Meilenstein-basierte Venture-Capital-Finanzierungen: eine rechtliche Analyse schuldrechtlicher Zuzahlungsvereinbarungen bei der Kapitalerhöhung einer Aktiengesellschaft
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2007
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Nomos Universitätsschriften Recht
529 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Zugl.: München, Univ., Diss., 2006 |
| Beschreibung: | 296 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 9783832927868 3832927867 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 17
Einführung 19
Problemstellung 20
Gang der Untersuchung und Aufbau der Arbeit 22
Kapitel 1 Das Finanzierungssystem Venture Capital 24
A. Begriffsdefinition 24
B. Charakteristika einer Venture Capital Finanzierung 25
C. Parteien und Bedeutung einer Venture Capital Finanzierung 27
I. Investoren 27
II. Venture Capital Geber 28
1. Markt , Effizienz und Vergütungsziele 29
2. Risikominimierung des getätigten Investments 30
III. Venture Capital Nehmer 31
1. Risikofinanzierte Unternehmen 31
2. Zielsetzung des Venture Capital Nehmers 31
a) Finanzielle Ziele 31
b) Betreuungsbedarf 32
c) Planungssicherheit 32
IV. Gesamtwirtschaftliche Aspekte 33
V. Zusammenfassung 34
D. Organisatorische Ausgestaltung einer Venture Capital Finanzierung 35
I. Grundsystem der Beteiligung 35
II. Rechtliche Gestaltung der Fondsgesellschaft 37
III. Rechtliche Gestaltung des Venture Capital Nehmers 38
IV. Relevante Unternehmens und Finanzierungsphasen der Zielgesellschaft 3 8
V. Übliche Finanzierungsformen 40
VI. Finanzierungsrunden 40
E. Das Vertragsgeflecht einer Venture Capital Finanzierung 41
I. Grundstrukturen 41
II. Die Vertragsbeziehungen im Finanzierungsgeschäft 43
1. Satzung der Zielgesellschaft 44
2. Investor Agreement 45
a) Zahlungs und Beteiligungsvereinbarungen 45
7
b) Sonstige Vereinbarungen insbesondere Garantie und
Haftungsabreden 46
3. Aktionärsvereinbarung 48
a) Informations , Kontroll und Mitwirkungsrechte 48
b) Sonstige Vereinbarungen 51
Kapitel 2 Schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen als Basis einer Venture
Capital Finanzierung 52
A. Ökonomischer Hintergrund 52
I. Spannungsverhältnis zwischen Investment und Risikominimierung 52
II. Risikoursachen 53
1. Externe oder exogene Unsicherheiten 53
2. Interne oder endogene Unsicherheiten (Informationsasymmetrie) 54
a) Informationsdefizite im Vorfeld des Finanzierungsvorgangs
adverse selection 55
b) Informationsdefizite während des Finanzierungsvorgangs
moral hazard 56
c) Informationsdefizite des Venture Capital Nehmers 57
III. Lösungsansätze 57
1. Informationsbedürfiiis des Venture Capital Gebers 58
2. Einwirkungsbedürfiiis des Venture Capital Gebers 59
IV. Ergebnis 60
B. Schrittweises Investment als Beteiligungsgestaltung 61
I. Gestaltungsmöglichkeiten 62
1. Round financing 62
2. Milestone financing 63
a) Verpflichtung zu weiterer Kapitalerhöhung bei Erreichen
eines Meilensteins 64
b) Verpflichtung zu weiterer Zahlung innerhalb der Kapital¬
erhöhung bei Erreichen eines Meilensteins 64
II. Ökonomische Analyse des milestone financing 65
1. Milestone financing und round financing 65
2. Einmalige Kapitalerhöhung und mehrere Kapitalerhöhungsrunden 70
III. Ergebnis 71
C. Ausgestaltung des milestone financing innerhalb einer Kapitalerhöhung 71
I. Tatbestands Definition von Meilensteinen 71
II. Rechtsfolgen Definition von Meilensteinen 72
1. Fortfinanzierungsvariante 72
2. Wandlungsvariante 73
3. Optionsvariante 75
8
III. Grundlegender Ablauf einer Meilenstein basierten Venture Capital
Beteiligung 76
1. Finanzierungsvereinbarungen im Investor Agreement 76
2. Hauptversammlungsbeschluss zur Kapitalerhöhung 77
3. Handelsregisteranmeldung 78
D. Zusammenfassung 78
Kapitel 3 Agio, schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen und reguläre
Kapitalerhöhung im Hinblick auf Venture Capital Finanzierungen 80
