Grenzüberschreitende Unternehmenssanierung im Lichte der EulnsVO: unter Berücksichtigung der Entwicklungen im deutschen, österreichischen, englischen und spanischen Insolvenzrecht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
de Gruyter Recht
2007
|
| Schriftenreihe: | Schriften zum deutschen, europäischen und internationalen Insolvenzrecht
10 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis Klappentext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXIX, 246 S. |
| ISBN: | 9783899494297 |
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| 246 | 1 | 3 | |a Grenzüberschreitende Unternehmenssanierung im Lichte der Verordnung (EG) Nr. 1346 / 2000 des Rates über Insolvenzverfahren vom 29. Mai 2000 |
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Datensatz im Suchindex
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis .............................
XV
Abkürzungsverzeichnis............................ XXV
A. Einleitung ................................ 1
I.
Einführung in das Thema....................... 1
II.
Ziele dieser Arbeit........................... 2
III.
Das „europäische Insolvenzrecht .................. 4
1. Der wirtschaftliche Kontext .................... 4
2. Das nationale Insolvenzrecht im zivilrechtlichen Kontext..... 5
3. Wege zur Lösung grenzüberschreitender Insolvenzfalle -
die EulnsVO: Weg oder Ziel?.................... 6
4. Die Bedeutung der nationalen Insolvenzrechte für die Lösung
grenzüberschreitender Insolvenzfalle und für die Entwicklung
eines vereinheitlichten europäischen Insolvenzrechts....... 9
IV.
Rechtsvergleichung im Allgemeinen und im Besonderen....... 10
1. Allgemeine Probleme der Rechtsvergleichung aus deutscher
Sicht................................ 10
2. Ziel und Methode der Rechtsvergleichung............. 11
3. Weitere Besonderheiten des hier vorgenommenen Rechtsvergleichs 12
B. Probleme grenzüberschreitender Konzernsanierung ........ 14
I.
Einleitung............................... 14
II.
Der Sanierungsgedanke im europäischen Insolvenzrecht....... 15
1. Der Sanierungsbegriff....................... 15
2. Insolvenzgründe und Sanierungschancen............. 16
3. Schwierigkeiten und Chancen einer Sanierung in der Insolvenz . 18
a) Die Reize außergerichtlicher Sanierungsversuche ....... 18
b) Vorteile der Sanierung im Rahmen eines Insolvenzverfahrens . 19
4. Ein sanierungsfreundliches Insolvenzklima ........... 20
5. Besondere Anforderungen grenzüberschreitender Sanierungs¬
verfahren .............................. 22
a) Schwierigkeiten auf kommunikativer Ebene.......... 22
b) Schwierigkeiten auf rechtlicher Ebene ............. 23
6. Die europäische Entwicklung ................... 25
Ш.
Europäische Konzerninsolvenzen................... 26
1. Problematik der begrifflichen Eingrenzung: Konzern - Gruppe -
Verbund .............................. 27
vn
Inhaltsverzeichnis
2. Konzernrecht als Teil des Gesellschaftsrechts ........... 27
3. Europäisches Konzernrecht als Grundlage für ein europäisches
Konzerninsolvenzrecht?...................... 29
4. Das Spannungsverhältnis von rechtlicher Selbständigkeit und
„wirtschaftlicher Verbundenheit................. 30
a) Der Ansatz von Miguens .................... 31
b) Stellungnahme......................... 32
5. Konzernrecht und Insolvenzrecht................. 33
a) Insolvenzspezifische Probleme von Unternehmensgruppen . . 33
aa) Maximierung der Haftungsmasse ............. 34
bb) Koordination der Verwertungshandlungen ........ 35
cc) Reduzierung der Insolvenzkosten ............. 35
b) Hindernisse eines kodifizierten Konzerninsolvenzrechts ... 35
C. Die Rolle der EulnsVO.......................... 37
I.
Entwicklung, Funktion und Struktur der EulnsVO ......... 37
1. Entwicklung, Funktion und Struktur im Allgemeinen ...... 38
2. Problem
„forum shopping ....................
38
3. Die Universalität des Verfahrens.................. 40
4. Die drei Kernfragen des Internationalen Insolvenzrechts..... 42
a) Die internationale Zuständigkeit gemäß Art. 3 EulnsVO .... 43
aa) Überwindung von Kompetenzkonflikten ......... 43
bb) Der Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen...... 44
b) eingeschränkte Universalität der Wirkungserstreckung .... 46
aa) Durchbrechung des Insolvenzstatuts nach Art 4 Abs. 1
EulnsVO durch Sachstatute gemäß Art. 5 ff. EulnsVO ... 46
(1) Nachteile der Durchbrechung des Insolvenzstatuts . . 48
(2) Insolvenzstatut und Gesellschaftsrecht ........ 48
bb) Zulassung von Sekundärinsolvenzverfahren........ 48
(1) Funktion des Sekundärverfahrens........... 49
(2) Struktur des Sekundärverfahrens ........... 50
(a) Niederlassung ................... 50
(b) Subordination des Sekundärverfahrens ...... 51
(c) Sekundärverfahren als Liquidationsverfahren ... 52
(3) Die verordnete Kooperation .............. 53
(a) Inhalt der Koordinations- und Kooperations¬
vorschriften ..................... 53
(b) Protokolle und Insolvenzverwaltungsverträge ... 54
(i) Rechtsdogmatische Einordnung und Formalien
des Insolvenzverwaltungsvertrages ...... 55
(ii) Parteien des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iii)
Inhalte des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iv) Vorteile von Insolvenzverwaltungsverträgen . . 57
(v) Hindernisse und Nachteile von Insolvenz¬
verwaltungsverträgen ............. 58
vni
Inhaltsverzeichnis
(α)
Beachtung der unterschiedlichen Insolvenz¬
zwecke der involvierten Rechtsordnungen . 58
(ß) Bedürfnisse und Zustimmungserfordernisse
der Gläubiger im „eigenen Verfahren ... 58
(γ)
Mangelnde Flexibilität........... 59
(б)
Keine Verpflichtung zum Abschluss von
Insolvenzverwaltungsverträgen ...... 60
(c) Keine Kooperationspflicht für Richter ....... 60
(d) Das Problem der Durchsetzbarkeit und der Haf¬
tung des Insolvenzverwalters für Pflichtverlet¬
zungen ....................... 61
(i) Allgemeine Haftung des Insolvenzverwalters
für Kooperationspflichtverletzungen ..... 62
(ii) Haftung aus einem Insolvenzverwaltungs¬
vertrag ..................... 63
(iii)
Aufsicht und Weisung des Insolvenzgerichts . . 65
(iv) Art. 6 EMRK .................. 66
(4) Nachteile des Sekundärinsolvenzverfahrens...... 68
c) Die automatische Anerkennung ................ 69
aa) Der Automatismus ..................... 69
bb) Ablehnung der Anerkennung über die „ordre-public-Klau-
sel in Art. 26 EulnsVO? .................. 71
d) Die autonome Auslegung durch die Mitgliedstaaten und das
Auslegungsmonopol des EuGH................. 72
II.
Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO............. 74
1. Allgemeines ............................ 74
2. Sanierung im Hauptverfahren................... 75
3. Sanierung im Sekundärverfahren ................. 77
a) Ausschluss wertvoller Sanierungsinstramente......... 78
b) Die Einschränkung der verbleibenden Sanierungsinstramente
im Sekundärverfahren - Eigenverwaltung........... 80
aa) Ausübung der Eigen Verwaltung .............. 81
bb) Auswirkungen auf die Kooperation ............ 84
cc) Interessen an der Anordnung der Eigenverwaltung
im Sekundärinsolvenzverfahren.............. 84
c) Gestaltung einer Sanierung im Sekundärverfahren....... 86
aa) Sanierung auf Initiative des Hauptinsolvenzverwalters . . 86
bb) Sanierung auf Initiative des Sekundärinsolvenzverwalters . 89
4. Ergebnis zu Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO..... 90
a) Erschwerung von Sanierungen in europäischen grenzüber¬
schreitenden Insolvenzverfahren durch die Beschränkung
der Sekundärverfahren gemäß Art. 3 Abs. 3 EulnsVO...... 90
b) Die Rolle der Kooperationsregelungen im Hinblick auf die
Durchführung einer Sanierung................. 91
c) Auswirkungen der Sanierangsbeschränkung in der EulnsVO . 91
EX
Inhaltsverzeichnis
III.
Problem Konzerninsolvenzen..................... 92
1. Nichtregelung durch den europäischen Verordnungsgeber .... 93
2. Europäische Gerichtsentscheidungen zu Konzerninsolvenzen . . 94
a) Die Entwicklung der
Judikatur
zu Konzerninsolvenzsach-
verhalten ............................ 95
aa) Daisytek .......................... 95
bb) Automold.......................... 99
cc) EMBICI........................... 104
dd)Hettlage,
Zenith
und
HUKLA
................ 106
ее)
Collins
&Aikman
...................... 108
ff) MGRover.......................... 110
b)
Parmalat/Eurofood-die Entscheidung des EuGH....... 113
aa)
Der Sachverhalt und die Vorlagefragen........... 113
bb) Die Entscheidung des EuGH................ 114
cc) Überlegungen zur Ergiebigkeit der Entscheidung im Hin¬
blick auf Konzerninsolvenzen ............... 116
3. Beurteilung der Entwicklung in der
Judikatur
und Aussichten . . 119
a) Konzernzuständigkeit am Sitz der Konzernmutter....... 122
aa) Der Begriff des Mittelpunktes der hauptsächlichen
Interessen.......................... 123
bb)
COMI
eines Konzernunternehmens ............ 124
(1) Ort des operativen Geschäfts versus Ort der Verwal¬
tungskontrolle..................... 124
(2) Unterschiedliche Wahrnehmung verschiedener Gläubi¬
gergrappen ....................... 127
(3) Ergebnis zur Bestimmung des Mittelpunktes der haupt¬
sächlichen Interessen bei Konzerntöchtern ....... 128
b) Konzerntochter als Niederlassung ............... 129
c) Ergebnis zur Entwicklung in der
Judikatur
........... 132
4. Ableitung einer Kooperationspflicht der Verwalter aus Konzern¬
verträgen .............................. 132
a) Das Schicksal von Konzernverträgen in der grenzüberschreiten¬
den Insolvenz .......................... 132
b) Ermittlung des anwendbaren Rechts.............. 134
aa) Insolvenzstatut....................... 135
bb) Gesellschaftsstatut ..................... 138
c) Aus Konzernvertrag ableitbare Pflichten des Insolvenzverwalters 139
aa) Keine Konzernleitungsmacht des Insolvenzverwalters . . . 140
bb) Kooperationspflicht und Sanierungsziel.......... 141
cc) Das Problem des Interessenkonflikts ............ 143
5. Ergebnis zu Konzerninsolvenzen im Lichte der EulnsVO..... 143
IV.
