV.
Verfahrensgang,_._._._._.247
1. Eröffnungsverfahren._._._._._247
a) Zahlungsunfähigkeit: Vorgezogener Konkurs im Interesse der
Gläubiger._._._._._.247
b) Antragserfordernis._._._.247
c) Prüfung der materiellen Konkursvoraussetzungen._248
2. Eröffnetes Verfahren._._._._._._._.249
a) Forderungsanmeldung: Antrag auf Konkursteilnahme._249
b) Allgemeiner Prüfungstermin._._._250
3. Die Behandlung streitiger Forderungen außerhalb des Konkurses_251
a) Anmeldender gegen widersprechenden Gläubiger_._.251
b) Anmeldender Gläubiger gegen widersprechenden Verwalter_251
c) Anhängiger Forderungsstreit zwischen Schuldner und Gläubiger
bereits vor Eröffnung_. _252
4. Verteilung und Schlusstermin_._._._._._252
5. Reglementierter Zwangsvergleich. .253
6. Strafvorschriften._. .254
V.
Vorrechte._.254
VI.
Novelle vom 17. Mai 1898._.254
VII.
Rechtsnatur des Konkursverfahrens nach der Reichskonkursordnung.255
VIII. Zusammenfassung und Ergebnis. _.256
H. Das Konkursverfahren im 20. Jahrhundert._.258
I.
Konkursordnung in der Fassung vom 20. Mai 1898.258
II.
Gesamtvollstreckungsordnung in der Fassung vom 23. Mai 1991_258
1. Antragsverfahren. 258
2. Eröffnungsverfahren: Das Zulassungsverfahren._.259
3. Eröffnetes Verfahren. _.260
4. Stellung der Beteiligten.260
5. Fazit und Stellungnahme. . .260
I.
Die Insolvenzordnung vom 5. Oktober 1994 262
I.
Ziele der Insolvenzordnung. 262
II.
Ausgestaltung des Insolvenzverfahrens.262
1. Eröffnungsverfahren: Antragserfordernis 263
a) Zulässigkeit des Antrags. .263
b) Begründetheit des Antrags. .264
c) Verfahrenskosten. . .265
d) Sicherungsmaßnahmen. 265
e) Eröffnungsbeschluss. 266
XX
2. Eröffnetes Verfahren. 266
a)
Terminsbestimmungen und Forderungsanmeldung. .266
b) Berichtstermin: Entscheidung der Gläubiger über den Fortgang
des Verfahrens_._. 266
c) Prüfungstermin: rudimentäres Liquidationsverfahren. .266
d) Schlusstermin._. ._. 267
III.
Erkenntnisverfahren oder gerichtlich gelenktes Abwicklungsverfahren.267
1. Befugnisse des Richters. 268
a) Im Eröffnungsverfahren: Erkenntnis auf Gutachtensbasis.268
b) Im eröffneten Verfahren._. 268
c) Im Verfahren über den Schuldenbereinigungsplan._ 268
d) Im Verfahren über die Restschuldbefreiung_.269
e) Im Zusammenhang mit der Ernennung und Überwachung des
Verwalters.269
f) Im Zusammenhang mit der Gläubigerversammlung. ._270
g) Richtervorbehalt nach Art. 92
1 GG
_.270
2. Befugnisse des Rechtspflegers._.270
3. Befugnisse der Gläubiger_._._._272
4. Befugnisse des Schuldners._.273
5. Fazit und Stellungnahme_._._._._273
IV.
Grundsätze des Insolvenzverfahrens._275
1. Amtsermittlung und Untersuchungsmaxime des § 5 InsO._.275
a) Im Eröffnungsverfahren._._275
b) Im eröffneten Verfahren.275
c) Im Insolvenzplanverfahren.276
2. Amtbetrieb_._276
a) Zustellungen, Ladungen, Termine._.276
b) Eigenverwaltung und Insolvenzplan._._276
3. Grenzen der Amtsermittlung._._.277
a) Im Eröffnungsverfahren._._._._.277
b) Im eröffneten Verfahren._.278
c) Verfahrensabwicklung._._._278
4. Eingeschränkter Grundsatz der Mündlichkeit._.279
5. Eingeschränkter Grundsatz der Öffentlichkeit._._.279
6. Anwendbarkeit der Zivilprozessordnung._._.279
7. Verfassungsgarantien._._._.279
8. Insolvenzrechtliche Verfahrensgrundsätze._.280
V.
Rechtsnatur des Insolvenzverfahrens._.280
1. Streitiges Erkenntnisverfahren._.280
2. Vollstreckungsverfahren._.282
3. Verfahren der freiwilligen Gerichtsbarkeit._.284
4. Verfahren
sui generis.
._.285
5. Zuordnung nach der Verfahrensart.286
6. Schiedsverfahren mit Schlichtungscharakter_.286
XXI
7. Stellungnahme_._._.286
VI.