A. Begriffsbestimmung 80
B. Baragio 81
I. Hintergrund und Funktion des Agios 81
II. Höhe des Agios 82
1. Untergrenzen 82
2. Obergrenzen 85
III. Agio als Eigenkapital Folgen der Kapitalaufbringung und der
Kapitalerhaltung 86
1. Kapitalaufbringung 86
2. Kapitalerhaltung 87
C. Schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen 87
I. Schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen als schuldrechtliche
Nebenabrede 88
II. Grundsätzliche Zulässigkeit satzungsergänzender Nebenabreden 89
III. Grundsätzliche Zulässigkeit schuldrechtlicher Leistungspflichten 91
D. Verhältnis zwischen korporativen und schuldrechtlichen Verpflichtungen 92
I. Korporative Leistungspflichten 92
II. Schuldrechtliche Leistungspflichten 93
III. Abgrenzung von korporativer und schuldrechtlicher Pflicht 94
1. Grundsatz der Wahlfreiheit 94
a) Meinungsstand 95
b) Stellungnahme 97
aa) Wahlfreiheit als Ausgangspunkt 97
bb) Typenzwang als Grenze der Wahlfreiheit 98
cc) Korporative Wirkung schuldrechtlicher Nebenabreden 98
2. Situation der Kapitalerhöhung 100
a) Ausübung der Wahlfreiheit 100
b) Korporative Wirkung schuldrechtlicher Zuzahlungsverein¬
barungen 100
c) Typenzwang beim Kapitalerhöhungsvorgang 101
aa) Eigenes Forderungsrecht der Zielgesellschaft 101
bb) Korporative Sanktionen im Rahmen der Zuzahlungs
abrede 102
9
cc) Zuzahlungspflicht auch für zukünftige Aktionäre 103
dd) Zwischenergebnis 104
3. Ergebnis 1°4
IV. Schuldrechtliche Aufrechterhaltung trotz korporativer Elemente 105
1. Teilbares Rechtsgeschäft und § 139 Hs. 2 BGB 105
2. Unteilbares Rechtsgeschäft und § 140 BGB 107
3. Ergebnis 1°8
E. Ablauf einer regulären Kapitalerhöhung 109
F. Die Rechtsprechung des BayObLG als Anstoß der Diskussion 112
I. Ausgangssituation der Entscheidung 113
II. Inhalt der Entscheidung und seiner Vorinstanzen 114
1. Vorlagepflicht der Zielgesellschaft 114
2. Schlussfolgerungen aus der Entscheidung 116
G. Zusammenfassung 119
Kapitel 4 Die Vereinbarung von schuldrechtlichen Zuzahlungen als zulässige
Gestaltungsmöglichkeit der Aktionäre 121
A. Kapitalaufbringungsrechtliche Analyse: Zulässigkeit einer schuld¬
rechtlichen Zuzahlung im Rahmen der Kapitalerhöhung 121
I. §§ 36a Abs. 1, 54 Abs. 1, 55 AktG als Ausgangspunkt der Diskussion 121
1. Verstoß gegen § 36a Abs. 1 AktG als zwingendes Recht 123
a) Sicherung der Kapitalaufbringung 124
aa) Anlegerschutz 126
bb) Schutz der Mitgesellschafter 127
cc) Schutz vor Agiotage 130
dd) Gläubigerschutz 131
b) Ergebnis 133
2. § 54 Abs. 1 AktG als abschließendes Recht 134
3. § 55 AktG als abschließendes Recht 138
II. Ergebnis 139
B. Bezugsrechtliche Analyse: Auswirkungen des Rechts auf einen
angemessenen Ausgabebetrag im Sinne von § 255 Abs. 2 AktG 140
I. Recht auf ein angemessenes Agio gemäß § 255 Abs. 2 S. 1 AktG 140
1. Rechtsstellung der Altaktionäre bei Bezugsrechtsausschluss 140
2. Rechtsstellung der Altaktionäre ohne Bezugsrechtsausschluss 141
3. Beurteilung der Angemessenheit 143
4. Ergebnis 144
II. Verzicht der Altaktionäre auf das Recht auf einen angemessenen
Ausgabewert 144
1. Erlöschen des Anfechtungsrechts aus § 255 Abs. 2 AktG 144
2. Erlöschen des Bezugsrechts aus § 186 Abs. 1 S. 1 AktG 145
3. Verzicht der Altaktionäre auf Bezugs und Anfechtungsrecht 145
10
4. Anforderungen an die Verzichtserklärung 146
a) Erklärungsgegner und Erklärungsinhalt 147
b) Form 148
5. Ergebnis 149
III. Übertragung der korporativen Gestaltungsrechte auf die schuld¬
rechtliche Ebene 149
IV. Zusammenfassung 150
C. Kompetenzrechtliche Analyse 151
I. Kompetenzverteilung bei Agio und schuldrechtlicher Zuzahlungs
abrede 151
II. Umgehung der aktienrechtlichen Kompetenzverteilung 152
III. Ergebnis 153
D. Bilanz und kapitalerhaltungsrechtliche Analyse 153
I. Differenzierung zwischen § 272 Abs. 2 Nr. 1 und Nr. 4 HGB 154
II. Wahlrecht bei der Bilanzierung der Kapitalrücklage 157
