Der unabhängige Stimmrechtsvertreter im schweizerischen Aktienrecht:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Zürich [u.a.]
Dike-Verl.
2006
|
| Schriftenreihe: | Schweizer Schriften zum Handels- und Wirtschaftsrecht
259 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXXI, 189 S. |
| ISBN: | 9783905456042 |
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|---|---|
| adam_text | INHALTSUEBERSICHT
INHALTSUEBERSICHT V
INHALTSVERZEICHNIS VII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XVIII
LITERATURVERZEICHNIS XXI
MATERIALIENVERZEICHNIS XXXI
EINLEITUNG 1
TEIL 1: GRUNDLAGEN 5
§ 1 DIE RECHTE UND PFLICHTEN DER AKTIONAERE IM ALLGEMEINEN 5
§ 2 DAS STIMMRECHT DER AKTIONAERE IM BESONDEREN 7
§ 3 DIE INDIVIDUELLE UND DIE INSTITUTIONELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 14
§ 4 DIE ENTWICKLUNG DER UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETUNG 37
TEIL 2: DIE RECHTSSTELLUNG DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 45
§ 5 DIE UNABHAENGIGKEIT GEMAESS ART. 689C OR 45
§ 6 DER UNABHAENGIGE STIMMRECHTSVERTRETER ALS VOM GESETZ VORGESEHENER
VERTRETER 65
§ 7 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUR GESELLSCHAFT 87
§ 8 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUM AKTIONAER 97
TEIL 3: DIE STIMMRECHTSAUSUEBUNG DURCH DEN
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 107
§ 9 VORAUSSETZUNGEN 107
§ 10 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI VORLIEGEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 119
§ 11 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI FEHLEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 136
§ 12 HAFTUNGSFRAGEN 164
ZUSAMMENFASSUNG 183
VII
INHALTSVERZEICHNIS
INHALTSUEBERSICHT V
INHALTSVERZEICHNIS VII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XVIII
LITERATURVERZEICHNIS XXI
MATERIALIENVERZEICHNIS XXXI
EINLEITUNG 1
TEIL 1: GRUNDLAGEN 5
§ 1 DIE RECHTE UND PFLICHTEN DER AKTIONAERE IM ALLGEMEINEN 5
I. VORBEMERKUNGEN 5
II. DIE VERMOEGENSMAESSIGEN RECHTE 5
III. DIE NICHT VERMOEGENSMAESSIGEN RECHTE 6
1. DIE SCHUTZRECHTE 6
2. DIE MITWIRKUNGSRECHTE 6
§ 2 DAS STIMMRECHT DER AKTIONAERE IM BESONDEREN 7
I. DAS TEILNAHMERECHT (FORMELLES STIMMRECHT) 7
II. DAS MATERIELLE STIMMRECHT 8
1. VORBEMERKUNGEN 8
2. TRAEGER DES STIMMRECHTS 8
3. INHALT UND CHARAKTERISTIKA DES STIMMRECHTS 9
4. KAPITALBEZOGENHEIT DES STIMMRECHTS 9
5. AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS 10
6. AUSSCHLUESSE UND BESCHRAENKUNGEN DES STIMMRECHTS 11
A. VORBEMERKUNGEN 11
B. GESETZLICHE STIMMRECHTSAUSSCHLUESSE 11
C. STATUTARISCHE STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 12
D. VERTRAGLICHE STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 12
VIII
E. GLEICHBEHANDLUNGSGEBOT, GRUPPENKLAUSELN UND NACHTRAEGLICHE
EINFUEHRUNG VON STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 13
§ 3 DIE INDIVIDUELLE UND DIE INSTITUTIONELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 14
I. VORBEMERKUNGEN 14
II. DIE INDIVIDUELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 15
1. BEGRIFF I
5
2. STATUTARISCH GEFORDERTE EIGENSCHAFTEN DES VERTRETERS 16
A. DE LEGE LATA 1
B. DE LEGE FERENDA 1
C. STELLUNGNAHME 1
III. DIE INSTITUTIONELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 19
