Der Gesellschafterwechsel in der BGB-Gesellschaft mit Grundeigentum:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
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| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Lohmar [u.a.]
Eul
2007
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Steuer, Wirtschaft und Recht
274 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Zugl.: Kiel, Univ., Diss., 2007 |
| Beschreibung: | XV, 182 S. |
| ISBN: | 9783899365702 3899365704 |
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|---|---|
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Inhaltsübersicht
Thema und Gang der Untersuchung 1
A. Grundlagen 2
I. Die Rechtsnatur der BGB Gesellschaft 2
II. Die BGB Gesellschaft als Eigentümerin von
Grundstücken 3
III. Der Gesellschafterwechsel 30
IV. Zwangsvollstreckung in Miteigentumsbruchteile eines
Grundstücks und BGB Gesellschaftsanteile 36
B. Der Gesellschafterwechsel als Durchbrechung des
sachenrechtlichen Publizitätsgrundsatzes 43
I. Bedeutung des Publizitätsgrundsatzes im
Grundstücksrecht 43
II. Durchbrechung des Publizitätsgrundsatzes 44
III. Folgeprobleme 48
C. Lösung der Problemfälle de lege lata 73
I. Die BGB Gesellschaft als Trägerin von Rechten an
Grundstücken 73
ü. Die Übertragbarkeit von BGB Gesellschaftsanteilen 76
m. Analoge Anwendung des § 2033 Abs. 1 S. 2 BGB 84
IV. Analoge Anwendung der §§ 925, 873 BGB 87
V. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auf die
Übertragung von Gesellschaftsanteilen 88
VI. Die eigene Auffassung 102
VII. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auch auf
Beitritt, Austritt und Kündigung 139
VIII.Telelogische Reduktion des § 892 Abs. 1 S. 1 BGB bei
der Eintragung von BGB Gesellschaften 147
D. Schlussbetrachtungen.—.—.—.— 155
I. Befriedigende Lösung der Problemfälle? 155
II. Lösung der Problemfälle de lege ferenda 158
HI. Zusammenfassung 16°
K
Inhaltsverzeichnis
Thema und Gang der Untersuchung 1
A. Grundlagen. 2
I. Die Rechtsnatur der BGB Gesellschaft 2
II. Die BGB Gesellschaft als Eigentümerin von
Grundstücken 3
1. Motive für die Gestaltungsform 3
a) Dingliche Bindung des Eigentums 3
b) Ersparnis von Notargebühren bei der Übertragung 5
c) Ersparnis von Grunderwerbsteuer bei der Übertragung 5
2. Die Grundbuchfähigkeit der BGB Gesellschaft 7
a) Meinungsstand bis zur Anerkennung der
Rechtsfähigkeit der BGB Gesellschaft 8
(1) Die ganz herrschende Auffassung 8
(2) Die Auffassung Timms 9
(3) Stellungnahme zur Auffassung Timms 10
(4) Sonderfall Gesellschaften mit großer Mitgliederzahl 10
b) Meinungsstand nach Anerkennung der
Rechtsfähigkeit der BGB Gesellschaft 12
(1) Grundbuchfähigkeit der BGB Gesellschaft 12
(2) Keine Grundbuchfähigkeit der BGB
Gesellschaft 17
c) Stellungnahme 22
3. Unrichtigkeit des Grundbuchs nach Gesellschafterwechsel? 27
a) Meinungsstand 27
b) Stellungnahme 28
III.Der Gesellschafterwechsel 30
1. Ausscheiden und Eintritt 30
a) Ausscheiden 30
b) Eintritt 31
2. Kombination von Eintritt und Ausscheiden 31
3. Anteilsübertragung 32
a) Voraussetzungen der Übertragung 33
b) Rechtsfolgen der Anteilsübertragung 34
4. Die Übertragung der Gesellschaftsanteile als
Alternative zur Verfügung über ein Grundstücks 35
a) Sachenrechtliche Lösung 35
b) Gesellschaftsrechtliche Lösung 35
XI
^ Zwangsvollstreckung in Miteigentumsbruchteile eines
Grundstücks und BGB Gesellschaftsanteile 36
1. Vollstreckung in den Miteigentumsbruchteil eines Grundstücks 36