1. Gesetzliche Wertungen 157
a) Freiwillige Leistungen 157
aa) Zwangslage des Neuaktionärs 158
bb) Freiwilligkeit bei Venture Capital Beteiligungen 160
cc) Zwischenergebnis 163
b) Andere Zuzahlungen gemäß § 272 Abs. 2 Nr. 4 HGB 163
2. Vergleich mit dem mittelbaren Bezugsrecht gemäß § 186 Abs. 5
S. lAktG 168
3. Ergebnis 171
III. Auswirkungen auf die Zuzahlungsvereinbarung 171
1. Auswirkungen auf die Zulässigkeit schuldrechtlicher Zuzahlungs
vereinbarungen 172
a) Meinungsstand 172
b) Wertung der §§ 272 Abs. 2 Nr. 1 HGB, 150 AktG 173
c) Ergebnis 176
2. Auswirkungen auf die schuldrechtlichen Zahlungspflichten des
Neuaktionärs 176
a) Vereinbarungsanpassung wegen Störung der Geschäfts¬
grundlage 176
aa) Anwendbarkeit von § 313 BGB 177
bb) Zulässigkeit der bilanziellen Behandlung als subjektive
Geschäftsgrundlage 178
cc) Fehlen der subjektiven Geschäftsgrundlage 179
dd) Anderweitiger Regelungswille bei Voraussehen des
Fehlens der Geschäftsgrundlage 180
ee) Keine anderweitige vertragliche oder gesetzliche
Risikozuweisung 181
ff) Unzumutbarkeit des Festhaltens am Vertrag 182
gg) Rechtsfolgen 184
11
b) Ergebnis 185
3. Auswirkungen auf die korporative Kapitalerhöhung zu pari 185
4. Auswirkungen in bilanzieller und kapitalerhaltungsrechtlicher
Hinsicht 186
a) Bindung des Vorstands an die schuldrechtliche Vereinbarung 186
b) Auswirkungen auf den Jahresabschluss 186
aa) Nichtigkeit 186
bb) Heilungsmöglichkeiten 187
cc) Feststellung der Nichtigkeit des Jahresabschlusses 188
(1) Nichtigkeitsklage 188
(2) Allgemeine Feststellungsklage 189
(3) Bindungswirkung der allgemeinen Feststellungs¬
klage 189
dd) Ergebnis 190
c) Auswirkungen auf den Gewinnverwendungsbeschluss 190
d) Folgen einer Gewinnausschüttung entgegen § 150 AktG 191
aa) Rückgewähr nach § 62 Abs. 1, 2 AktG 191
(1) Leistung entgegen den Vorschriften des Aktien¬
gesetzes 191
(2) Schutz des gutgläubigen Dividendenempfängers 192
(a) Böser Glaube der Venture Capital Fondsgesell¬
schan 193
(b) Böser Glaube der Alt bzw. Gründungsaktionäre 195
(c) Zwischenergebnis 196
(3) Durchsetzungsberechtigte Personen 196
(4) Auswirkungen einer Heilung des Jahresabschlusses
bzw. des Gewinnverwendungsbeschlusses 197
bb) Schadensersatzansprüche der Zielgesellschaft 197
cc) Ergebnis 198
IV. Zusammenfassung 198
E. Gesamtergebnis 299
Kapitel 5 Prüfungsrecht des Registergerichts bei Eintragung der
Kapitalerhöhung 201
A. Grundlegender Eintragungsablauf bei der regulären Barkapitalerhöhung 201
1 Registerrechtliche Anforderungen an die Barkapitalerhöhung 201
1. Situation bei der Gesellschaftsgründung 201
2. Situation bei der Kapitalerhöhung 202
m ^riiJngsumfangbei Anmeldung des Kapitalerhöhungsbeschlusses 203
III. Prufungsumfang bei Anmeldung der Durchfuhrung des Kapital
ernohungsbeschlusses 204
IV. Verfahrensrecht bei der Registerkontrolle 205
12
V. Ergebnis 206
B. Prüfungspflicht hinsichtlich des Kapitalerhöhungsbeschlusses im Hinblick
auf die Existenz einer schuldrechtlichen Zuzahlungsvereinbarung 206
I. Anfechtungsrisiko aufgrund § 255 Abs. 2 AktG 206
II. Existenz einer schuldrechtlichen Zuzahlungsvereinbarung 207
1. Meinungsstand 208
2. Eigener Ansatz 210
a) Isolierte Betrachtungsweise 210
b) Zusammenspiel beider Ebenen 211
c) Korporativer und schuldrechtlicher Verpflichtungswille 212
aa) Eigenes Forderungsrecht 214
bb) Vereinbarung korporativer Sanktionen 215
cc) Auferlegung der Zuzahlungspflicht auf den jeweiligen
Aktionär 215
dd) Zwischenergebnis 216
d) Auswirkungen auf den Prüfungsumfang des Registergerichts 216
III. Ergebnis 217
Kapitel 6 Durchführung einer Meilenstein basierten Venture Capital
Finanzierung 218
A. Abschluss des Investor Agreements 218
I. Vertragsparteien 218
II. Vertragsabschnitt „Kapitalerhöhung und Satzungsänderung 219
1. Kapitalerhöhung zum Nennwert und Gesamtverpflichtung der
Venture Capital Geber 219
2. Zur Zeichnung berechtigte Personen 219