Zusammenfassung Teil
С
....................... 145
Inhaltsverzeichnis
D.
Rechtsvergleichende Betrachtungen im Hinblick auf eine europä¬
ische Konvergenz des Sanierangs- und Konzerninsolvenzrechts . . 147
I.
Einleitung............................... 147
II.
Deutschland.............................. 148
1. Einleitung............................. 148
2. Das deutsche nationale Insolvenzrecht .............. 148
a) Die Reform ........................... 148
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen............ 149
c) Der Sanierungsgedanke im deutschen Insolvenzrecht..... 149
aa) Mögliche Sanierungsmethoden nach der InsO....... 150
(1) Der Insolvenzplan ................... 150
(2) Die Eigenverwaltung.................. 151
(3) Die übertragende Sanierung.............. 151
bb) Ergebnis zur Sanierung im deutschen Insolvenzrecht ... 151
d) Behandlung von Konzerninsolvenzen nach deutschem Recht . 152
aa) Geregeltes und anerkanntes Konzernrecht und dessen
Bedeutung für das Insolvenzrecht ............. 152
bb) (Ausdiskutierte Formen verfahrensrechtlicher Zusammen¬
fassungsmöglichkeiten in der Konzerninsolvenz ..... 153
( 1 ) Ein Konzerninsolvenzverfahren für alle Konzernunter¬
nehmen ......................... 154
(2) Konzentration der Verfahren in der Hand eines Richters 154
(3) Konzentration der Verfahren in der Hand eines
Verwalters ....................... 155
(4) Kombination von Insolvenzplan und Eigenverwaltung 156
3. Das deutsche internationale Insolvenzrecht............ 156
a) Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO........ 156
b) Das neue deutsche internationale Insolvenzrecht........ 158
4. Konvergenzbewegung aus deutscher Sicht ............ 159
III.
Österreich............................... 160
1. Einleitung............................. 160
2. Das österreichische nationale Insolvenzrecht ........... 161
a) Reformen............................ 161
aa) Die große Reform von 1982................. 161
bb) Reformkorrekturen 1997.................. 162
cc) Insolvenzrechts-Novelle 2002 ............... 162
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen............ 163
c) Der Sanierungsgedanke im österreichischen Insolvenzrecht . . 163
aa) Sanierung im Konkursverfahren-der Zwangsausgleich . . 163
bb) Das Ausgleichsverfahren.................. 166
cc) Ergebnis zu Sanierungsverfahren im österreichischen Insol¬
venzrecht .......................... 168
d) Die Behandlung von Konzernsachverhalten im österreichischen
Insolvenzrecht ......................... 169
3. Das österreichische internationale Insolvenzrecht......... 170
XI
Inhaltsverzeichnis
a)
Entwicklung bis zum Inkrafttreten der Eulns
VO
........ 170
aa)
Tendenz zum „Raubsystem ................ 170
bb) Der deutsch-österreichische Vertrag auf dem Gebiet des Kon¬
kurs- und Vergleichs-iAusgleichs-Jrechts.......... 172
b) Das neue österreichische internationale Insolvenzrecht durch
das IIRG 2003.......................... 174
4. Konvergenzbewegungen aus österreichischer Sicht........ 175
IV.
England................................ 176
1. Einleitung............................. 176
2. Das englische nationale Insolvenzrecht .............. 178
a) Reformen............................ 178
aa)
Insolvency Act
1986..................... 178
bb) Enterprise
Act
2002-die Reform der Reform ....... 179
b) Verfahrensstruktur und Insolvenzziele............. 180
c) Der Sanierungsgedanke im englischen Insolvenzrecht..... 180
aa) Sanierungsmöglichkeiten im englischen Insolvenzrecht . . 180
(1) Administration..................... 181
(a) Verfahrenseinleitung................ 181
(i) Die gerichtliche Administration
order
..... 182
(ii)
Bestellung eines Administrators durch einen
durch eine
floating charge
gesicherten
Gläubiger.................... 182
(iii)
Bestellung eines Administrators durch
die Gesellschaft................. 183
(b) Verfahrensziele und Verfahrensablauf....... 183
(c) Die faktische Abschaffung der Administrative
Receivership
.................... 185
(2) Company
Voluntary
Arrangement........... 186
bb) Ergebnis zur Sanierung im englischen Insolvenzrecht . . . 187
d) Die Behandlung von Unternehmensverbindungen im
englischen Insolvenzrecht ................... 188
aa) Konzernstrukturen in England............... 189
bb)
„wrongful trading
durch den
„shadow director .....
189
cc)
Die Annahme der Konzernzuständigkeit bei der englischen
Konzernmutter in grenzüberschreitenden Fällen ..... 190
3. Das englische internationale Insolvenzrecht............ 191
4. Konvergenzbewegungen aus englischer Sicht........... 192
V.
Spanien................................ 194
1. Einleitung............................. 194
2. Das spanische nationale Insolvenzrecht.............. 194
a) Die Reform ........................... 195
aa) Eine Reform im Zeichen der Vereinheitlichung ...... 197
bb) Entkriminalisierung des Schuldners............ 199
b) Die Struktur und das Verfahren im Allgemeinen........ 200
aa) Weichenstellung -
fase común...............
200
ХП
Inhaltsverzeichnis
bb) Verfahrensbeteiligte .................... 200
(1)
Juzgados
de
Io Mercantil................
201
(2) Die Konkursverwaltung-
administración concursal
. . 202
(3) Die Gläubiger...................... 202
(4) DerSchuldner ..................... 203
c) Der Sanierungsgedanke im spanischen Insolvenzrecht..... 203
aa) Vergleich vor Liquidation.................. 204
bb) Sanierung in der Insolvenz - die Vergleichsphase ..... 206
cc) Ergebnis zur Sanierung im spanischen Insolvenzrecht . . . 208
d) Die Behandlung von Konzerninsolvenzen im spanischen Recht 208
aa) Entwicklung des spanischen Konzern- und Konzern-
insolvenzrechts....................... 208
(1) Vorschläge zum Konzerninsolvenzrecht im Gesetzes¬
entwurf von 1983 .................... 209
(2) Weiterentwicklung durch die spanische Literatur . . . 210
bb) Konzerninsolvenzen nach dem neuen
Ley
Concursal .... 211
(1) Die Konzentration der Zuständigkeit gemäß Art. 10
Nr.4LC......................... 211
(2) Interpretationsschwierigkeiten bei der Anwendung von
Art. 10 Nr. 4 LC - die spanische Konzerninsolvenz
der
Grupo
Carneus................... 213
(3) Bedeutung des Art. 10 Nr. 4 LC für grenzüberschreitende
Insolvenzfáíle
...................... 215
3. Das spanische internationale Insolvenzrecht ........... 215
a) Die Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO...... 216
b) Das neue spanische internationale Insolvenzrecht....... 219
4. Konvergenzbewegungen aus spanischer Sicht........... 219
VI.
Auswertung und Ergebnisse der rechtsvergleichenden Betrachtung . 220
1. Zusammenfassung der Gemeinsamkeiten und Unterschiede . . . 220
a) Verfahrensstraktur und Sanierungsziel ............ 220
b) Kompatibilität ......................... 221
2. Konvergenzpotential........................ 222
E. Resümee und Ausblick ......................... 224
I.
Problemkreis grenzüberschreitende Sanierungen .......... 224
1. Erfordernis weiterer Regelungen?................. 225
2. Lösungsmodelle de lege ferenda.................. 225
a) Das Problem der Beschränkung des Sekundärverfahrens .... 225
aa) Aufhebung der Beschränkung in Art. 3 Abs. 3 Satz 2 EulnsVO 225
bb) Konvergenz der nationalen Rechtsordnungen im Hinblick
auf eine Vereinheitlichung der Verfahrensstruktur..... 227
b) Das Problem der Koordination und Kooperation zur abgestimm¬
ten Sanierung im Haupt-und Sekundärverfahren ....... 228
aa) Vorabverfahren vor dem EuGH............... 228
(1) Vorabentscheidungsverfahren gemäß Art. 234 EGV . . 229
ХШ
Inhaltsverzeichnis
(2) Untätigkeitsklage gemäß Art-232 EGV ........ 229
(3) Schiedsverfahren vor dem EuGH............ 229
bb) Kooperationspflicht für Richter .............. 231
(1) Implementierung einer Kooperationspflicht für Richter
inderEuInsVO..................... 231
(2) Der Gewinn und Hindernisse einer Kooperationspflicht
für Richter ....................... 232
3. Schlussfolgerung.......................... 233
II.