2. Vollstreckung in BGB Gesellschaftsanteile 37
a) Pfändung von Einzelansprüchen und
Auseinandersetzungsguthaben 37
b) Vollstreckung in den Gesellschaftsanteil selbst 38
c) Besonderheiten bei Grundstücken 40
3. Fazit 42
B. Der Gesellschaftenvechsel als Durchbrechung des
sachenrechtlichen Publizitätsgrundsatzes 43
I. Bedeutung des Publizitätsgrundsatzes im Grundstücksrecht 43
II. Durchbrechung des Publizitätsgrundsatzes 44
1. Erbfolge bzw. Nacherbfolge (§§ 1922,2139 BGB) 44
2. Begründung der ehelichen Gütergemeinschaft oder fortgesetzten
Gütergemeinschaft (§§ 1416 Abs. 2,1485 Abs. 3 BGB) 45
3. Zuschlag in der Zwangsversteigerung 45
4. Gesellschafterwechsel bei der OHG und der KG 45
5. Gesellschafterwechsel bei der BGB Gesellschaft 46
HI.Folgeprobleme 48
1. Gefahren aus vollstreckungsrechtlicher Sicht 48
2. Die Situation beim gutgläubigen Erwerb 50
3. Benachteiligung des Erwerbers 52
4. Das Problem aus grundbuchrechtlicher Sicht 54
a) Die Behandlung VOn Gesellschafterwechseln im Grundbuch 54
(1) Austritt 54
(2) Eintritt ' ^ZZZZZZZZZZ 55
(3) Anteilsübertragung ZIZZ.Z 56
(4) Stellungnahme zur Beteiligung der
verbleibenden Gesellschafter 57
b) Problemfälle 59
(1) Zwischenzeitliche Rechtsänderungen außerhalb
des Grundbuchs 59
(2) Sonderfall: Tod eines BGB Gesellschafters 60
i.) Eintragungsbewilligung 63
u.) Unrichtigkeitsnachweis nach § 22 Abs. 1 GBO 64
iii.) Stellungnahme 66
5. Fazit 71
i
C. Lösung der Problemfälle de lege lata 73
I. Die BGB Gesellschaft als Trägerin von Rechten an Grundstacken 73
II. Die Übertragbarkeit von BGB Gesellschaftsanteilen 76
1. Auffassung des historischen Gesetzgebers 76
a) I. Kommission (1888) 77
b) II. Kommission (1895) 77
2. Früher herrschende Meinung 79
3. Heute herrschende Meinung 80
4. Stellungnahme 82
IILAnaloge Anwendung des § 2033 Abs. 1 S. 2 BGB 84
1. Die Auffassung Jaschkes 85
2. Stellungnahme 86
IV.Analoge Anwendung der §§ 925,873 BGB 87
V. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auf die
Übertragung von Gesellschaftsanteilen 88
1. Grundlegendes zur Auslegung und zu anerkannten
analogen Anwendungen des § 311 b Abs. 1 BGB 88
a) Auslegungsgrundsätze 89
b) Umfang des Formerfordernisses 90
c) Miteigentum 91
d) Vollmachten 91
e) Weitere Fälle der mittelbaren Bindung 91
f) Gesellschaftsverträge 92
(1) Abschluss des Gesellschaftsvertrags 92
(2) Änderungen des Gesellschaftsvertrags 94
2. Die Auffassung der Rechtsprechung 94
3. Herrschende Meinung in der Literatur 96
4. Abweichende Auffassungen in der Literatur 97
a) Die Position Ulmers 97
b) Die Position Karsten Schmidts 100
c) Die Auffassung Heckschens 100
d) Die Position Langheins 101
VI. Die eigene Auffassung. 102
1. Kritik an den bestehenden Auffassungen 102
a) Die Auffassung der Rechtsprechung 102
b) Ulmer 104
c) Karsten Schmidt 106
d) Heckschen 106
e) Langhein 107
xm
2. Eigener Ansatz 107
a) Grandlegendes zur Analogie 107
b) Bestehen einer gesetzlichen Lücke 109
c) Vergleichbare Interessenlage 109
(1) Die ratiolegis des § 311b Abs. 1 S. 1 BGB 110
i.) Gesetzeszweck des § 311 b Abs. 1 S. 1 BGB
in den Augen des Gesetzgebers von 1896 110
ii.) Gesetzeszweck des § 311 b Abs. 1 S. 1 BGB
in den Augen des Gesetzgebers von 1973 113
iii.) Die ratio legis im Einzelnen 115
(a) Schutz vor Übereilung, Warnfunktion 115
(i.) Schutz des Veräußerers 115
(ii.) Schutz des Erwerbers 118
(b) Beweisfunktion 119
(c) Beratungsfunktion 121