3. Bezugsrechtsausschluss und Vereinbarung des Bezugsrechts¬
verzichts 219
4. Verpflichtung zur Satzungsänderung 220
5. Formulierungsvorschlag 220
III. Vertragsabschnitt „Zusätzliche Leistungen 222
1. Erste Zuzahlung 222
a) Definition, Höhe und Fälligkeit der Zuzahlung 222
b) Ausschluss des Anspruchs der Gesellschaft und der
korporativen Gestaltung 223
c) Formulierungsvorschlag 224
2. Vertragsabschnitt „Meilensteine bzw. „Weitere Zahlungsver¬
pflichtungen 225
a) Tatbestandsdefinition des Meilensteins 225
b) Verpflichtung der Fondsgesellschaft unter Bedingungsver¬
einbarung 226
13
c) Rechtsfolgendefinition 226
aa) Fortfinanzierungsvariante 226
bb) Wandlungsvariante 227
d) Schiedsgutachtervereinbarung 227
e) Ausschluss des Anspruchs der Gesellschaft und der
korporativen Gestaltung 227
f) Fälligkeit der weiteren Zuzahlung 228
g) Auflösende Bedingung für den Insolvenzfall 228
h) Verfallklausel 230
i) Formulierungsvorschläge 230
IV. Zeichnung der Aktien 232
B. Hauptversammlungsbeschluss zur Kapitalerhöhung 233
I. Beschlussfassung 233
1. Grundlagen der Kapitalerhöhung 233
2. Bezugsrechtsausschluss 233
3. Sonstiger Inhalt 234
4. Formulierungsvorschlag 234
II. Erklärung über der Bezugsrechtsverzicht 235
1. Formulierungsvorschlag 235
2. Konsequenzen 236
III. Zeitlicher Gleichlauf von Abschluss des Investor Agreements und
Hauptversammlungsbeschluss 236
C. Handelsregisteranmeldung 236
Kapitel 7 Rechtsfolgen einer Einordnung schuldrechtlicher Zuzahlungs
vereinbarungen als gewollte (korporative) Einlagen 238
A. Zugrundegelegter Sachverhalt 238
B. Auswirkungen auf die schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarung 239
I. Existenz der Zuzahlungsvereinbarung Differenzierung von
Gesetzeswidrigkeit und Nichtigkeit 239
1. Regelungszweck des § 54 Abs. 1 AktG 240
2. Regelungszweck des § 36a Abs. 1 AktG 240
3. Ergebnis 241
II. Auswirkungen auf die Zahlungspflichten der Neuaktionäre 241
1. Zahlungspflicht aufgrund der Registerkontrolle 241
2. Materielle Fälligkeit aufgrund §§ 36a Abs. 1, 36 Abs. 2 AktG 242
III. Vermeidung des Agiotatbestands 243
IV. Ergebnis 245
C. Auswirkungen auf den Kapitalerhöhungsvorgang 245
I. Kapitalerhöhungsbeschluss 246
1. Nichtigkeit aufgrund Scheingeschäfts 246
14
2. Nichtigkeit und Anfechtbarkeit des Kapitalerhöhungsbeschlusses 247
a) Nichtigkeit nach § 241 Nr. 3 AktG 248
b) Anfechtbarkeit nach § 243 Abs. 1 Alt. 1 AktG 250
c) Ergebnis 251
II. Zeichnungsschein und Zeichnungsvertrag 251
1. Nichtigkeit des Zeichnungsvertrags aufgrund Scheingeschäfts 251
2. Nichtigkeit des Zeichnungsscheins nach § 185 Abs. 2, Abs. 1
S. 3 Nr. 2 AktG 252
III. Ergebnis 253
D. Eintragung der Kapitalerhöhung und Prüfungspflicht des Registergerichts 253
I. Gesetzeswidrigkeit des Kapitalerhöhungsvorgangs 253
1. Beschlussprüfung 254
a) Anfechtbarkeit und Prüfungsumfang 254
b) Kapitalerhöhungsbeschluss und Venture Capital Finanzierung 256
2. Durchfiihrungsprüfiing 257
a) Nichtigkeit des Zeichnungsscheins nach § 185 Abs. 2,
Abs. 1 S. 3 Nr. 2 AktG 257
b) Verstoß gegen das Volleinzahlungsgebot 257
II. Vorlagepflicht der Zielgesellschaft 258
III. Ergebnis 261
E. Auswirkungen auf den Bestand des Beteiligungsvertrags 261
I. Fehlen der Geschäftsgrundlage gemäß § 313 Abs. 1, 2 BGB 261
1. Rechtliche Zulässigkeit der stufenweisen Zuzahlung als
Geschäftsgrundlage 262
2. Vertragsanpassung oder Rücktritt als Rechtsfolge 262
II. Wegfall der Geschäftsgrundlage des Zeichnungsvertrags 263
III. Rückzahlungsansprüche der Venture Capital Fondsgesellschaft 264
IV. Ergebnis 264
F. Rechtslage bei erfolgter Eintragung 265
I. Wirksamkeit der Kapitalerhöhung 266
1. Folgen für den Hauptversammlungsbeschluss 266
2. Folgen für den Zeichnungsschein 266
3. Korporatives Haftungsrisiko der Fondsgesellschaft, Haftung von
Vorstand bzw. Aufsichtsrat und Insolvenzfall 267
II. Fehlen der Geschäftsgrundlage des Beteiligungsvertrags nach