Problemkreis grenzüberschreitende Konzerninsolvenzen...... 234
1. Erfordernis weiterer Regelungen?................. 234
2. Lösungsmodelle de lege ferenda.................. 235
a) Erster Vorschlag: generelle Konzentration am Sitz der Mutter . 235
aa) Vorteile........................... 236
bb) Nachteile.......................... 236
b) Zweiter Vorschlag: Einsetzung eines Verwalters unter Beibehal¬
tung der Zuständigkeit am Sitz des jeweiligen Unternehmens . 23 7
aa) Vorteile........................... 237
bb) Nachteile.......................... 237
c) Dritter Vorschlag: Koppelung von Gesellschafts- und Insolvenz¬
statut (Eidenmüller) ...................... 237
aa) Vorteile........................... 238
bb) Nachteile.......................... 238
d) Vierter Vorschlag: Einfluss- und Koordinationsrecht des Insol¬
venzverwalters der Muttergesellschaft (van Galen) ....... 239
aa) Nötige Änderungen in der EulnsVO nach van Galen .... 239
(1) Art. 29 EulnsVO-Antragsrecht ............ 239
(2) Art. 31 EulnsVO -
Kooperations-
und Informations¬
pflichten ........................ 239
(3) Art. 33 EulnsVO - Aussetzung der Verwertung und
Reorganisation..................... 240
(4) Art. 34 EulnsVO - Konzerninsolvenzplan ....... 240
(5) Art. 37 EulnsVO - Umwandlung des Verfahrens über
die Tochtergesellschaft................. 241
(6) Art. 38 EulnsVO-Sicherungsmaßnahmen....... 241
bb) Vorteile........................... 241
cc) Nachteile.......................... 242
3. Schlussfolgerung.......................... 243
Sachregister ................................. 245
XIV
Mit dem Inkrafttreten der EuInsVO am 31. Mai 2002 haben die europäi¬
schen Mitgliedstaaten erstmals eine verbindliche Vorgabe für die Koor¬
dination und Gestaltung grenzüberschreitender Insolvenzverfahren er¬
halten. Es besteht nunmehr eine gemeinsame Basis zur Beantwortung
der drei klassischen Fragen des Internationalen Insolvenzrechts: die
Bestimmung der internationalen Zuständigkeit die Abgrenzung der
räumlichen Wirkungserstreckung eines im Inland eröffneten Insolvenz-
Verfahrens und die Voraussetzungen für die Anerkennung der Wirkun¬
gen eines im Ausland eröffneten Insolvenzverfahrens im Inland.
Gleichwohl besteht in wesentlichen Punkten noch eine Diskrepanz
zwischen den Anforderungen der europäischen Insolvenzrealität und
dem Regelungskonzept der EuInsVO. Die vorliegende Untersuchung
stellt dar, welche Probleme konkret die Sanierung europaweit operie¬
render Unternehmen und Konzerne in der Insolvenz in der Praxis
bereitet, und widmet sich der
Fraga
ob diese Probleme wenn nicht
allein durch die Praxis, so durch die nationalen Gesetzgeber im Sinne
einer Fortbildung der durch die EuInsVO angestoßenen Entwicklung
eines „europäischen Insolvenzrechts* im Wege der Konvergenz
gelöst werden können. Nur durch Vergleich unterschiedlicher europä¬
ischer Rechtsordnungen lässt sich die Existenz oder die Möglichkeit
derartiger Konvergenzbewegungen feststellen. Die Insolvenzrechts¬
systeme Deutschlands, Österreichs, Englands und Spaniens mit ihren
jeweils unterschiedlichen Hintergründen werden für diesen Vergleich
herangezogen. Schließlich wird dargelegt, in welcher Weise die EuIns¬
VO und die nationalen Rechte nachreguliert werden sollten, um den
Insolvenzpraktikern geeignete Instrumente und Mechanismen für die
Bewältigung grenzüberschreitender Unternehmensinsolvenzen an
die Hand zu geben.
Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis XV
Abkürzungsverzeichnis XXV
A. Einleitung 1
I. Einführung in das Thema 1
II. Ziele dieser Arbeit 2
III. Das „europäische Insolvenzrecht 4
1. Der wirtschaftliche Kontext 4
2. Das nationale Insolvenzrecht im zivilrechtlichen Kontext 5
3. Wege zur Lösung grenzüberschreitender Insolvenzfälle -
die EulnsVO: Weg oder Ziel? 6
4. Die Bedeutung der nationalen Insolvenzrechte für die Lösung
grenzüberschreitender Insolvenzfälle und für die Entwicklung
eines vereinheitlichten europäischen Insolvenzrechts 9
IV. Rechtsvergleichung im Allgemeinen und im Besonderen 10
1. Allgemeine Probleme der Rechts vergleichung aus deutscher
Sicht 10
2. Ziel und Methode der Rechtsvergleichung 11
3. Weitere Besonderheiten des hier vorgenommenen Rechtsvergleichs 12
B. Probleme grenzüberschreitender Konzernsanierung 14
I. Einleitung 14
II. Der Sanierungsgedanke im europäischen Insolvenzrecht 15
1. Der Sanierungsbegriff 15
2. Insolvenzgründe und Sanierungschancen 16
3. Schwierigkeiten und Chancen einer Sanierung in der Insolvenz . 18
a) Die Reize außergerichtlicher Sanierungsversuche 18
b) Vorteile der Sanierung im Rahmen eines Insolvenzverfahrens . 19
4. Ein sanierungsfreundliches Insolvenzklima 20
5. Besondere Anforderungen grenzüberschreitender Sanierungs¬
verfahren 22
a) Schwierigkeiten auf kommunikativer Ebene 22
b) Schwierigkeiten auf rechtlicher Ebene 23
6. Die europäische Entwicklung 25
III. Europäische Konzerninsolvenzen 26
1. Problematik der begrifflichen Eingrenzung: Konzern - Gruppe -
Verbund 27
vn
2. Konzernrecht als Teil des Gesellschaftsrechts 27
3. Europäisches Konzernrecht als Grundlage für ein europäisches
Konzerninsolvenzrecht? 29
4. Das Spannungsverhältnis von rechtlicher Selbständigkeit und
„wirtschaftlicher Verbundenheit 30
a) Der Ansatz von Miguens 31
b) Stellungnahme 32
5. Konzernrecht und Insolvenzrecht 33
a) Insolvenzspezifische Probleme von Unternehmensgruppen . . 33
aa) Maximierung der Haftungsmasse 34
bb) Koordination der Verwertungshandlungen 35
cc) Reduzierung der Insolvenzkosten 35
b) Hindernisse eines kodifizierten Konzerninsolvenzrechts ... 35
C. Die Rolle der EulnsVO 37
I. Entwicklung, Funktion und Struktur der EulnsVO 37
1. Entwicklung, Funktion und Struktur im Allgemeinen 38
2. Problem „forum Shopping 38
3. Die Universalität des Verfahrens 40
4. Die drei Kernfragen des Internationalen Insolvenzrechts ..... 42
a) Die internationale Zuständigkeit gemäß Art. 3 EulnsVO .... 43
aa) Überwindung von Kompetenzkonflikten 43
bb) Der Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen 44
b) eingeschränkte Universalität der Wirkungserstreckung .... 46
aa) Durchbrechung des Insolvenzstatuts nach Art 4 Abs. 1
EulnsVO durch Sachstatute gemäß Art. 5 ff. EulnsVO ... 46
(1) Nachteile der Durchbrechung des Insolvenzstatuts . . 48
(2) Insolvenzstatut und Gesellschaftsrecht 48
bb) Zulassung von Sekundärinsolvenzverfahren 48
(1) Funktion des Sekundärverfahrens 49
(2) Struktur des Sekundärverfahrens SO
(a) Niederlassung 50
(b) Subordination des Sekundärverfahrens Sl
(c) Sekundärverfahren als Liquidationsverfahren ... 52
(3) Die verordnete Kooperation 53
(a) Inhalt der Koordinations- und Kooperations¬
vorschriften 53
(b) Protokolle und Insolvenzverwaltungsverträge ... 54
(i) Rechtsdogmatische Einordnung und Formalien
des InsolvenzverwaltungsVertrages 55
(ii) Parteien des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iii) Inhalte des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iv) Vorteile von Insolvenzverwaltungsverträgen . . 57
(v) Hindernisse und Nachteile von Insolvenz¬
verwaltungsverträgen 58
VIII
(a) Beachtung der unterschiedlichen Insolvenz¬
zwecke der involvierten Rechtsordnungen . 58
(ß) Bedürfnisse und Zustimmungserfordernisse
der Gläubiger im „eigenen Verfahren ... 58
(y) Mangelnde Flexibilität 59
(5) Keine Verpflichtung zum Abschluss von
Insolvenzverwaltungsverträgen 60
(c) Keine Kooperationspflicht für Richter 60
(d) Das Problem der Durchsetzbarkeit und der Haf¬
tung des Insolvenzverwalters für Pflichtverlet¬
zungen 61
(i) Allgemeine Haftung des Insolvenzverwalters
für Kooperationspflichtverletzungen 62
(ii) Haftung aus einem Insolvenzverwaltungs¬
vertrag 63
(iii) Aufsicht und Weisung des Insolvenzgerichts . . 65
(iv) Art.6EMRK 66
(4) Nachteile des Sekundärinsolvenzverfahrens 68
c) Die automatische Anerkennung 69
aa) Der Automatismus 69
bb) Ablehnung der Anerkennung über die „ordre-public-Klau-
sel inArt.26EuInsVO? 71
d) Die autonome Auslegung durch die Mitgliedstaaten und das
Auslegungsmonopol des EuGH 72
II. Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO 74
1. Allgemeines 74
2. Sanierung im Hauptverfahren 75
3. Sanierung im Sekundärverfahren 77
a) Ausschluss wertvoller Sanierungsinstrumente 78
b) Die Einschränkung der verbleibenden Sanierungsinstrumente
im Sekundärverfahren - Eigenverwaltung 80
aa) Ausübung der Eigenverwaltung 81
bb) Auswirkungen auf die Kooperation 84
cc) Interessen an der Anordnung der Eigenverwaltung
im Sekundärinsolvenzverfahren 84
c) Gestaltung einer Sanierung im Sekundärverfahren 86
aa) Sanierung auf Initiative des Hauptinsolvenzverwalters . . 86
bb) Sanierung auf Initiative des Sekundärinsolvenz Verwalters . 89
4. Ergebnis zu Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO 90
a) Erschwerung von Sanierungen in europäischen grenzüber¬
schreitenden Insolvenzverfahren durch die Beschränkung
der Sekundärverfahren gemäß Art. 3 Abs. 3 EulnsVO 90
b) Die Rolle der Kooperationsregelungen im Hinblick auf die
Durchführung einer Sanierung 91
c) Auswirkungen der Sanierungsbeschränkung in der EulnsVO . 91
IX
III. Problem Konzerninsolvenzen 92