1. BEGRIFF UND EIGNUNG 19
2. GESETZLICHE REGELUNG 20
3. ERSCHEINUNGSFORMEN 20
A. DER ORGANVERTRETER 20
(1) ALLGEMEINES 20
(2) AUSGEWAEHLTE TEILASPEKTE 22
(I) WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 22
(II) WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 23
(III) ORGANVERTRETUNG BEIM ENTLASTUNGSBESCHLUSS 25
(A) VORBEMERKUNGEN 25
(B) DER ANSATZ DES BUNDESGERICHTS 25
(C) VOM BUNDESGERICHT ABWEICHENDER ANSATZ 26
B. DER DEPOTVERTRETER 27
(1) ALLGEMEINES 27
(2) AUSGEWAEHLTE TEILASPEKTE 28
(I) WEISUNGSEINHOLUNGS- UND WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 28
(II) DEPOTVERTRETUNG IN DER EIGENEN GENERALVERSAMMLUNG 29
C. DER UNABHAENGIGE STIMMRECHTSVERTRETER 31
4. TRANSPARENZ 32
IV. GEMEINSAME BESTIMMUNGEN FUER DIE INDIVIDUELLE UND DIE INSTITUTIONELLE
STIMMRECHTSVERTRETUNG 33
1. VORBEMERKUNGEN 33
2. PERSOENLICHE EIGENSCHAFTEN DES VERTRETERS 33
3. VOLLMACHT UND ERMAECHTIGUNG 34
4. WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 35
5. MEHRERE BERECHTIGTE 35
IX
6. UNBEFUGTE TEILNAHME 36
§ 4 DIE ENTWICKLUNG DER UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETUNG 37
I. URSPRUENGLICHER ZWECK 37
II. BEDEUTUNG IN DER PRAXIS 38
1. VORBEMERKUNGEN 38
2. BERICHT DER KARTELLKOMMISSION 1979 39
3. ENTWICKLUNG IN DEN NEUNZIGER JAHREN DES 20. JAHRHUNDERTS 40
4. UMFRAGE DES RECHTSWISSENSCHAFTLICHEN INSTITUTS DER UNIVERSITAET
ZUERICH AUS DEM JAHR 2002 40
5. FAZIT UND ENTWICKLUNGSTREND 41
III. GESETZGEBUNG 42
1. FEHLENDE REGELUNG IM ALTEN OR VON 1936 42
2. REGELUNG IM REVIDIERTEN AKTIENRECHT VON 1991 43
3. REVISIONSBESTREBUNGEN 43
TEIL 2: DIE RECHTSSTELLUNG DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 45
§ 5 DIE UNABHAENGIGKEIT GEMAESS ART. 689C OR 45
I. VORBEMERKUNGEN 45
II. DIE UNABHAENGIGKEIT DER REVISIONSSTELLE GEMAESS ART. 727C OR ALS
LEITLINIE FUER DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 46
1. DIE UNABHAENGIGKEIT GEMAESS ART. 727C OR 46
A. ALLGEMEINES 46
B. METHODOLOGISCHES 47
C. INHALT 48
(1) EINLEITENDE BEMERKUNGEN 48
(2) INNERE UND AEUSSERE UNABHAENGIGKEIT 49
(3) UNABHAENGIGKEIT VOM VERWALTUNGSRAT UND VOM AKTIONAER, DER UEBER DIE
STIMMENMEHRHEIT VERFUGT 50
(4) DAS VERBOT DER REVISOREN, ARBEITNEHMER DER ZU PRUEFENDEN GESELLSCHAFT
ZU SEIN 51
(5) DAS VERBOT DER REVISOREN, ARBEITEN FUER DIE ZU PRUEFENDE GESELLSCHAFT
AUSZUFUEHREN, DIE MIT DEM PRUEFUNGSAUFTRAG UNVEREINBAR SIND 51
(6) DAS VERBOT DER ANNAHME BESONDERER VORTEILE 52
(7) UNABHAENGIGKEIT UND BERATUNGSTAETIGKEIT DURCH DIE REVISIONSSTELLE 52
(8) DIE GRENZEN DER UNABHAENGIGKEIT 54
(9) NEUERE BESTEHENDE UND GEPLANTE REGELUNGEN MIT AUSWIRKUNGEN AUF
DIE UNABHAENGIGKEIT DER REVISIONSSTELLE 54
(I) VORBEMERKUNGEN 54
(II) SWISS CODE OF BEST PRACTICE FOR CORPORATE GOVERNANCE UND
RICHTLINIE BETREFFEND INFORMATIONEN ZUR CORPORATE GOVERNANCE
DERSWX 55
(III) BOTSCHAFT DES BUNDESRATES ZUR AENDERUNG DES OBLIGATIONENRECHTS
(REVISIONSPFLICHT IM GESELLSCHAFTSRECHT) SOWIE ZUM BUNDESGESETZ
UEBER DIE ZULASSUNG UND BEAUFSICHTIGUNG DER REVISORINNEN UND
REVISOREN 56
(IV) SARBANES OXLEY ACT 56
(V) ENTWURF ZU EINER NEUEN 8. EU-RICHTLINIE 58
(LO)FAZIT 58
2. EIGNUNG VON ART. 727C OR ALS LEITLINIE FUER DEN UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETER 59
A. VORBEMERKUNGEN 59