(d) Gültigkeitsgewährfunktion 124
(e) Fiskalische Aspekte 124
(2) Vergleichbarkeit der Interessenlage 125
(a) Allgemeines 125
(b) Schutz vor Übereilung, Warnfunktion 126
(i.) Schutz des Übertragenden 126
(ii.) Schutz des Erwerbers 127
(c) Beweisfunktion 129
(d) Beratungsfunktion 129
(e) Gültigkeitsgewährfunktion 130
(f) Fiskalische Aspekte 130
(g) Zusammenfassung und Zwischenergebnis 131
d) Verfassungsmäßigkeit der Analogie 132
e) Heilung von Formverstößen 134
(1) Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft 134
(2) Heilung nach § 311 b Abs. 1 S. 2 BGB 135
i.) Heilung bei formnichtiger Verpflichtung zur
Grundstücksübertragung 135
(a) Norminhalt des § 311 b Abs. 1 S. 2 BGB 135
(b) Regelungsabsicht des § 311 b Abs. 1 S. 2 BGB 136
ii.) Heilung von formnichtiger Verpflichtung zur
Übertragung von BGB Gesellschaftsanteilen 137
(a) Heilung durch Vollzug 137
(b) Heilung durch Grundbuchberichtigung !38
t
VII. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auch auf
Beitritt, Austritt und Kündigung 139
1. Meinungsstand 139
2. Vergleichbarkeit der Interessenlage am Beispiel des
geschlossenen Immobilienfonds 140
a) Die Konzeption eines geschlossenen Immobilienfonds 140
b) Risiken des Beitritts zu geschlossenen Immobilenfonds 142
3. Bestehen einer gesetzlichen Lücke 145
4. Kündigung 146
VIII.Telelogische Reduktion des § 892 Abs. 1 S. 1 BGB bei
der Eintragung von BGB Gesellschaften 147
1. Problem und mögliche Problemlösung 147
2. Grundsätzliches zur teleologischen Reduktion 148
3. Ratio legis des § 892 Abs. 1 BGB 149
a) Historische Auslegung 149
b) Objektiv teleologische Auslegung 150
4. Problemlösung durch teleologische Reduktion 151
D. Schlussbetrachtungen 155
I. Befriedigende Lösung der Problem fälle? 155
1. Gefahren aus vollstreckungsrechtlicher Sicht 155
2. Die Situation beim gutgläubigen Erwerb 156
3. Benachteiligung des Erwerbers 156
4. Grundbuchrechtliche Probleme 157
II. Lösung der Problemfälle de lege ferenda 158
III. Zusammenfassung 160
XV |
| adam_txt |
Inhaltsübersicht
Thema und Gang der Untersuchung 1
A. Grundlagen 2
I. Die Rechtsnatur der BGB Gesellschaft 2
II. Die BGB Gesellschaft als Eigentümerin von
Grundstücken 3
III. Der Gesellschafterwechsel 30
IV. Zwangsvollstreckung in Miteigentumsbruchteile eines
Grundstücks und BGB Gesellschaftsanteile 36
B. Der Gesellschafterwechsel als Durchbrechung des
sachenrechtlichen Publizitätsgrundsatzes 43
I. Bedeutung des Publizitätsgrundsatzes im
Grundstücksrecht 43
II. Durchbrechung des Publizitätsgrundsatzes 44
III. Folgeprobleme 48
C. Lösung der Problemfälle de lege lata 73
I. Die BGB Gesellschaft als Trägerin von Rechten an
Grundstücken 73
ü. Die Übertragbarkeit von BGB Gesellschaftsanteilen 76
m. Analoge Anwendung des § 2033 Abs. 1 S. 2 BGB 84
IV. Analoge Anwendung der §§ 925, 873 BGB 87
V. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auf die
Übertragung von Gesellschaftsanteilen 88
VI. Die eigene Auffassung 102
VII. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auch auf
Beitritt, Austritt und Kündigung 139
VIII.Telelogische Reduktion des § 892 Abs. 1 S. 1 BGB bei
der Eintragung von BGB Gesellschaften 147
D. Schlussbetrachtungen.—.—.—.— 155
I. Befriedigende Lösung der Problemfälle? 155
II. Lösung der Problemfälle de lege ferenda 158
HI. Zusammenfassung 16°
K
Inhaltsverzeichnis
Thema und Gang der Untersuchung 1
A. Grundlagen. 2
I. Die Rechtsnatur der BGB Gesellschaft 2