1. Nichtregelung durch den europäischen Verordnungsgeber .... 93
2. Europäische Gerichtsentscheidungen zu Konzerninsolvenzen . . 94
a) Die Entwicklung der Judikatur zu Konzerninsolvenzsach-
verhalten 95
aa) Daisytek 95
bb)Automold 99
cc) EMBICI 104
dd) Hettlage, Zenith und HUKLA 106
ee) Collins Aikman 108
ff) MG Rover 110
b) Parmalat/Eurofood - die Entscheidung des EuGH 113
aa) Der Sachverhalt und die Vorlagefragen 113
bb) Die Entscheidung des EuGH 114
cc) Überlegungen zur Ergiebigkeit der Entscheidung im Hin¬
blick auf Konzerninsolvenzen 116
3. Beurteilung der Entwicklung in der Judikatur und Aussichten . . 119
a) Konzernzuständigkeit am Sitz der Konzernmutter 122
aa) Der Begriff des Mittelpunktes der hauptsächlichen
Interessen 123
bb) COMI eines Konzernunternehmens 124
(1) Ort des operativen Geschäfts versus Ort der Verwal¬
tungskontrolle 124
(2) Unterschiedliche Wahrnehmung verschiedener Gläubi¬
gergruppen 127
(3) Ergebnis zur Bestimmung des Mittelpunktes der haupt¬
sächlichen Interessen bei Konzerntöchtern 128
b) Konzerntochter als Niederlassung 129
c) Ergebnis zur Entwicklung in der Judikatur 132
4. Ableitung einer Kooperationspflicht der Verwalter aus Konzern¬
verträgen 132
a) Das Schicksal von Konzernverträgen in der grenzüberschreiten¬
den Insolvenz 132
b) Ermittlung des anwendbaren Rechts 134
aa) Insolvenzstatut 135
bb) Gesellschaftsstatut 138
c) Aus Konzernvertrag ableitbare Pflichten des Insolvenzverwalters 139
aa) Keine Konzernleitungsmacht des Insolvenzverwalters . . . 140
bb) Kooperationspflicht und Sanierungsziel 141
cc) Das Problem des Interessenkonflikts 143
5. Ergebnis zu Konzerninsolvenzen im Lichte der EulnsVO 143
IV. Zusammenfassung TeilC 145
X
D. Rechtsvergleichende Betrachtungen im Hinblick auf eine europä¬
ische Konvergenz des Sanierungs-und Konzerninsolvenzrechts . . 147
I. Einleitung 147
II. Deutschland 148
1. Einleitung 148
2. Das deutsche nationale Insolvenzrecht 148
a) Die Reform 148
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen 149
c) Der Sanierungsgedanke im deutschen Insolvenzrecht 149
aa) Mögliche Sanierungsmethoden nach der InsO 150
(1) Der Insolvenzplan 150
(2) Die Eigenverwaltung 151
(3) Die übertragende Sanierung 151
bb) Ergebnis zur Sanierung im deutschen Insolvenzrecht ... 151
d) Behandlung von Konzerninsolvenzen nach deutschem Recht . 152
aa) Geregeltes und anerkanntes Konzernrecht und dessen
Bedeutung für das Insolvenzrecht 152
bb) (Aus)diskutierte Formen verfahrensrechtlicher Zusammen¬
fassungsmöglichkeiten in der Konzerninsolvenz 153
(1) Ein Konzerninsolvenzverfahren für alle Konzernunter¬
nehmen 154
(2) Konzentration der Verfahren in der Hand eines Richters 154
(3) Konzentration der Verfahren in der Hand eines
Verwalters 155
(4) Kombination von Insolvenzplan und Eigenverwaltung 156
3. Das deutsche internationale Insolvenzrecht 156
a) Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO 156
b) Das neue deutsche internationale Insolvenzrecht 158
4. Konvergenzbewegung aus deutscher Sicht 159
III. Österreich 160
1. Einleitung 160
2. Das österreichische nationale Insolvenzrecht 161
a) Reformen 161
aa) Die große Reform von 1982 161
bb) Reformkorrekturen 1997 162
cc) Insolvenzrechts-Novelle 2002 162
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen 163
c) Der Sanierungsgedanke im österreichischen Insolvenzrecht . . 163
aa) Sanierung im Konkursverfahren - der Zwangsausgleich . . 163
bb) Das Ausgleichsverfahren 166
cc) Ergebnis zu Sanierungsverfahren im österreichischen Insol¬
venzrecht 168
d) Die Behandlung von Konzernsachverhalten im österreichischen
Insolvenzrecht 169
3. Das österreichische internationale Insolvenzrecht 170
XI
a) Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO 170
aa) Tendenz zum „Raubsystem 170
bb) Der deutsch-österreichische Vertrag auf dem Gebiet des Kon¬
kurs-und Vergleichs^ Ausgleichs-)rechts 172
b) Das neue österreichische internationale Insolvenzrecht durch
das IIRG 2003 174
4. Konvergenzbewegungen aus österreichischer Sicht 175
IV. England 176
1. Einleitung 176
2. Das englische nationale Insolvenzrecht 178
a) Reformen 178
aa) InsolvencyActl986 178
bb) Enterprise Act 2002 - die Reform der Reform 179
b) Verfahrensstruktur und Insolvenzziele 180
c) Der Sanierungsgedanke im englischen Insolvenzrecht 180
aa) Sanierungsmöglichkeiten im englischen Insolvenzrecht . . 180
(1) Administration 181
(a) Verfahrenseinleitung 181
(i) Die gerichtliche Administration order 182
(ii) Bestellung eines Administrators durch einen
durch eine floating Charge gesicherten
Gläubiger 182
(iii) Bestellung eines Administrators durch
die Gesellschaft 183
(b) Verfahrensziele und Verfahrensablauf 183
(c) Die faktische Abschaffung der Administrative
Receivership 185
(2) Company Voluntary Arrangement 186
bb) Ergebnis zur Sanierung im englischen Insolvenzrecht . . . 187
d) Die Behandlung von Unternehmensverbindungen im
englischen Insolvenzrecht 188
aa) Konzernstrukturen in England 189
bb) „wrongful trading durch den „shadow director 189
cc) Die Annahme der Konzernzuständigkeit bei der englischen
Konzernmutter in grenzüberschreitenden Fällen 190
3. Das englische internationale Insolvenzrecht 191
4. Konvergenzbewegungen aus englischer Sicht 192
V. Spanien 194
1. Einleitung 194
2. Das spanische nationale Insolvenzrecht 194
a) Die Reform 195
aa) Eine Reform im Zeichen der Vereinheitlichung 197
bb) Entkriminalisierung des Schuldners 199
b) Die Struktur und das Verfahren im Allgemeinen 200
aa) Weichenstellung - fase comün 200
xn
bb) Verfahrensbeteiligte 200
(1) Juzgados de lo Mercantil 201
(2) Die Konkursverwaltung - administraciön concursal . . 202
(3) Die Gläubiger 202
(4) Der Schuldner 203
c) Der Sanierungsgedanke im spanischen Insolvenzrecht 203
aa) Vergleich vor Liquidation 204
bb) Sanierung in der Insolvenz - die Vergleichsphase 206
cc) Ergebnis zur Sanierung im spanischen Insolvenzrecht . . . 208
d) Die Behandlung von Konzerninsolvenzen im spanischen Recht 208
aa) Entwicklung des spanischen Konzern- und Konzern¬
insolvenzrechts 208
(1) Vorschläge zum Konzerninsolvenzrecht im Gesetzes¬
entwurf von 1983 209
(2) Weiterentwicklung durch die spanische Literatur . . . 210
bb) Konzerninsolvenzen nach dem neuen Ley Concursal .... 211
(1) Die Konzentration der Zuständigkeit gemäß Art. 10
Nr.4LC 211
(2) Interpretationsschwierigkeiten bei der Anwendung von
Art. 10 Nr. 4 LC - die spanische Konzerninsolvenz
der Grupo Carneus 213
(3) Bedeutung des Art. 10 Nr. 4 LC für grenzüberschreitende
Insolvenzfälle 215
3. Das spanische internationale Insolvenzrecht 215
a) Die Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO 216
b) Das neue spanische internationale Insolvenzrecht 219
4. Konvergenzbewegungen aus spanischer Sicht 219
VI. Auswertung und Ergebnisse der rechtsvergleichenden Betrachtung . 220
1. Zusammenfassung der Gemeinsamkeiten und Unterschiede . . . 220
a) Verfahrensstruktur und Sanierungsziel 220
b) Kompatibilität 221
2. Konvergenzpotential 222
E. Resümee und Ausblick 224
I. Problemkreis grenzüberschreitende Sanierungen 224
1. Erfordernis weiterer Regelungen? 225
2. Lösungsmodelle de lege ferenda 225
a) Das Problem der Beschränkung des Sekundärverfahrens .... 225
aa) Aufhebung der Beschränkung in Art. 3 Abs. 3 Satz 2 EulnsVO 225
bb) Konvergenz der nationalen Rechtsordnungen im Hinblick
auf eine Vereinheitlichung der Verfahrensstruktur 227
b) Das Problem der Koordination und Kooperation zur abgestimm¬
ten Sanierung im Haupt-und Sekundärverfahren 228
aa) Vorabverfahren vor dem EuGH 228
(1) Vorabentscheidungsverfahren gemäß Art. 234 EGV . . 229
xm
(2) Untätigkeitsklage gemäß Art. 232 EGV 229
(3) Schiedsverfahren vor dem EuGH 229
bb) Kooperationspflicht für Richter 231
(1) Implementierung einer Kooperationspflicht für Richter
inderEuInsVO 231
(2) Der Gewinn und Hindernisse einer Kooperationspflicht
fürRichter 232
3. Schlussfolgerung 233
II. Problemkreis grenzüberschreitende Konzerninsolvenzen 234
1. Erfordernis weiterer Regelungen? 234
2. Lösungsmodelle de lege ferenda 235
a) Erster Vorschlag: generelle Konzentration am Sitz der Mutter . 235
aa) Vorteile 236
bb) Nachteile 236
b) Zweiter Vorschlag: Einsetzung eines Verwalters unter Beibehal¬
tung der Zuständigkeit am Sitz des jeweiligen Unternehmens . 237
aa) Vorteile 237
bb) Nachteile 237
c) Dritter Vorschlag: Koppelung von Gesellschafts- und Insolvenz¬
statut (Eidenmüller) 237
aa) Vorteile 238
bb) Nachteile 238
d) Vierter Vorschlag: Einfluss- und Koordinationsrecht des Insol¬
venzverwalters der Muttergesellschaft (van Galen) 239
aa) Nötige Änderungen in der EulnsVO nach van Galen .... 239
(1) Art. 29 EulnsVO-Antragsrecht 239
(2) Art. 31 EulnsVO - Kooperations- und Informations¬
pflichten 239
(3) Art. 33 EulnsVO - Aussetzung der Verwertung und
Reorganisation 240
(4) Art. 34 EulnsVO - Konzerninsolvenzplan 240
(5) Art. 37 EulnsVO - Umwandlung des Verfahrens über
die Tochtergesellschaft 241
(6) Art. 38 EulnsVO - Sicherungsmaßnahmen 241
bb) Vorteile 241
cc) Nachteile 242
3. Schlussfolgerung 243
Sachregister 245
XIV
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis .
XV
Abkürzungsverzeichnis. XXV
A. Einleitung . 1
I.
Einführung in das Thema. 1
II.
Ziele dieser Arbeit. 2
III.
Das „europäische Insolvenzrecht" . 4
1. Der wirtschaftliche Kontext . 4
2. Das nationale Insolvenzrecht im zivilrechtlichen Kontext. 5
3. Wege zur Lösung grenzüberschreitender Insolvenzfalle -
die EulnsVO: Weg oder Ziel?. 6
4. Die Bedeutung der nationalen Insolvenzrechte für die Lösung
grenzüberschreitender Insolvenzfalle und für die Entwicklung
eines vereinheitlichten europäischen Insolvenzrechts. 9
IV.
Rechtsvergleichung im Allgemeinen und im Besonderen. 10
1. Allgemeine Probleme der Rechtsvergleichung aus deutscher
Sicht. 10
2. Ziel und Methode der Rechtsvergleichung. 11
3. Weitere Besonderheiten des hier vorgenommenen Rechtsvergleichs 12
B. Probleme grenzüberschreitender Konzernsanierung . 14
I.
Einleitung. 14
II.
Der Sanierungsgedanke im europäischen Insolvenzrecht. 15
1. Der Sanierungsbegriff. 15
2. Insolvenzgründe und Sanierungschancen. 16
3. Schwierigkeiten und Chancen einer Sanierung in der Insolvenz . 18
a) Die Reize außergerichtlicher Sanierungsversuche . 18
b) Vorteile der Sanierung im Rahmen eines Insolvenzverfahrens . 19
4. Ein sanierungsfreundliches Insolvenzklima . 20
5. Besondere Anforderungen grenzüberschreitender Sanierungs¬
verfahren . 22
a) Schwierigkeiten auf kommunikativer Ebene. 22
b) Schwierigkeiten auf rechtlicher Ebene . 23
6. Die europäische Entwicklung . 25
Ш.
Europäische Konzerninsolvenzen. 26
1. Problematik der begrifflichen Eingrenzung: Konzern - Gruppe -
Verbund . 27
vn
Inhaltsverzeichnis
2. Konzernrecht als Teil des Gesellschaftsrechts . 27
3. Europäisches Konzernrecht als Grundlage für ein europäisches
Konzerninsolvenzrecht?. 29
4. Das Spannungsverhältnis von rechtlicher Selbständigkeit und
„wirtschaftlicher" Verbundenheit. 30
a) Der Ansatz von Miguens . 31
b) Stellungnahme. 32
5. Konzernrecht und Insolvenzrecht. 33
a) Insolvenzspezifische Probleme von Unternehmensgruppen . . 33
aa) Maximierung der Haftungsmasse . 34
bb) Koordination der Verwertungshandlungen . 35
cc) Reduzierung der Insolvenzkosten . 35
b) Hindernisse eines kodifizierten Konzerninsolvenzrechts . 35
C. Die Rolle der EulnsVO. 37
I.
Entwicklung, Funktion und Struktur der EulnsVO . 37
1. Entwicklung, Funktion und Struktur im Allgemeinen . 38
2. Problem
„forum shopping" .
38
3. Die Universalität des Verfahrens. 40
4. Die drei Kernfragen des Internationalen Insolvenzrechts. 42
a) Die internationale Zuständigkeit gemäß Art. 3 EulnsVO . 43
aa) Überwindung von Kompetenzkonflikten . 43
bb) Der Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen. 44
b) eingeschränkte Universalität der Wirkungserstreckung . 46
aa) Durchbrechung des Insolvenzstatuts nach Art 4 Abs. 1
EulnsVO durch Sachstatute gemäß Art. 5 ff. EulnsVO . 46
(1) Nachteile der Durchbrechung des Insolvenzstatuts . . 48
(2) Insolvenzstatut und Gesellschaftsrecht . 48
bb) Zulassung von Sekundärinsolvenzverfahren. 48
(1) Funktion des Sekundärverfahrens. 49
(2) Struktur des Sekundärverfahrens . 50
(a) Niederlassung . 50
(b) Subordination des Sekundärverfahrens . 51
(c) Sekundärverfahren als Liquidationsverfahren . 52
(3) Die verordnete Kooperation . 53
(a) Inhalt der Koordinations- und Kooperations¬
vorschriften . 53
(b) Protokolle und Insolvenzverwaltungsverträge . 54
(i) Rechtsdogmatische Einordnung und Formalien
des Insolvenzverwaltungsvertrages . 55
(ii) Parteien des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iii)
Inhalte des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iv) Vorteile von Insolvenzverwaltungsverträgen . . 57
(v) Hindernisse und Nachteile von Insolvenz¬
verwaltungsverträgen . 58
vni
Inhaltsverzeichnis
(α)
Beachtung der unterschiedlichen Insolvenz¬
zwecke der involvierten Rechtsordnungen . 58
(ß) Bedürfnisse und Zustimmungserfordernisse
der Gläubiger im „eigenen" Verfahren . 58
(γ)
Mangelnde Flexibilität. 59
(б)
Keine Verpflichtung zum Abschluss von
Insolvenzverwaltungsverträgen . 60
(c) Keine Kooperationspflicht für Richter . 60
(d) Das Problem der Durchsetzbarkeit und der Haf¬
tung des Insolvenzverwalters für Pflichtverlet¬
zungen . 61
(i) Allgemeine Haftung des Insolvenzverwalters
für Kooperationspflichtverletzungen . 62
(ii) Haftung aus einem Insolvenzverwaltungs¬
vertrag . 63
(iii)
Aufsicht und Weisung des Insolvenzgerichts . . 65
(iv) Art. 6 EMRK . 66
(4) Nachteile des Sekundärinsolvenzverfahrens. 68
c) Die automatische Anerkennung . 69
aa) Der Automatismus . 69
bb) Ablehnung der Anerkennung über die „ordre-public-Klau-
sel" in Art. 26 EulnsVO? . 71
d) Die autonome Auslegung durch die Mitgliedstaaten und das
Auslegungsmonopol des EuGH. 72
II.
Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO. 74
1. Allgemeines . 74
2. Sanierung im Hauptverfahren. 75
3. Sanierung im Sekundärverfahren . 77
a) Ausschluss wertvoller Sanierungsinstramente. 78
b) Die Einschränkung der verbleibenden Sanierungsinstramente
im Sekundärverfahren - Eigenverwaltung. 80
aa) Ausübung der Eigen Verwaltung . 81
bb) Auswirkungen auf die Kooperation . 84
cc) Interessen an der Anordnung der Eigenverwaltung
im Sekundärinsolvenzverfahren. 84
c) Gestaltung einer Sanierung im Sekundärverfahren. 86
aa) Sanierung auf Initiative des Hauptinsolvenzverwalters . . 86
bb) Sanierung auf Initiative des Sekundärinsolvenzverwalters . 89
4. Ergebnis zu Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO. 90
a) Erschwerung von Sanierungen in europäischen grenzüber¬
schreitenden Insolvenzverfahren durch die Beschränkung
der Sekundärverfahren gemäß Art. 3 Abs. 3 EulnsVO. 90
b) Die Rolle der Kooperationsregelungen im Hinblick auf die
Durchführung einer Sanierung. 91
c) Auswirkungen der Sanierangsbeschränkung in der EulnsVO . 91
EX
Inhaltsverzeichnis
III.
Problem Konzerninsolvenzen. 92
1. Nichtregelung durch den europäischen Verordnungsgeber . 93
2. Europäische Gerichtsentscheidungen zu Konzerninsolvenzen . . 94
a) Die Entwicklung der
Judikatur
zu Konzerninsolvenzsach-
verhalten . 95
aa) Daisytek . 95
bb) Automold. 99
cc) EMBICI. 104
dd)Hettlage,
Zenith
und
HUKLA
. 106
ее)
Collins
&Aikman
. 108
ff) MGRover. 110
b)
Parmalat/Eurofood-die Entscheidung des EuGH. 113
aa)
Der Sachverhalt und die Vorlagefragen. 113
bb) Die Entscheidung des EuGH. 114
cc) Überlegungen zur Ergiebigkeit der Entscheidung im Hin¬
blick auf Konzerninsolvenzen . 116
3. Beurteilung der Entwicklung in der
Judikatur
und Aussichten . . 119
a) Konzernzuständigkeit am Sitz der Konzernmutter. 122
aa) Der Begriff des Mittelpunktes der hauptsächlichen
Interessen. 123
bb)
COMI
eines Konzernunternehmens . 124
(1) Ort des operativen Geschäfts versus Ort der Verwal¬
tungskontrolle. 124
(2) Unterschiedliche Wahrnehmung verschiedener Gläubi¬
gergrappen . 127
(3) Ergebnis zur Bestimmung des Mittelpunktes der haupt¬
sächlichen Interessen bei Konzerntöchtern . 128
b) Konzerntochter als Niederlassung . 129
c) Ergebnis zur Entwicklung in der
Judikatur
. 132
4. Ableitung einer Kooperationspflicht der Verwalter aus Konzern¬
verträgen . 132
a) Das Schicksal von Konzernverträgen in der grenzüberschreiten¬
den Insolvenz . 132
b) Ermittlung des anwendbaren Rechts. 134
aa) Insolvenzstatut. 135
bb) Gesellschaftsstatut . 138
c) Aus Konzernvertrag ableitbare Pflichten des Insolvenzverwalters 139
aa) Keine Konzernleitungsmacht des Insolvenzverwalters . . . 140
bb) Kooperationspflicht und Sanierungsziel. 141
cc) Das Problem des Interessenkonflikts . 143
5. Ergebnis zu Konzerninsolvenzen im Lichte der EulnsVO. 143
IV.