B. GEEIGNETE KRITERIEN GEMAESS ART. 727C OR 60
C. UNGEEIGNETE KRITERIEN GEMAESS ART. 727C OR 61
D. FAZIT 61
3. METHODOLOGISCHES 62
III. EXKURS: DIE UNABHAENGIGKEIT DES ANWALTS ALS ZUSAETZLICHE LEITLINIE
FUER
DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 62
1. VORBEMERKUNGEN 62
2. DIE UNABHAENGIGKEIT DES ANWALTS GEMAESS BGFA 63
3. STELLUNGNAHME 64
§ 6 DER UNABHAENGIGE STIMMRECHTSVERTRETER ALS VOM GESETZ
VORGESEHENER VERTRETER 65
I. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 65
II. KEINE ORGANEIGENSCHAFT GEMAESS ART. 754 ABS. 1 OR 65
III. DIE PFLICHT DER GESELLSCHAFT ZUR EINSETZUNG EINES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS ALS KONTRAHIERUNGSPFLICHT 68
1. DIE KONTRAHIERUNGSPFLICHT IM ALLGEMEINEN 68
A. GRUNDLAGEN VON KONTRAHIERUNGSPFLICHTEN 68
B. ENGER BEGRIFF DER KONTRAHIERUNGSPFLICHT GEMAESS HERRSCHENDER LEHRE..
68
XI
C. WEITER BEGRIFF DER KONTRAHIERUNGSPFLICHT 69
D. VERMITTELNDER BEGRIFF DER KONTRAHIERUNGSPFLICHT 69
2. DIE KONTRAHIERUNGSPFLICHT GEMAESS ART. 689C OR IM BESONDEREN 70
A. KONTRAHIERUNGSPFLICHT DER GESELLSCHAFT 70
(1) GEMAESS ENGER BEGRIFFSBESTIMMUNG DER HERRSCHENDEN LEHRE 70
(2) GEMAESS WEITER BEGRIFFSBESTIMMUNG 70
(3) GEMAESS VERMITTELNDER BEGRIFFSBESTIMMUNG 70
B. *KONTRAHIERUNGSPFLICHT DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS 71
3. FAZIT 72
IV. FOLGEN DER QUALIFIKATION ALS VOM GESETZ VORGESEHENER VERTRETER 73
1. VORBEMERKUNGEN 73
2. ANWENDBARKEIT VON STATUTARISCHEN STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN AUF
DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 73
A. GRUNDSAETZLICHES 73
B. PROBLEMATIK DER DURCHSETZBARKEIT VON STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN... 74
(1) AUSGANGSLAGE 74
(2) BEI NAMENAKTIEN 74
(3) BEI INHABERAKTIEN 75
(I) IM ALLGEMEINEN 75
(II) BEI DER INDIVIDUELLEN VERTRETUNG IM BESONDEREN 76
(III)BEI DER VERTRETUNG DURCH DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER
IM BESONDEREN 77
C. FAZIT 79
3. ANWENDBARKEIT VON BESCHRAENKUNGEN DER STIMMRECHTSVERTRETUNG
AUF DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 80
A. GRUNDSAETZE 80
B. ERFORDERNIS BESONDERER EIGENSCHAFTEN 81
(1) IM ALLGEMEINEN 81
(2) BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 82
C. VINKULIERUNG DER VERTRETUNGSBESCHRAENKUNG 83
D. BEGRENZUNG DER ANZAHL VERTRETER PRO AKTIONAER 83
E. BEGRENZUNG DER ANZAHL ZU VERTRETENDER AKTIONAERE PRO VERTRETER 83
F. HOECHSTVERTRETUNGSKLAUSELN 84
(1) IM ALLGEMEINEN 84
(2) BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 84
G. FAZIT 85
XII
§ 7 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUR GESELLSCHAFT 87
I. VORBEMERKUNGEN 87
II. DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG ALS ECHTER VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN
... 87
1. DER VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN IM ALLGEMEINEN 87
2. DER ECHTE VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN IM BESONDEREN 88
3. SUBSUMTION DES VERHAELTNISSES ZWISCHEN UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER UND GESELLSCHAFT UNTER DEN BEGRIFF DES
VERTRAGS ZUGUNSTEN EINES DRITTEN 89
4. SUBSUMTION DES VERHAELTNISSES ZWISCHEN UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER UND GESELLSCHAFT UNTER DEN BEGRIFF DES ECHTEN