Eintragung der Durchführung der Kapitalerhöhung 269
III. Ergebnis 271
G. Haftung bei Übereignung der Anteile an einen Dritten 271
H. Zusammenfassung 273
Gesamtergebnis und zusammenfassende Thesen 275
Literaturverzeichnis 279
15
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 17
Einführung 19
Problemstellung 20
Gang der Untersuchung und Aufbau der Arbeit 22
Kapitel 1 Das Finanzierungssystem Venture Capital 24
A. Begriffsdefinition 24
B. Charakteristika einer Venture Capital Finanzierung 25
C. Parteien und Bedeutung einer Venture Capital Finanzierung 27
I. Investoren 27
II. Venture Capital Geber 28
1. Markt , Effizienz und Vergütungsziele 29
2. Risikominimierung des getätigten Investments 30
III. Venture Capital Nehmer 31
1. Risikofinanzierte Unternehmen 31
2. Zielsetzung des Venture Capital Nehmers 31
a) Finanzielle Ziele 31
b) Betreuungsbedarf 32
c) Planungssicherheit 32
IV. Gesamtwirtschaftliche Aspekte 33
V. Zusammenfassung 34
D. Organisatorische Ausgestaltung einer Venture Capital Finanzierung 35
I. Grundsystem der Beteiligung 35
II. Rechtliche Gestaltung der Fondsgesellschaft 37
III. Rechtliche Gestaltung des Venture Capital Nehmers 38
IV. Relevante Unternehmens und Finanzierungsphasen der Zielgesellschaft 3 8
V. Übliche Finanzierungsformen 40
VI. Finanzierungsrunden 40
E. Das Vertragsgeflecht einer Venture Capital Finanzierung 41
I. Grundstrukturen 41
II. Die Vertragsbeziehungen im Finanzierungsgeschäft 43
1. Satzung der Zielgesellschaft 44
2. Investor Agreement 45
a) Zahlungs und Beteiligungsvereinbarungen 45
7
b) Sonstige Vereinbarungen insbesondere Garantie und
Haftungsabreden 46
3. Aktionärsvereinbarung 48
a) Informations , Kontroll und Mitwirkungsrechte 48
b) Sonstige Vereinbarungen 51
Kapitel 2 Schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen als Basis einer Venture
Capital Finanzierung 52
A. Ökonomischer Hintergrund 52
I. Spannungsverhältnis zwischen Investment und Risikominimierung 52
II. Risikoursachen 53
1. Externe oder exogene Unsicherheiten 53
2. Interne oder endogene Unsicherheiten (Informationsasymmetrie) 54
a) Informationsdefizite im Vorfeld des Finanzierungsvorgangs
adverse selection 55
b) Informationsdefizite während des Finanzierungsvorgangs
moral hazard 56
c) Informationsdefizite des Venture Capital Nehmers 57
III. Lösungsansätze 57
1. Informationsbedürfiiis des Venture Capital Gebers 58
2. Einwirkungsbedürfiiis des Venture Capital Gebers 59
IV. Ergebnis 60
B. Schrittweises Investment als Beteiligungsgestaltung 61
I. Gestaltungsmöglichkeiten 62
1. Round financing 62
2. Milestone financing 63
a) Verpflichtung zu weiterer Kapitalerhöhung bei Erreichen
eines Meilensteins 64
b) Verpflichtung zu weiterer Zahlung innerhalb der Kapital¬
erhöhung bei Erreichen eines Meilensteins 64
II. Ökonomische Analyse des milestone financing 65
1. Milestone financing und round financing 65
2. Einmalige Kapitalerhöhung und mehrere Kapitalerhöhungsrunden 70
III. Ergebnis 71
C. Ausgestaltung des milestone financing innerhalb einer Kapitalerhöhung 71
I. Tatbestands Definition von Meilensteinen 71
II. Rechtsfolgen Definition von Meilensteinen 72
1. Fortfinanzierungsvariante 72
2. Wandlungsvariante 73
3. Optionsvariante 75
8
III. Grundlegender Ablauf einer Meilenstein basierten Venture Capital
Beteiligung 76
1. Finanzierungsvereinbarungen im Investor Agreement 76
2. Hauptversammlungsbeschluss zur Kapitalerhöhung 77
3. Handelsregisteranmeldung 78
D. Zusammenfassung 78
Kapitel 3 Agio, schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen und reguläre
Kapitalerhöhung im Hinblick auf Venture Capital Finanzierungen 80
A. Begriffsbestimmung 80
B. Baragio 81
I. Hintergrund und Funktion des Agios 81
II. Höhe des Agios 82
1. Untergrenzen 82
2. Obergrenzen 85
III. Agio als Eigenkapital Folgen der Kapitalaufbringung und der
Kapitalerhaltung 86
1. Kapitalaufbringung 86