Zusammenfassung Teil
С
. 145
Inhaltsverzeichnis
D.
Rechtsvergleichende Betrachtungen im Hinblick auf eine europä¬
ische Konvergenz des Sanierangs- und Konzerninsolvenzrechts . . 147
I.
Einleitung. 147
II.
Deutschland. 148
1. Einleitung. 148
2. Das deutsche nationale Insolvenzrecht . 148
a) Die Reform . 148
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen. 149
c) Der Sanierungsgedanke im deutschen Insolvenzrecht. 149
aa) Mögliche Sanierungsmethoden nach der InsO. 150
(1) Der Insolvenzplan . 150
(2) Die Eigenverwaltung. 151
(3) Die übertragende Sanierung. 151
bb) Ergebnis zur Sanierung im deutschen Insolvenzrecht . 151
d) Behandlung von Konzerninsolvenzen nach deutschem Recht . 152
aa) Geregeltes und anerkanntes Konzernrecht und dessen
Bedeutung für das Insolvenzrecht . 152
bb) (Ausdiskutierte Formen verfahrensrechtlicher Zusammen¬
fassungsmöglichkeiten in der Konzerninsolvenz . 153
( 1 ) Ein Konzerninsolvenzverfahren für alle Konzernunter¬
nehmen . 154
(2) Konzentration der Verfahren in der Hand eines Richters 154
(3) Konzentration der Verfahren in der Hand eines
Verwalters . 155
(4) Kombination von Insolvenzplan und Eigenverwaltung 156
3. Das deutsche internationale Insolvenzrecht. 156
a) Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO. 156
b) Das neue deutsche internationale Insolvenzrecht. 158
4. Konvergenzbewegung aus deutscher Sicht . 159
III.
Österreich. 160
1. Einleitung. 160
2. Das österreichische nationale Insolvenzrecht . 161
a) Reformen. 161
aa) Die große Reform von 1982. 161
bb) Reformkorrekturen 1997. 162
cc) Insolvenzrechts-Novelle 2002 . 162
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen. 163
c) Der Sanierungsgedanke im österreichischen Insolvenzrecht . . 163
aa) Sanierung im Konkursverfahren-der Zwangsausgleich . . 163
bb) Das Ausgleichsverfahren. 166
cc) Ergebnis zu Sanierungsverfahren im österreichischen Insol¬
venzrecht . 168
d) Die Behandlung von Konzernsachverhalten im österreichischen
Insolvenzrecht . 169
3. Das österreichische internationale Insolvenzrecht. 170
XI
Inhaltsverzeichnis
a)
Entwicklung bis zum Inkrafttreten der Eulns
VO
. 170
aa)
Tendenz zum „Raubsystem". 170
bb) Der deutsch-österreichische Vertrag auf dem Gebiet des Kon¬
kurs- und Vergleichs-iAusgleichs-Jrechts. 172
b) Das neue österreichische internationale Insolvenzrecht durch
das IIRG 2003. 174
4. Konvergenzbewegungen aus österreichischer Sicht. 175
IV.
England. 176
1. Einleitung. 176
2. Das englische nationale Insolvenzrecht . 178
a) Reformen. 178
aa)
Insolvency Act
1986. 178
bb) Enterprise
Act
2002-die Reform der Reform . 179
b) Verfahrensstruktur und Insolvenzziele. 180
c) Der Sanierungsgedanke im englischen Insolvenzrecht. 180
aa) Sanierungsmöglichkeiten im englischen Insolvenzrecht . . 180
(1) Administration. 181
(a) Verfahrenseinleitung. 181
(i) Die gerichtliche Administration
order
. 182
(ii)
Bestellung eines Administrators durch einen
durch eine
floating charge
gesicherten
Gläubiger. 182
(iii)
Bestellung eines Administrators durch
die Gesellschaft. 183
(b) Verfahrensziele und Verfahrensablauf. 183
(c) Die faktische Abschaffung der Administrative
Receivership
. 185
(2) Company
Voluntary
Arrangement. 186
bb) Ergebnis zur Sanierung im englischen Insolvenzrecht . . . 187
d) Die Behandlung von Unternehmensverbindungen im
englischen Insolvenzrecht . 188
aa) Konzernstrukturen in England. 189
bb)
„wrongful trading"
durch den
„shadow director" .
189
cc)
Die Annahme der Konzernzuständigkeit bei der englischen
Konzernmutter in grenzüberschreitenden Fällen . 190
3. Das englische internationale Insolvenzrecht. 191
4. Konvergenzbewegungen aus englischer Sicht. 192
V.
Spanien. 194
1. Einleitung. 194
2. Das spanische nationale Insolvenzrecht. 194
a) Die Reform . 195
aa) Eine Reform im Zeichen der Vereinheitlichung . 197
bb) Entkriminalisierung des Schuldners. 199
b) Die Struktur und das Verfahren im Allgemeinen. 200
aa) Weichenstellung -
fase común.
200
ХП
Inhaltsverzeichnis
bb) Verfahrensbeteiligte . 200
(1)
Juzgados
de
Io Mercantil.
201
(2) Die Konkursverwaltung-
administración concursal
. . 202
(3) Die Gläubiger. 202
(4) DerSchuldner . 203
c) Der Sanierungsgedanke im spanischen Insolvenzrecht. 203
aa) Vergleich vor Liquidation. 204
bb) Sanierung in der Insolvenz - die Vergleichsphase . 206
cc) Ergebnis zur Sanierung im spanischen Insolvenzrecht . . . 208
d) Die Behandlung von Konzerninsolvenzen im spanischen Recht 208
aa) Entwicklung des spanischen Konzern- und Konzern-
insolvenzrechts. 208
(1) Vorschläge zum Konzerninsolvenzrecht im Gesetzes¬
entwurf von 1983 . 209
(2) Weiterentwicklung durch die spanische Literatur . . . 210
bb) Konzerninsolvenzen nach dem neuen
Ley
Concursal . 211
(1) Die Konzentration der Zuständigkeit gemäß Art. 10
Nr.4LC. 211
(2) Interpretationsschwierigkeiten bei der Anwendung von
Art. 10 Nr. 4 LC - die spanische Konzerninsolvenz
der
Grupo
Carneus. 213
(3) Bedeutung des Art. 10 Nr. 4 LC für grenzüberschreitende
Insolvenzfáíle
. 215
3. Das spanische internationale Insolvenzrecht . 215
a) Die Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO. 216
b) Das neue spanische internationale Insolvenzrecht. 219
4. Konvergenzbewegungen aus spanischer Sicht. 219
VI.
Auswertung und Ergebnisse der rechtsvergleichenden Betrachtung . 220
1. Zusammenfassung der Gemeinsamkeiten und Unterschiede . . . 220
a) Verfahrensstraktur und Sanierungsziel . 220
b) Kompatibilität . 221
2. Konvergenzpotential. 222
E. Resümee und Ausblick . 224
I.
Problemkreis grenzüberschreitende Sanierungen . 224
1. Erfordernis weiterer Regelungen?. 225
2. Lösungsmodelle de lege ferenda. 225
a) Das Problem der Beschränkung des Sekundärverfahrens . 225
aa) Aufhebung der Beschränkung in Art. 3 Abs. 3 Satz 2 EulnsVO 225
bb) Konvergenz der nationalen Rechtsordnungen im Hinblick
auf eine Vereinheitlichung der Verfahrensstruktur. 227
b) Das Problem der Koordination und Kooperation zur abgestimm¬
ten Sanierung im Haupt-und Sekundärverfahren . 228
aa) Vorabverfahren vor dem EuGH. 228
(1) Vorabentscheidungsverfahren gemäß Art. 234 EGV . . 229
ХШ
Inhaltsverzeichnis
(2) Untätigkeitsklage gemäß Art-232 EGV . 229
(3) Schiedsverfahren vor dem EuGH. 229
bb) Kooperationspflicht für Richter . 231
(1) Implementierung einer Kooperationspflicht für Richter
inderEuInsVO. 231
(2) Der Gewinn und Hindernisse einer Kooperationspflicht
für Richter . 232
3. Schlussfolgerung. 233
II.
Problemkreis grenzüberschreitende Konzerninsolvenzen. 234
1. Erfordernis weiterer Regelungen?. 234
2. Lösungsmodelle de lege ferenda. 235
a) Erster Vorschlag: generelle Konzentration am Sitz der Mutter . 235
aa) Vorteile. 236
bb) Nachteile. 236
b) Zweiter Vorschlag: Einsetzung eines Verwalters unter Beibehal¬
tung der Zuständigkeit am Sitz des jeweiligen Unternehmens . 23 7
aa) Vorteile. 237
bb) Nachteile. 237
c) Dritter Vorschlag: Koppelung von Gesellschafts- und Insolvenz¬
statut (Eidenmüller) . 237
aa) Vorteile. 238
bb) Nachteile. 238
d) Vierter Vorschlag: Einfluss- und Koordinationsrecht des Insol¬
venzverwalters der Muttergesellschaft (van Galen) . 239
aa) Nötige Änderungen in der EulnsVO nach van Galen . 239
(1) Art. 29 EulnsVO-Antragsrecht . 239
(2) Art. 31 EulnsVO -
Kooperations-
und Informations¬
pflichten . 239
(3) Art. 33 EulnsVO - Aussetzung der Verwertung und
Reorganisation. 240
(4) Art. 34 EulnsVO - Konzerninsolvenzplan . 240
(5) Art. 37 EulnsVO - Umwandlung des Verfahrens über
die Tochtergesellschaft. 241
(6) Art. 38 EulnsVO-Sicherungsmaßnahmen. 241
bb) Vorteile. 241
cc) Nachteile. 242
3. Schlussfolgerung. 243
Sachregister . 245
XIV
Mit dem Inkrafttreten der EuInsVO am 31. Mai 2002 haben die europäi¬
schen Mitgliedstaaten erstmals eine verbindliche Vorgabe für die Koor¬
dination und Gestaltung grenzüberschreitender Insolvenzverfahren er¬
halten. Es besteht nunmehr eine gemeinsame Basis zur Beantwortung
der drei klassischen Fragen des Internationalen Insolvenzrechts: die
Bestimmung der internationalen Zuständigkeit die Abgrenzung der
räumlichen Wirkungserstreckung eines im Inland eröffneten Insolvenz-
Verfahrens und die Voraussetzungen für die Anerkennung der Wirkun¬
gen eines im Ausland eröffneten Insolvenzverfahrens im Inland.