VERTRAGS ZUGUNSTEN EINES DRITTEN 89
III. DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG ALS VERTRAG DES BESONDEREN TEILS DES OR 90
1. DER WESENTLICHE INHALT DER RECHTLICHEN BEZIEHUNG 90
2. KEINE QUALIFIKATION ALS EINZELARBEITSVERTRAG 91
3. QUALIFIKATION ALS WERKVERTRAG? 92
A. DEFINITION DES WERKVERTRAGS 92
B. SUBSUMTION UNTER DEN BEGRIFF DES WERKVERTRAGS 92
(1) FUER DEN WERKVERTRAG SPRECHENDE ELEMENTE 92
(2) GEGEN DEN WERKVERTRAG SPRECHENDE ELEMENTE 94
(3) FAZIT 94
4. QUALIFIKATION ALS EINFACHER AUFTRAG 95
A. DEFINITION DES EINFACHEN AUFTRAGS 95
B. SUBSUMTION UNTER DEN BEGRIFF DES EINFACHEN AUFTRAGS 95
(1) ZUSTIMMUNG DER LEHRE ZUM EINFACHEN AUFTRAG 95
(2) WEITERE FUER DEN EINFACHEN AUFTRAG SPRECHENDE ELEMENTE 96
IV. FAZIT 96
§ 8 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUM AKTIONAER 97
I. DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG ALS *DIREKTES LEISTUNGSVERHAELTNIS 97
1. BEGRIFFLICHES 97
2. DAS DIREKTE FORDERUNGSRECHT DES AKTIONAERS GEGENUEBER DEM
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 97
3. DER WESENTLICHE INHALT DER RECHTLICHEN BEZIEHUNG 98
II. BESONDERHEITEN 98
XIII
1. DAS RECHT DES AKTIONAERS AUF EINSETZUNG EINES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 98
2. EINREDEN DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS (PROMITTENT)
GEGENUEBER DEM AKTIONAER (DRITTER) 99
A. BEIM VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN IM ALLGEMEINEN 99
B. BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 99
(1) EINREDEAUSSCHLUSS DURCH GESETZESBESTIMMUNG 99
(2) EINREDEAUSSCHLUSS DURCH RECHTSSCHEIN 100
(3) EINREDEAUSSCHLUSS DURCH SELBSTAENDIGEN VERTRAG UEBER DIE
DRITTLEISTUNG... 100
C. STELLUNGNAHME 101
3. DAS VERFUEGUNGSRECHT DER GESELLSCHAFT (PROMISSARIN) UEBER DIE
FORDERUNG 102
4. DIE BERECHTIGUNG DER GESELLSCHAFT (PROMISSARIN) 102
III. EXKURS: ALLFAELLIGE WEITERE QUALIFIKATIONSMOEGLICHKEITEN DER
RECHTLICHEN
BEZIEHUNG 103
1. DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN UNABHAENGIGEM STIMMRECHTSVERTRETER UND
AKTIONAER ALS SELBSTAENDIGER AUFTRAG 103
2. DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN UNABHAENGIGEM STIMMRECHTSVERTRETER UND
AKTIONAER ALS GESCHAEFTSFUEHRUNG OHNE AUFTRAG 104
IV. FAZIT 105
TEIL 3: DIE STIMMRECHTSAUSUEBUNG DURCH DEN
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 107
§ 9 VORAUSSETZUNGEN 107
I. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 107
II. VOLLMACHT FUER DIE OFFENE VERTRETUNG VON NAMENAKTIEN 107
1. DER BEGRIFF DER VOLLMACHT 107
2. DER BEGRIFF DER OFFENEN VERTRETUNG VON AKTIONAEREN 108
3. BESONDERHEITEN DER VOLLMACHT BEI DER OFFENEN VERTRETUNG VON
NAMENAKTIEN DURCH DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 109
A. SCHRIFTLICHE SPEZIALVOLLMACHT FUER EINE EINZELNE GENERALVERSAMMLUNG.
109