Zusammenfassung und Ergebnis._._._._.287
Dritter Teil: Vom Konkursprozess zum Marktordnungsinstrument_._289
A. Zusammenfassung und Würdigung der Brüche und Richtungsänderungen_289
I.
Brüche und Richtungswechsel im Konkursprozess._._289
1. Brüche bei Konkurseröffnung_._._.289
a) Einleitung des Verfahrens von Amts wegen_.290
b) Antragspflicht des Schuldners_._._.291
c) Gerichtliche Konkursvermeidung_._._.292
d) Stellungnahme._._._.292
2. Brüche im Vorverfahren._._._._.292
a) Indizien und Fiktionen statt Erkenntnis_._._293
b) Entfallen des Vorverfahrens._._._.293
c) Glaubhaftmachung statt Wahrheitsfindung_._._294
d) Umgekehrt: Vermehrte Erkenntnisleistung._.294
e) Stellungnahme_._._._._._.295
3. Brüche im Hauptverfahren._295
a) Abgeschlossene Verfahrensabschnitte._295
b) Stellungnahme._._._._296
c) Delegierung von richterlichen Aufgaben an Dritte._296
II.
Brüche und Richtungswechsel in den Verfahrensmaximen._297
1. Der Grundsatz der Dispositionsfreiheit._._.297
a) Amtsverfahren._._298
b) Amtsverfahren und Prioritätsstreitigkeiten_._._299
c) Amtsbetrieb._._._299
2. Der Verhandlungsgrundsatz._300
a) Bindung an Anträge und Vortrag der Parteien._300
b) Kontumazialverfahren, Präklusion und Nachmeldung._300
3. Der Grundsatz der Streitbegründung._.301
4. Der Grundsatz der Parteiautonomie._.301
5. Der Untersuchungsgrundsatz 302
6. Der Grundsatz der Universalität des Konkurses._._.302
a) Vorauswahl durch Regionalkonkurse .302
b) Vis
attractiva
concursus
. .303
7. Der Grundsatz der Mündlichkeit._._._.303
8. Der Grundsatz getrennter Verfahrensabschnitte.304
9. Der Grundsatz der Bedingungsfeindlichkeit von Urteilen._304
III.
Brüche und Richtungswechsel in den Rollen von Gläubiger und
Schuldner._. .304
1. Rolle des Gläubigers._. . 305
a) Von der Zwangsgemeinschaft zur Zufallsgemeinschaft. 305
XXII
b)
Vertretung des Gläubigers durch den Verwalter 306
c) Beseitigung von Beweisnöten._._. .306
2. Rolle des Verwalters._._._. 307
3. Rolle des Schuldners._._. 307
4. Fazit und Stellungnahme._ _ .307
IV.
Brüche und Richtungswechsel in den Zielen des Konkursprozesses.308
1. Sozial- und Wirtschaftsgestaltung statt Wahrheitsfindung 308
a) Konkursvermeidung_._._ 308
aa) Abschreckung durch Bestrafung.,._.309
bb) Moratorien und Akkorde_._.309
b) Marktbereinigung._._. .309
c) Chancengewährung_._. . .310
2. Gläubigerautonomie statt Staatshaftung.310
3. Vom Erkenntnis-zum Abwicklungsverfahren._.310
a) Schwerpunkt Gläubigerinteressen_._._.310
b) Schwerpunkt Abwicklung._._._.311
c) Schwerpunkt Schuldnerschutz._.311
4. Vom Abwicklungs- zum Marktbereinigungsverfahren._._311
5. Von Rechtsprechung zu Rechtsfürsorge_._.311
a) Unterscheidung._._._312
b) Rechtsweggarantie des Art. 19
IV
GG.312
c) Rechtsprechung und Rechtsfiirsorge als Rechtspflege.313
d) Richterliches Handeln im Konkurs._.313
e) Unabhängigkeit des Richters._._.313
f) Stellungnahme_.314
aa) Neutralität gegenüber politischen Vorgaben _._.314
bb) Organ der Rechtspflege._._.315
cc) Neutralität gegenüber dem Tatbestand._.315
dd) Richterliche Betrachtung._._.315
ее)
Richterliche Autorität._._._315
B. Ein Ausblick: Quo
vadis
Insolvenzverfahren._._._.317
I.
Verflechtungen von Insolvenz- und Kapitalgesellschaftsrecht_.317
1. Insolvenzordnung als Marktregulierungsrecht.317
2. Gesellschaftsrechtlicher Kapitalschutz als insolvenzrechtlicher
Gläubigerschutz_._.317
3. Insolvenzantragspflicht und Verschleppungshaftung._.318
4. Ergänzung der Insolvenzverschleppungshaftung_.318
5. Existenzvernichtungshaftung._.319
II.
Vereinigung von Insolvenzrecht und gesellschaftsrechtlicher Haftung.320
III.
Auswirkung auf das Insolvenzverfahren.321
XXIII
С.
Rück-und Vorschau.322
Quellen._._._._.324
Literatur. . . _ _ . .339
XXIV |
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