II. Die BGB Gesellschaft als Eigentümerin von
Grundstücken 3
1. Motive für die Gestaltungsform 3
a) Dingliche Bindung des Eigentums 3
b) Ersparnis von Notargebühren bei der Übertragung 5
c) Ersparnis von Grunderwerbsteuer bei der Übertragung 5
2. Die Grundbuchfähigkeit der BGB Gesellschaft 7
a) Meinungsstand bis zur Anerkennung der
Rechtsfähigkeit der BGB Gesellschaft 8
(1) Die ganz herrschende Auffassung 8
(2) Die Auffassung Timms 9
(3) Stellungnahme zur Auffassung Timms 10
(4) Sonderfall Gesellschaften mit großer Mitgliederzahl 10
b) Meinungsstand nach Anerkennung der
Rechtsfähigkeit der BGB Gesellschaft 12
(1) Grundbuchfähigkeit der BGB Gesellschaft 12
(2) Keine Grundbuchfähigkeit der BGB
Gesellschaft 17
c) Stellungnahme 22
3. Unrichtigkeit des Grundbuchs nach Gesellschafterwechsel? 27
a) Meinungsstand 27
b) Stellungnahme 28
III.Der Gesellschafterwechsel 30
1. Ausscheiden und Eintritt 30
a) Ausscheiden 30
b) Eintritt 31
2. Kombination von Eintritt und Ausscheiden 31
3. Anteilsübertragung 32
a) Voraussetzungen der Übertragung 33
b) Rechtsfolgen der Anteilsübertragung 34
4. Die Übertragung der Gesellschaftsanteile als
Alternative zur Verfügung über ein Grundstücks 35
a) Sachenrechtliche Lösung 35
b) Gesellschaftsrechtliche Lösung 35
XI
^ Zwangsvollstreckung in Miteigentumsbruchteile eines
Grundstücks und BGB Gesellschaftsanteile 36
1. Vollstreckung in den Miteigentumsbruchteil eines Grundstücks 36
2. Vollstreckung in BGB Gesellschaftsanteile 37
a) Pfändung von Einzelansprüchen und
Auseinandersetzungsguthaben 37
b) Vollstreckung in den Gesellschaftsanteil selbst 38
c) Besonderheiten bei Grundstücken 40
3. Fazit 42
B. Der Gesellschaftenvechsel als Durchbrechung des
sachenrechtlichen Publizitätsgrundsatzes 43
I. Bedeutung des Publizitätsgrundsatzes im Grundstücksrecht 43
II. Durchbrechung des Publizitätsgrundsatzes 44
1. Erbfolge bzw. Nacherbfolge (§§ 1922,2139 BGB) 44
2. Begründung der ehelichen Gütergemeinschaft oder fortgesetzten
Gütergemeinschaft (§§ 1416 Abs. 2,1485 Abs. 3 BGB) 45
3. Zuschlag in der Zwangsversteigerung 45
4. Gesellschafterwechsel bei der OHG und der KG 45
5. Gesellschafterwechsel bei der BGB Gesellschaft 46
HI.Folgeprobleme 48
1. Gefahren aus vollstreckungsrechtlicher Sicht 48
2. Die Situation beim gutgläubigen Erwerb 50
3. Benachteiligung des Erwerbers 52
4. Das Problem aus grundbuchrechtlicher Sicht 54
a) Die Behandlung VOn Gesellschafterwechseln im Grundbuch 54
(1) Austritt 54
(2) Eintritt ' ^ZZZZZZZZZZ 55
(3) Anteilsübertragung ZIZZ.Z 56
(4) Stellungnahme zur Beteiligung der
verbleibenden Gesellschafter 57
b) Problemfälle 59
(1) Zwischenzeitliche Rechtsänderungen außerhalb
des Grundbuchs 59
(2) Sonderfall: Tod eines BGB Gesellschafters 60
i.) Eintragungsbewilligung 63
u.) Unrichtigkeitsnachweis nach § 22 Abs. 1 GBO 64
iii.) Stellungnahme 66
5. Fazit 71
i
C. Lösung der Problemfälle de lege lata 73
I. Die BGB Gesellschaft als Trägerin von Rechten an Grundstacken 73
II. Die Übertragbarkeit von BGB Gesellschaftsanteilen 76
1. Auffassung des historischen Gesetzgebers 76
a) I. Kommission (1888) 77
b) II. Kommission (1895) 77
2. Früher herrschende Meinung 79
3. Heute herrschende Meinung 80
4. Stellungnahme 82
IILAnaloge Anwendung des § 2033 Abs. 1 S. 2 BGB 84
1. Die Auffassung Jaschkes 85
2. Stellungnahme 86
IV.Analoge Anwendung der §§ 925,873 BGB 87
V. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auf die