B. SUBSTITUTIONSVOLLMACHT 110
(1) RECHT DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS ZUM ERTEILEN EINER
SUBSTITUTIONSVOLLMACHT? 110
(2) PFLICHT DER GESELLSCHAFT, EINEN SUBSTITUTIONSBEVOLLMAECHTIGTEN
ZUZULASSEN? 111
XRV
(3) FAZIT 112
III. ERMAECHTIGUNG UND VOLLMACHT FUER DIE OFFENE VERTRETUNG VON
INHABERAKTIEN 113
1. VORBEMERKUNGEN 113
2. ERMAECHTIGUNG GEMAESS ART. 689B ABS. 2 OR 113
3. VOLLMACHT GEMAESS ART. 689A ABS. 1 OR 114
4. EXKURS: HINTERLEGUNG DER AKTIEN BEI DER GESELLSCHAFT 115
IV. ERMAECHTIGUNG FUER DIE VERDECKTE VERTRETUNG VON INHABERAKTIEN 116
1. DER BEGRIFF DER VERDECKTEN VERTRETUNG 116
2. DIE LEGITIMATIONSUEBERTRAGUNG IM ALLGEMEINEN 117
3. DIE LEGITIMATIONSUEBERTRAGUNG BEIM UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 117
V. FEHLEN VON VOLLMACHT UND ERMAECHTIGUNG 118
1. FEHLEN DER VOLLMACHT 118
2. FEHLEN DER ERMAECHTIGUNG 118
§ 10 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI VORLIEGEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 119
I. VORBEMERKUNGEN 119
II. DER WEISUNGSBEGRIFF 119
1. IM ALLGEMEINEN 119
2. WEISUNGEN FUER ANTRAEGE UND VOTEN IM BESONDEREN 120
III. DAS WESEN DES WEISUNGSRECHTS 121
IV. DIE WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 121
1. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 121
2. ABLEHNUNG EINER WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 122
3. BEFUERWORTUNG EINER WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 122
4. VERLETZUNG DER WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 123
5. STELLUNGNAHME 124
V. DIE WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 124
1. BEGRIFFLICHES 124
2. GELTUNGSBEREICH UND INHALT 125
3. AUSNAHMEN IN AUSSERGEWOEHNLICHEN SITUATIONEN 125
4. PFLICHT ZUR AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS 126
VI. DIE WEISUNGSWIDRIGE STIMMRECHTSAUSUEBUNG 127
1. VORBEMERKUNGEN 127
XV
2. ABZULEHNENDE SICHTWEISE: WEISUNGEN ALS ANORDNUNGEN MIT
KOERPERSCHAFTSRECHTLICHER WIRKUNG 127
3. WEISUNGEN ALS ANORDNUNGEN IM INNENVERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER
UND UNABHAENGIGEM STIMMRECHTSVERTRETER 128
4. RECHTSFOLGEN 129
5. EXKURS: WEISUNGSWIDRIGE STIMMRECHTSAUSUEBUNG AUFGRUND EINES
WILLENSMANGELS BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 130
VII. DIE DURCHSETZBARKEIT VON WEISUNGEN 131
1. VORBEMERKUNGEN 131
2. AEHNLICHE PROBLEMSTELLUNG WIE BEI STIMMBINDUNGSABSPRACHEN 132
3. ERFUELLUNGSKLAGE 133
A. ERLAEUTERUNGEN ANHAND DES BEISPIELS DER STIMMBINDUNGSABSPRACHE 133
B. ERLAEUTERUNGEN ZUM VERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 133
4. VORSORGLICHER RECHTSSCHUTZ 134
A. ERLAEUTERUNGEN ANHAND DES BEISPIELS DER STIMMBINDUNGSABSPRACHE 134
B. ERLAEUTERUNGEN ZUM VERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 135
5. VEREINBARUNG EINER KONVENTIONALSTRAFE 135