Gleichwohl besteht in wesentlichen Punkten noch eine Diskrepanz
zwischen den Anforderungen der europäischen Insolvenzrealität und
dem Regelungskonzept der EuInsVO. Die vorliegende Untersuchung
stellt dar, welche Probleme konkret die Sanierung europaweit operie¬
render Unternehmen und Konzerne in der Insolvenz in der Praxis
bereitet, und widmet sich der
Fraga
ob diese Probleme wenn nicht
allein durch die Praxis, so durch die nationalen Gesetzgeber im Sinne
einer Fortbildung der durch die EuInsVO angestoßenen Entwicklung
eines „europäischen Insolvenzrechts* im Wege der Konvergenz
gelöst werden können. Nur durch Vergleich unterschiedlicher europä¬
ischer Rechtsordnungen lässt sich die Existenz oder die Möglichkeit
derartiger Konvergenzbewegungen feststellen. Die Insolvenzrechts¬
systeme Deutschlands, Österreichs, Englands und Spaniens mit ihren
jeweils unterschiedlichen Hintergründen werden für diesen Vergleich
herangezogen. Schließlich wird dargelegt, in welcher Weise die EuIns¬
VO und die nationalen Rechte nachreguliert werden sollten, um den
Insolvenzpraktikern geeignete Instrumente und Mechanismen für die
Bewältigung grenzüberschreitender Unternehmensinsolvenzen an
die Hand zu geben.
Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis XV
Abkürzungsverzeichnis XXV
A. Einleitung 1
I. Einführung in das Thema 1
II. Ziele dieser Arbeit 2
III. Das „europäische Insolvenzrecht" 4
1. Der wirtschaftliche Kontext 4
2. Das nationale Insolvenzrecht im zivilrechtlichen Kontext 5
3. Wege zur Lösung grenzüberschreitender Insolvenzfälle -
die EulnsVO: Weg oder Ziel? 6
4. Die Bedeutung der nationalen Insolvenzrechte für die Lösung
grenzüberschreitender Insolvenzfälle und für die Entwicklung
eines vereinheitlichten europäischen Insolvenzrechts 9
IV. Rechtsvergleichung im Allgemeinen und im Besonderen 10
1. Allgemeine Probleme der Rechts vergleichung aus deutscher
Sicht 10
2. Ziel und Methode der Rechtsvergleichung 11
3. Weitere Besonderheiten des hier vorgenommenen Rechtsvergleichs 12
B. Probleme grenzüberschreitender Konzernsanierung 14
I. Einleitung 14
II. Der Sanierungsgedanke im europäischen Insolvenzrecht 15
1. Der Sanierungsbegriff 15
2. Insolvenzgründe und Sanierungschancen 16
3. Schwierigkeiten und Chancen einer Sanierung in der Insolvenz . 18
a) Die Reize außergerichtlicher Sanierungsversuche 18
b) Vorteile der Sanierung im Rahmen eines Insolvenzverfahrens . 19
4. Ein sanierungsfreundliches Insolvenzklima 20
5. Besondere Anforderungen grenzüberschreitender Sanierungs¬
verfahren 22
a) Schwierigkeiten auf kommunikativer Ebene 22
b) Schwierigkeiten auf rechtlicher Ebene 23
6. Die europäische Entwicklung 25
III. Europäische Konzerninsolvenzen 26
1. Problematik der begrifflichen Eingrenzung: Konzern - Gruppe -
Verbund 27
vn
2. Konzernrecht als Teil des Gesellschaftsrechts 27
3. Europäisches Konzernrecht als Grundlage für ein europäisches
Konzerninsolvenzrecht? 29
4. Das Spannungsverhältnis von rechtlicher Selbständigkeit und
„wirtschaftlicher" Verbundenheit 30
a) Der Ansatz von Miguens 31
b) Stellungnahme 32
5. Konzernrecht und Insolvenzrecht 33
a) Insolvenzspezifische Probleme von Unternehmensgruppen . . 33
aa) Maximierung der Haftungsmasse 34
bb) Koordination der Verwertungshandlungen 35
cc) Reduzierung der Insolvenzkosten 35
b) Hindernisse eines kodifizierten Konzerninsolvenzrechts . 35
C. Die Rolle der EulnsVO 37
I. Entwicklung, Funktion und Struktur der EulnsVO 37
1. Entwicklung, Funktion und Struktur im Allgemeinen 38
2. Problem „forum Shopping" 38
3. Die Universalität des Verfahrens 40
4. Die drei Kernfragen des Internationalen Insolvenzrechts . 42
a) Die internationale Zuständigkeit gemäß Art. 3 EulnsVO . 43
aa) Überwindung von Kompetenzkonflikten 43
bb) Der Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen 44
b) eingeschränkte Universalität der Wirkungserstreckung . 46
aa) Durchbrechung des Insolvenzstatuts nach Art 4 Abs. 1
EulnsVO durch Sachstatute gemäß Art. 5 ff. EulnsVO . 46
(1) Nachteile der Durchbrechung des Insolvenzstatuts . . 48
(2) Insolvenzstatut und Gesellschaftsrecht 48
bb) Zulassung von Sekundärinsolvenzverfahren 48
(1) Funktion des Sekundärverfahrens 49
(2) Struktur des Sekundärverfahrens SO
(a) Niederlassung 50
(b) Subordination des Sekundärverfahrens Sl
(c) Sekundärverfahren als Liquidationsverfahren . 52
(3) Die verordnete Kooperation 53
(a) Inhalt der Koordinations- und Kooperations¬
vorschriften 53
(b) Protokolle und Insolvenzverwaltungsverträge . 54
(i) Rechtsdogmatische Einordnung und Formalien
des InsolvenzverwaltungsVertrages 55
(ii) Parteien des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iii) Inhalte des Insolvenzverwaltungsvertrages . . 56
(iv) Vorteile von Insolvenzverwaltungsverträgen . . 57
(v) Hindernisse und Nachteile von Insolvenz¬
verwaltungsverträgen 58
VIII
(a) Beachtung der unterschiedlichen Insolvenz¬
zwecke der involvierten Rechtsordnungen . 58
(ß) Bedürfnisse und Zustimmungserfordernisse
der Gläubiger im „eigenen" Verfahren . 58
(y) Mangelnde Flexibilität 59
(5) Keine Verpflichtung zum Abschluss von
Insolvenzverwaltungsverträgen 60
(c) Keine Kooperationspflicht für Richter 60
(d) Das Problem der Durchsetzbarkeit und der Haf¬
tung des Insolvenzverwalters für Pflichtverlet¬
zungen 61
(i) Allgemeine Haftung des Insolvenzverwalters
für Kooperationspflichtverletzungen 62
(ii) Haftung aus einem Insolvenzverwaltungs¬
vertrag 63
(iii) Aufsicht und Weisung des Insolvenzgerichts . . 65
(iv) Art.6EMRK 66
(4) Nachteile des Sekundärinsolvenzverfahrens 68
c) Die automatische Anerkennung 69
aa) Der Automatismus 69
bb) Ablehnung der Anerkennung über die „ordre-public-Klau-
sel"inArt.26EuInsVO? 71
d) Die autonome Auslegung durch die Mitgliedstaaten und das
Auslegungsmonopol des EuGH 72
II. Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO 74
1. Allgemeines 74
2. Sanierung im Hauptverfahren 75
3. Sanierung im Sekundärverfahren 77
a) Ausschluss wertvoller Sanierungsinstrumente 78
b) Die Einschränkung der verbleibenden Sanierungsinstrumente
im Sekundärverfahren - Eigenverwaltung 80
aa) Ausübung der Eigenverwaltung 81
bb) Auswirkungen auf die Kooperation 84
cc) Interessen an der Anordnung der Eigenverwaltung
im Sekundärinsolvenzverfahren 84
c) Gestaltung einer Sanierung im Sekundärverfahren 86
aa) Sanierung auf Initiative des Hauptinsolvenzverwalters . . 86
bb) Sanierung auf Initiative des Sekundärinsolvenz Verwalters . 89
4. Ergebnis zu Sanierungsverfahren im Lichte der EulnsVO 90
a) Erschwerung von Sanierungen in europäischen grenzüber¬
schreitenden Insolvenzverfahren durch die Beschränkung
der Sekundärverfahren gemäß Art. 3 Abs. 3 EulnsVO 90
b) Die Rolle der Kooperationsregelungen im Hinblick auf die
Durchführung einer Sanierung 91
c) Auswirkungen der Sanierungsbeschränkung in der EulnsVO . 91
IX
III. Problem Konzerninsolvenzen 92
1. Nichtregelung durch den europäischen Verordnungsgeber . 93
2. Europäische Gerichtsentscheidungen zu Konzerninsolvenzen . . 94
a) Die Entwicklung der Judikatur zu Konzerninsolvenzsach-
verhalten 95
aa) Daisytek 95
bb)Automold 99
cc) EMBICI 104
dd) Hettlage, Zenith und HUKLA 106
ee) Collins Aikman 108
ff) MG Rover 110
b) Parmalat/Eurofood - die Entscheidung des EuGH 113
aa) Der Sachverhalt und die Vorlagefragen 113
bb) Die Entscheidung des EuGH 114
cc) Überlegungen zur Ergiebigkeit der Entscheidung im Hin¬
blick auf Konzerninsolvenzen 116
3. Beurteilung der Entwicklung in der Judikatur und Aussichten . . 119
a) Konzernzuständigkeit am Sitz der Konzernmutter 122
aa) Der Begriff des Mittelpunktes der hauptsächlichen
Interessen 123
bb) COMI eines Konzernunternehmens 124
(1) Ort des operativen Geschäfts versus Ort der Verwal¬
tungskontrolle 124
(2) Unterschiedliche Wahrnehmung verschiedener Gläubi¬
gergruppen 127
(3) Ergebnis zur Bestimmung des Mittelpunktes der haupt¬
sächlichen Interessen bei Konzerntöchtern 128
b) Konzerntochter als Niederlassung 129
c) Ergebnis zur Entwicklung in der Judikatur 132