Übertragung von Gesellschaftsanteilen 88
1. Grundlegendes zur Auslegung und zu anerkannten
analogen Anwendungen des § 311 b Abs. 1 BGB 88
a) Auslegungsgrundsätze 89
b) Umfang des Formerfordernisses 90
c) Miteigentum 91
d) Vollmachten 91
e) Weitere Fälle der mittelbaren Bindung 91
f) Gesellschaftsverträge 92
(1) Abschluss des Gesellschaftsvertrags 92
(2) Änderungen des Gesellschaftsvertrags 94
2. Die Auffassung der Rechtsprechung 94
3. Herrschende Meinung in der Literatur 96
4. Abweichende Auffassungen in der Literatur 97
a) Die Position Ulmers 97
b) Die Position Karsten Schmidts 100
c) Die Auffassung Heckschens 100
d) Die Position Langheins 101
VI. Die eigene Auffassung. 102
1. Kritik an den bestehenden Auffassungen 102
a) Die Auffassung der Rechtsprechung 102
b) Ulmer 104
c) Karsten Schmidt 106
d) Heckschen 106
e) Langhein 107
xm
2. Eigener Ansatz 107
a) Grandlegendes zur Analogie 107
b) Bestehen einer gesetzlichen Lücke 109
c) Vergleichbare Interessenlage 109
(1) Die ratiolegis des § 311b Abs. 1 S. 1 BGB 110
i.) Gesetzeszweck des § 311 b Abs. 1 S. 1 BGB
in den Augen des Gesetzgebers von 1896 110
ii.) Gesetzeszweck des § 311 b Abs. 1 S. 1 BGB
in den Augen des Gesetzgebers von 1973 113
iii.) Die ratio legis im Einzelnen 115
(a) Schutz vor Übereilung, Warnfunktion 115
(i.) Schutz des Veräußerers 115
(ii.) Schutz des Erwerbers 118
(b) Beweisfunktion 119
(c) Beratungsfunktion 121
(d) Gültigkeitsgewährfunktion 124
(e) Fiskalische Aspekte 124
(2) Vergleichbarkeit der Interessenlage 125
(a) Allgemeines 125
(b) Schutz vor Übereilung, Warnfunktion 126
(i.) Schutz des Übertragenden 126
(ii.) Schutz des Erwerbers 127
(c) Beweisfunktion 129
(d) Beratungsfunktion 129
(e) Gültigkeitsgewährfunktion 130
(f) Fiskalische Aspekte 130
(g) Zusammenfassung und Zwischenergebnis 131
d) Verfassungsmäßigkeit der Analogie 132
e) Heilung von Formverstößen 134
(1) Grundsätze der fehlerhaften Gesellschaft 134
(2) Heilung nach § 311 b Abs. 1 S. 2 BGB 135
i.) Heilung bei formnichtiger Verpflichtung zur
Grundstücksübertragung 135
(a) Norminhalt des § 311 b Abs. 1 S. 2 BGB 135
(b) Regelungsabsicht des § 311 b Abs. 1 S. 2 BGB 136
ii.) Heilung von formnichtiger Verpflichtung zur
Übertragung von BGB Gesellschaftsanteilen 137
(a) Heilung durch Vollzug 137
(b) Heilung durch Grundbuchberichtigung !38
t
VII. Analoge Anwendung des § 311 b Abs. 1 BGB auch auf
Beitritt, Austritt und Kündigung 139
1. Meinungsstand 139
2. Vergleichbarkeit der Interessenlage am Beispiel des
geschlossenen Immobilienfonds 140
a) Die Konzeption eines geschlossenen Immobilienfonds 140
b) Risiken des Beitritts zu geschlossenen Immobilenfonds 142
3. Bestehen einer gesetzlichen Lücke 145
4. Kündigung 146
VIII.Telelogische Reduktion des § 892 Abs. 1 S. 1 BGB bei
der Eintragung von BGB Gesellschaften 147
1. Problem und mögliche Problemlösung 147
2. Grundsätzliches zur teleologischen Reduktion 148
3. Ratio legis des § 892 Abs. 1 BGB 149
a) Historische Auslegung 149
b) Objektiv teleologische Auslegung 150
4. Problemlösung durch teleologische Reduktion 151
D. Schlussbetrachtungen 155
I. Befriedigende Lösung der Problem fälle? 155
1. Gefahren aus vollstreckungsrechtlicher Sicht 155
2. Die Situation beim gutgläubigen Erwerb 156
3. Benachteiligung des Erwerbers 156
4. Grundbuchrechtliche Probleme 157
II. Lösung der Problemfälle de lege ferenda 158
III. Zusammenfassung 160
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