2. Kapitalerhaltung 87
C. Schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen 87
I. Schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarungen als schuldrechtliche
Nebenabrede 88
II. Grundsätzliche Zulässigkeit satzungsergänzender Nebenabreden 89
III. Grundsätzliche Zulässigkeit schuldrechtlicher Leistungspflichten 91
D. Verhältnis zwischen korporativen und schuldrechtlichen Verpflichtungen 92
I. Korporative Leistungspflichten 92
II. Schuldrechtliche Leistungspflichten 93
III. Abgrenzung von korporativer und schuldrechtlicher Pflicht 94
1. Grundsatz der Wahlfreiheit 94
a) Meinungsstand 95
b) Stellungnahme 97
aa) Wahlfreiheit als Ausgangspunkt 97
bb) Typenzwang als Grenze der Wahlfreiheit 98
cc) Korporative Wirkung schuldrechtlicher Nebenabreden 98
2. Situation der Kapitalerhöhung 100
a) Ausübung der Wahlfreiheit 100
b) Korporative Wirkung schuldrechtlicher Zuzahlungsverein¬
barungen 100
c) Typenzwang beim Kapitalerhöhungsvorgang 101
aa) Eigenes Forderungsrecht der Zielgesellschaft 101
bb) Korporative Sanktionen im Rahmen der Zuzahlungs
abrede 102
9
cc) Zuzahlungspflicht auch für zukünftige Aktionäre 103
dd) Zwischenergebnis 104
3. Ergebnis 1°4
IV. Schuldrechtliche Aufrechterhaltung trotz korporativer Elemente 105
1. Teilbares Rechtsgeschäft und § 139 Hs. 2 BGB 105
2. Unteilbares Rechtsgeschäft und § 140 BGB 107
3. Ergebnis 1°8
E. Ablauf einer regulären Kapitalerhöhung 109
F. Die Rechtsprechung des BayObLG als Anstoß der Diskussion 112
I. Ausgangssituation der Entscheidung 113
II. Inhalt der Entscheidung und seiner Vorinstanzen 114
1. Vorlagepflicht der Zielgesellschaft 114
2. Schlussfolgerungen aus der Entscheidung 116
G. Zusammenfassung 119
Kapitel 4 Die Vereinbarung von schuldrechtlichen Zuzahlungen als zulässige
Gestaltungsmöglichkeit der Aktionäre 121
A. Kapitalaufbringungsrechtliche Analyse: Zulässigkeit einer schuld¬
rechtlichen Zuzahlung im Rahmen der Kapitalerhöhung 121
I. §§ 36a Abs. 1, 54 Abs. 1, 55 AktG als Ausgangspunkt der Diskussion 121
1. Verstoß gegen § 36a Abs. 1 AktG als zwingendes Recht 123
a) Sicherung der Kapitalaufbringung 124
aa) Anlegerschutz 126
bb) Schutz der Mitgesellschafter 127
cc) Schutz vor Agiotage 130
dd) Gläubigerschutz 131
b) Ergebnis 133
2. § 54 Abs. 1 AktG als abschließendes Recht 134
3. § 55 AktG als abschließendes Recht 138
II. Ergebnis 139
B. Bezugsrechtliche Analyse: Auswirkungen des Rechts auf einen
angemessenen Ausgabebetrag im Sinne von § 255 Abs. 2 AktG 140
I. Recht auf ein angemessenes Agio gemäß § 255 Abs. 2 S. 1 AktG 140
1. Rechtsstellung der Altaktionäre bei Bezugsrechtsausschluss 140
2. Rechtsstellung der Altaktionäre ohne Bezugsrechtsausschluss 141
3. Beurteilung der Angemessenheit 143
4. Ergebnis 144
II. Verzicht der Altaktionäre auf das Recht auf einen angemessenen
Ausgabewert 144
1. Erlöschen des Anfechtungsrechts aus § 255 Abs. 2 AktG 144
2. Erlöschen des Bezugsrechts aus § 186 Abs. 1 S. 1 AktG 145
3. Verzicht der Altaktionäre auf Bezugs und Anfechtungsrecht 145
10
4. Anforderungen an die Verzichtserklärung 146
a) Erklärungsgegner und Erklärungsinhalt 147
b) Form 148
5. Ergebnis 149
III. Übertragung der korporativen Gestaltungsrechte auf die schuld¬
rechtliche Ebene 149
IV. Zusammenfassung 150
C. Kompetenzrechtliche Analyse 151
I. Kompetenzverteilung bei Agio und schuldrechtlicher Zuzahlungs
abrede 151
II. Umgehung der aktienrechtlichen Kompetenzverteilung 152
III. Ergebnis 153
D. Bilanz und kapitalerhaltungsrechtliche Analyse 153
I. Differenzierung zwischen § 272 Abs. 2 Nr. 1 und Nr. 4 HGB 154
II. Wahlrecht bei der Bilanzierung der Kapitalrücklage 157
1. Gesetzliche Wertungen 157
a) Freiwillige Leistungen 157
aa) Zwangslage des Neuaktionärs 158
bb) Freiwilligkeit bei Venture Capital Beteiligungen 160
cc) Zwischenergebnis 163
b) Andere Zuzahlungen gemäß § 272 Abs. 2 Nr. 4 HGB 163
2. Vergleich mit dem mittelbaren Bezugsrecht gemäß § 186 Abs. 5