4. Ableitung einer Kooperationspflicht der Verwalter aus Konzern¬
verträgen 132
a) Das Schicksal von Konzernverträgen in der grenzüberschreiten¬
den Insolvenz 132
b) Ermittlung des anwendbaren Rechts 134
aa) Insolvenzstatut 135
bb) Gesellschaftsstatut 138
c) Aus Konzernvertrag ableitbare Pflichten des Insolvenzverwalters 139
aa) Keine Konzernleitungsmacht des Insolvenzverwalters . . . 140
bb) Kooperationspflicht und Sanierungsziel 141
cc) Das Problem des Interessenkonflikts 143
5. Ergebnis zu Konzerninsolvenzen im Lichte der EulnsVO 143
IV. Zusammenfassung TeilC 145
X
D. Rechtsvergleichende Betrachtungen im Hinblick auf eine europä¬
ische Konvergenz des Sanierungs-und Konzerninsolvenzrechts . . 147
I. Einleitung 147
II. Deutschland 148
1. Einleitung 148
2. Das deutsche nationale Insolvenzrecht 148
a) Die Reform 148
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen 149
c) Der Sanierungsgedanke im deutschen Insolvenzrecht 149
aa) Mögliche Sanierungsmethoden nach der InsO 150
(1) Der Insolvenzplan 150
(2) Die Eigenverwaltung 151
(3) Die übertragende Sanierung 151
bb) Ergebnis zur Sanierung im deutschen Insolvenzrecht . 151
d) Behandlung von Konzerninsolvenzen nach deutschem Recht . 152
aa) Geregeltes und anerkanntes Konzernrecht und dessen
Bedeutung für das Insolvenzrecht 152
bb) (Aus)diskutierte Formen verfahrensrechtlicher Zusammen¬
fassungsmöglichkeiten in der Konzerninsolvenz 153
(1) Ein Konzerninsolvenzverfahren für alle Konzernunter¬
nehmen 154
(2) Konzentration der Verfahren in der Hand eines Richters 154
(3) Konzentration der Verfahren in der Hand eines
Verwalters 155
(4) Kombination von Insolvenzplan und Eigenverwaltung 156
3. Das deutsche internationale Insolvenzrecht 156
a) Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO 156
b) Das neue deutsche internationale Insolvenzrecht 158
4. Konvergenzbewegung aus deutscher Sicht 159
III. Österreich 160
1. Einleitung 160
2. Das österreichische nationale Insolvenzrecht 161
a) Reformen 161
aa) Die große Reform von 1982 161
bb) Reformkorrekturen 1997 162
cc) Insolvenzrechts-Novelle 2002 162
b) Struktur und Verfahren im Allgemeinen 163
c) Der Sanierungsgedanke im österreichischen Insolvenzrecht . . 163
aa) Sanierung im Konkursverfahren - der Zwangsausgleich . . 163
bb) Das Ausgleichsverfahren 166
cc) Ergebnis zu Sanierungsverfahren im österreichischen Insol¬
venzrecht 168
d) Die Behandlung von Konzernsachverhalten im österreichischen
Insolvenzrecht 169
3. Das österreichische internationale Insolvenzrecht 170
XI
a) Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO 170
aa) Tendenz zum „Raubsystem" 170
bb) Der deutsch-österreichische Vertrag auf dem Gebiet des Kon¬
kurs-und Vergleichs^ Ausgleichs-)rechts 172
b) Das neue österreichische internationale Insolvenzrecht durch
das IIRG 2003 174
4. Konvergenzbewegungen aus österreichischer Sicht 175
IV. England 176
1. Einleitung 176
2. Das englische nationale Insolvenzrecht 178
a) Reformen 178
aa) InsolvencyActl986 178
bb) Enterprise Act 2002 - die Reform der Reform 179
b) Verfahrensstruktur und Insolvenzziele 180
c) Der Sanierungsgedanke im englischen Insolvenzrecht 180
aa) Sanierungsmöglichkeiten im englischen Insolvenzrecht . . 180
(1) Administration 181
(a) Verfahrenseinleitung 181
(i) Die gerichtliche Administration order 182
(ii) Bestellung eines Administrators durch einen
durch eine floating Charge gesicherten
Gläubiger 182
(iii) Bestellung eines Administrators durch
die Gesellschaft 183
(b) Verfahrensziele und Verfahrensablauf 183
(c) Die faktische Abschaffung der Administrative
Receivership 185
(2) Company Voluntary Arrangement 186
bb) Ergebnis zur Sanierung im englischen Insolvenzrecht . . . 187
d) Die Behandlung von Unternehmensverbindungen im
englischen Insolvenzrecht 188
aa) Konzernstrukturen in England 189
bb) „wrongful trading" durch den „shadow director" 189
cc) Die Annahme der Konzernzuständigkeit bei der englischen
Konzernmutter in grenzüberschreitenden Fällen 190
3. Das englische internationale Insolvenzrecht 191
4. Konvergenzbewegungen aus englischer Sicht 192
V. Spanien 194
1. Einleitung 194
2. Das spanische nationale Insolvenzrecht 194
a) Die Reform 195
aa) Eine Reform im Zeichen der Vereinheitlichung 197
bb) Entkriminalisierung des Schuldners 199
b) Die Struktur und das Verfahren im Allgemeinen 200
aa) Weichenstellung - fase comün 200
xn
bb) Verfahrensbeteiligte 200
(1) Juzgados de lo Mercantil 201
(2) Die Konkursverwaltung - administraciön concursal . . 202
(3) Die Gläubiger 202
(4) Der Schuldner 203
c) Der Sanierungsgedanke im spanischen Insolvenzrecht 203
aa) Vergleich vor Liquidation 204
bb) Sanierung in der Insolvenz - die Vergleichsphase 206
cc) Ergebnis zur Sanierung im spanischen Insolvenzrecht . . . 208
d) Die Behandlung von Konzerninsolvenzen im spanischen Recht 208
aa) Entwicklung des spanischen Konzern- und Konzern¬
insolvenzrechts 208
(1) Vorschläge zum Konzerninsolvenzrecht im Gesetzes¬
entwurf von 1983 209
(2) Weiterentwicklung durch die spanische Literatur . . . 210
bb) Konzerninsolvenzen nach dem neuen Ley Concursal . 211
(1) Die Konzentration der Zuständigkeit gemäß Art. 10
Nr.4LC 211
(2) Interpretationsschwierigkeiten bei der Anwendung von
Art. 10 Nr. 4 LC - die spanische Konzerninsolvenz
der Grupo Carneus 213
(3) Bedeutung des Art. 10 Nr. 4 LC für grenzüberschreitende
Insolvenzfälle 215
3. Das spanische internationale Insolvenzrecht 215
a) Die Entwicklung bis zum Inkrafttreten der EulnsVO 216
b) Das neue spanische internationale Insolvenzrecht 219
4. Konvergenzbewegungen aus spanischer Sicht 219
VI. Auswertung und Ergebnisse der rechtsvergleichenden Betrachtung . 220
1. Zusammenfassung der Gemeinsamkeiten und Unterschiede . . . 220
a) Verfahrensstruktur und Sanierungsziel 220
b) Kompatibilität 221
2. Konvergenzpotential 222
E. Resümee und Ausblick 224
I. Problemkreis grenzüberschreitende Sanierungen 224
1. Erfordernis weiterer Regelungen? 225
2. Lösungsmodelle de lege ferenda 225
a) Das Problem der Beschränkung des Sekundärverfahrens . 225
aa) Aufhebung der Beschränkung in Art. 3 Abs. 3 Satz 2 EulnsVO 225
bb) Konvergenz der nationalen Rechtsordnungen im Hinblick
auf eine Vereinheitlichung der Verfahrensstruktur 227
b) Das Problem der Koordination und Kooperation zur abgestimm¬
ten Sanierung im Haupt-und Sekundärverfahren 228
aa) Vorabverfahren vor dem EuGH 228
(1) Vorabentscheidungsverfahren gemäß Art. 234 EGV . . 229
xm
(2) Untätigkeitsklage gemäß Art. 232 EGV 229
(3) Schiedsverfahren vor dem EuGH 229
bb) Kooperationspflicht für Richter 231
(1) Implementierung einer Kooperationspflicht für Richter
inderEuInsVO 231
(2) Der Gewinn und Hindernisse einer Kooperationspflicht
fürRichter 232
3. Schlussfolgerung 233
II. Problemkreis grenzüberschreitende Konzerninsolvenzen 234
1. Erfordernis weiterer Regelungen? 234
2. Lösungsmodelle de lege ferenda 235
a) Erster Vorschlag: generelle Konzentration am Sitz der Mutter . 235
aa) Vorteile 236
bb) Nachteile 236
b) Zweiter Vorschlag: Einsetzung eines Verwalters unter Beibehal¬
tung der Zuständigkeit am Sitz des jeweiligen Unternehmens . 237
aa) Vorteile 237
bb) Nachteile 237
c) Dritter Vorschlag: Koppelung von Gesellschafts- und Insolvenz¬
statut (Eidenmüller) 237
aa) Vorteile 238
bb) Nachteile 238
d) Vierter Vorschlag: Einfluss- und Koordinationsrecht des Insol¬
venzverwalters der Muttergesellschaft (van Galen) 239
aa) Nötige Änderungen in der EulnsVO nach van Galen . 239
(1) Art. 29 EulnsVO-Antragsrecht 239
(2) Art. 31 EulnsVO - Kooperations- und Informations¬
pflichten 239
(3) Art. 33 EulnsVO - Aussetzung der Verwertung und
Reorganisation 240
(4) Art. 34 EulnsVO - Konzerninsolvenzplan 240
(5) Art. 37 EulnsVO - Umwandlung des Verfahrens über
die Tochtergesellschaft 241
(6) Art. 38 EulnsVO - Sicherungsmaßnahmen 241
bb) Vorteile 241
cc) Nachteile 242
3. Schlussfolgerung 243
Sachregister 245
XIV |
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Inhaltsverzeichnis