S. lAktG 168
3. Ergebnis 171
III. Auswirkungen auf die Zuzahlungsvereinbarung 171
1. Auswirkungen auf die Zulässigkeit schuldrechtlicher Zuzahlungs
vereinbarungen 172
a) Meinungsstand 172
b) Wertung der §§ 272 Abs. 2 Nr. 1 HGB, 150 AktG 173
c) Ergebnis 176
2. Auswirkungen auf die schuldrechtlichen Zahlungspflichten des
Neuaktionärs 176
a) Vereinbarungsanpassung wegen Störung der Geschäfts¬
grundlage 176
aa) Anwendbarkeit von § 313 BGB 177
bb) Zulässigkeit der bilanziellen Behandlung als subjektive
Geschäftsgrundlage 178
cc) Fehlen der subjektiven Geschäftsgrundlage 179
dd) Anderweitiger Regelungswille bei Voraussehen des
Fehlens der Geschäftsgrundlage 180
ee) Keine anderweitige vertragliche oder gesetzliche
Risikozuweisung 181
ff) Unzumutbarkeit des Festhaltens am Vertrag 182
gg) Rechtsfolgen 184
11
b) Ergebnis 185
3. Auswirkungen auf die korporative Kapitalerhöhung zu pari 185
4. Auswirkungen in bilanzieller und kapitalerhaltungsrechtlicher
Hinsicht 186
a) Bindung des Vorstands an die schuldrechtliche Vereinbarung 186
b) Auswirkungen auf den Jahresabschluss 186
aa) Nichtigkeit 186
bb) Heilungsmöglichkeiten 187
cc) Feststellung der Nichtigkeit des Jahresabschlusses 188
(1) Nichtigkeitsklage 188
(2) Allgemeine Feststellungsklage 189
(3) Bindungswirkung der allgemeinen Feststellungs¬
klage 189
dd) Ergebnis 190
c) Auswirkungen auf den Gewinnverwendungsbeschluss 190
d) Folgen einer Gewinnausschüttung entgegen § 150 AktG 191
aa) Rückgewähr nach § 62 Abs. 1, 2 AktG 191
(1) Leistung entgegen den Vorschriften des Aktien¬
gesetzes 191
(2) Schutz des gutgläubigen Dividendenempfängers 192
(a) Böser Glaube der Venture Capital Fondsgesell¬
schan 193
(b) Böser Glaube der Alt bzw. Gründungsaktionäre 195
(c) Zwischenergebnis 196
(3) Durchsetzungsberechtigte Personen 196
(4) Auswirkungen einer Heilung des Jahresabschlusses
bzw. des Gewinnverwendungsbeschlusses 197
bb) Schadensersatzansprüche der Zielgesellschaft 197
cc) Ergebnis 198
IV. Zusammenfassung 198
E. Gesamtergebnis 299
Kapitel 5 Prüfungsrecht des Registergerichts bei Eintragung der
Kapitalerhöhung 201
A. Grundlegender Eintragungsablauf bei der regulären Barkapitalerhöhung 201
1 Registerrechtliche Anforderungen an die Barkapitalerhöhung 201
1. Situation bei der Gesellschaftsgründung 201
2. Situation bei der Kapitalerhöhung 202
m ^riiJngsumfangbei Anmeldung des Kapitalerhöhungsbeschlusses 203
III. Prufungsumfang bei Anmeldung der Durchfuhrung des Kapital
ernohungsbeschlusses 204
IV. Verfahrensrecht bei der Registerkontrolle 205
12
V. Ergebnis 206
B. Prüfungspflicht hinsichtlich des Kapitalerhöhungsbeschlusses im Hinblick
auf die Existenz einer schuldrechtlichen Zuzahlungsvereinbarung 206
I. Anfechtungsrisiko aufgrund § 255 Abs. 2 AktG 206
II. Existenz einer schuldrechtlichen Zuzahlungsvereinbarung 207
1. Meinungsstand 208
2. Eigener Ansatz 210
a) Isolierte Betrachtungsweise 210
b) Zusammenspiel beider Ebenen 211
c) Korporativer und schuldrechtlicher Verpflichtungswille 212
aa) Eigenes Forderungsrecht 214
bb) Vereinbarung korporativer Sanktionen 215
cc) Auferlegung der Zuzahlungspflicht auf den jeweiligen
Aktionär 215
dd) Zwischenergebnis 216
d) Auswirkungen auf den Prüfungsumfang des Registergerichts 216
III. Ergebnis 217
Kapitel 6 Durchführung einer Meilenstein basierten Venture Capital
Finanzierung 218
A. Abschluss des Investor Agreements 218
I. Vertragsparteien 218
II. Vertragsabschnitt „Kapitalerhöhung und Satzungsänderung" 219
1. Kapitalerhöhung zum Nennwert und Gesamtverpflichtung der
Venture Capital Geber 219
2. Zur Zeichnung berechtigte Personen 219
3. Bezugsrechtsausschluss und Vereinbarung des Bezugsrechts¬
verzichts 219
4. Verpflichtung zur Satzungsänderung 220
5. Formulierungsvorschlag 220
III. Vertragsabschnitt „Zusätzliche Leistungen" 222
1. Erste Zuzahlung 222
a) Definition, Höhe und Fälligkeit der Zuzahlung 222
b) Ausschluss des Anspruchs der Gesellschaft und der
korporativen Gestaltung 223
c) Formulierungsvorschlag 224
2. Vertragsabschnitt „Meilensteine" bzw. „Weitere Zahlungsver¬
pflichtungen" 225
a) Tatbestandsdefinition des Meilensteins 225
b) Verpflichtung der Fondsgesellschaft unter Bedingungsver¬
einbarung 226
13
c) Rechtsfolgendefinition 226
aa) Fortfinanzierungsvariante 226
bb) Wandlungsvariante 227
d) Schiedsgutachtervereinbarung 227
e) Ausschluss des Anspruchs der Gesellschaft und der
korporativen Gestaltung 227
f) Fälligkeit der weiteren Zuzahlung 228
g) Auflösende Bedingung für den Insolvenzfall 228
h) Verfallklausel 230
i) Formulierungsvorschläge 230
IV. Zeichnung der Aktien 232
B. Hauptversammlungsbeschluss zur Kapitalerhöhung 233
I. Beschlussfassung 233
1. Grundlagen der Kapitalerhöhung 233
2. Bezugsrechtsausschluss 233
3. Sonstiger Inhalt 234
4. Formulierungsvorschlag 234
II. Erklärung über der Bezugsrechtsverzicht 235
1. Formulierungsvorschlag 235
2. Konsequenzen 236
III. Zeitlicher Gleichlauf von Abschluss des Investor Agreements und
Hauptversammlungsbeschluss 236
C. Handelsregisteranmeldung 236
Kapitel 7 Rechtsfolgen einer Einordnung schuldrechtlicher Zuzahlungs
vereinbarungen als gewollte (korporative) Einlagen 238
A. Zugrundegelegter Sachverhalt 238
B. Auswirkungen auf die schuldrechtliche Zuzahlungsvereinbarung 239
I. Existenz der Zuzahlungsvereinbarung Differenzierung von
Gesetzeswidrigkeit und Nichtigkeit 239
1. Regelungszweck des § 54 Abs. 1 AktG 240
2. Regelungszweck des § 36a Abs. 1 AktG 240
3. Ergebnis 241
II. Auswirkungen auf die Zahlungspflichten der Neuaktionäre 241
1. Zahlungspflicht aufgrund der Registerkontrolle 241
2. Materielle Fälligkeit aufgrund §§ 36a Abs. 1, 36 Abs. 2 AktG 242
III. Vermeidung des Agiotatbestands 243
IV. Ergebnis 245
C. Auswirkungen auf den Kapitalerhöhungsvorgang 245
I. Kapitalerhöhungsbeschluss 246
1. Nichtigkeit aufgrund Scheingeschäfts 246
14
2. Nichtigkeit und Anfechtbarkeit des Kapitalerhöhungsbeschlusses 247
a) Nichtigkeit nach § 241 Nr. 3 AktG 248
b) Anfechtbarkeit nach § 243 Abs. 1 Alt. 1 AktG 250
c) Ergebnis 251
II. Zeichnungsschein und Zeichnungsvertrag 251
1. Nichtigkeit des Zeichnungsvertrags aufgrund Scheingeschäfts 251
2. Nichtigkeit des Zeichnungsscheins nach § 185 Abs. 2, Abs. 1
S. 3 Nr. 2 AktG 252
III. Ergebnis 253
D. Eintragung der Kapitalerhöhung und Prüfungspflicht des Registergerichts 253
I. Gesetzeswidrigkeit des Kapitalerhöhungsvorgangs 253
1. Beschlussprüfung 254
a) Anfechtbarkeit und Prüfungsumfang 254
b) Kapitalerhöhungsbeschluss und Venture Capital Finanzierung 256
2. Durchfiihrungsprüfiing 257
a) Nichtigkeit des Zeichnungsscheins nach § 185 Abs. 2,
Abs. 1 S. 3 Nr. 2 AktG 257
b) Verstoß gegen das Volleinzahlungsgebot 257
II. Vorlagepflicht der Zielgesellschaft 258
III. Ergebnis 261
E. Auswirkungen auf den Bestand des Beteiligungsvertrags 261
I. Fehlen der Geschäftsgrundlage gemäß § 313 Abs. 1, 2 BGB 261
1. Rechtliche Zulässigkeit der stufenweisen Zuzahlung als
Geschäftsgrundlage 262
2. Vertragsanpassung oder Rücktritt als Rechtsfolge 262
II. Wegfall der Geschäftsgrundlage des Zeichnungsvertrags 263
III. Rückzahlungsansprüche der Venture Capital Fondsgesellschaft 264
IV. Ergebnis 264
F. Rechtslage bei erfolgter Eintragung 265
I. Wirksamkeit der Kapitalerhöhung 266
1. Folgen für den Hauptversammlungsbeschluss 266
2. Folgen für den Zeichnungsschein 266
3. Korporatives Haftungsrisiko der Fondsgesellschaft, Haftung von
Vorstand bzw. Aufsichtsrat und Insolvenzfall 267
II. Fehlen der Geschäftsgrundlage des Beteiligungsvertrags nach
Eintragung der Durchführung der Kapitalerhöhung 269
III. Ergebnis 271
G. Haftung bei Übereignung der Anteile an einen Dritten 271
H. Zusammenfassung 273
Gesamtergebnis und zusammenfassende Thesen 275
Literaturverzeichnis 279
15 |
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