§ 11 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI FEHLEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 136
I. PROBLEMATIK 136
II. LOESUNGSANSAETZE DE LEGE LATA 138
1. VORBEMERKUNGEN: PFLICHT ZUR AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS 138
2. STIMMRECHTSAUSUEBUNG BEI STATUIERUNG DER VERMUTUNGSREGEL
*IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE DURCH DIE GESELLSCHAFT 138
3. STIMMRECHTSAUSUEBUNG OHNE STATUIERUNG DER VERMUTUNGSREGEL
*IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE DURCH DIE GESELLSCHAFT 140
A. *PRO ADMINISTRATIONE 140
B. STIMMENTHALTUNG 140
C. GEMAESS DER MUTMASSLICHEN ABSICHT DES VERTRETENEN 141
D. STELLUNGNAHME 142
III. NEUERE LOESUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA 144
1. GRUENDE FUER EINE GESETZESAENDERUNG 144
A. VERMUTUNGSREGEL *IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE AUFGRUND DEREN
STATUIERUNG DURCH DIE GESELLSCHAFT 144
XVI
B. VERMUTUNGSREGEL *IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE OHNE DEREN
STATUIERUNG DURCH DIE GESELLSCHAFT 146
2. DIE EINZELNEN LOESUNGSVORSCHLAEGE 146
A. VORBEMERKUNGEN 146
B. ABSCHAFFUNG DER INSTITUTIONELLEN STIMMRECHTSVERTRETUNG 147
C. STIMMRECHTSAUSSCHLUSS 147
D. STIMMRECHTSAUSUEBUNG GEMAESS DER MUTMASSLICHEN ABSICHT DES
VERTRETENEN GEMAESS ART. 419 OR 149
E. VORSCHLAG VON DER CRONE 150
(1) VORBEMERKUNG 150
(2) BEIBEHALTUNG DER REGEL *IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE UND
ZULAESSIGKEIT
DER VOLLMACHT NUR FUER DIE JEWEILS BEVORSTEHENDE GENERALVERSAMMLUNG. 150
(3) STELLUNGNAHME 151
F. VORSCHLAG BOECKLI/HUGUENIN/DESSEMONTET 151
(1) VORBEMERKUNGEN 151
(2) WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 152
(3) UEBERMITTLUNG DER WEISUNGEN DER AKTIONAERE DIREKT AN DEN
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 152
(4) MASSGEBLICHKEIT DES VERHAELTNISSES *JA-STIMMEN , *NEIN-STIMMEN
BZW. *STIMMENTHALTUNGEN ZUR GESAMTZAHL DER TATSAECHLICH
ABGEGEBENEN STIMMEN FUER DIE WEISUNGSLOSEN VOLLMACHTEN 153
(5) STELLUNGNAHME 154
G. VORSCHLAG VORENTWURF REVISION AKTIENRECHT: STIMMENTHALTUNG,
WOBEI ENTHALTUNGEN NICHT ALS ABGEGEBENE STIMMEN GELTEN 156
H. ALLFAELLIGE WEITERGEHENDE UND ERGAENZENDE LOESUNGSVORSCHLAEGE 157
(1) VORBEMERKUNGEN 157
(2) EINFUEHRUNG EINES PROXY-SYSTEMS NACH US-AMERIKANISCHEM VORBILD 157
(3) ZULASSUNG ELEKTRONISCHER MITTEL FUER DIE GENERALVERSAMMLUNG 159
3. FAZIT 162
§ 12 HAFTUNGSFRAGEN 164
I. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 164
II. HAFTUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS GEGENUEBER DEM
AKTIONAER 165
1. GEMAESS ART. 754 ABS. 1 OR 165
2. GEMAESS ART. 398 ABS. 2 OR 165
A. VERTRAGLICHES VERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 166
XVII
B. DIE ANSPRUCHSVORAUSSETZUNGEN 166
(1) PFLICHTVERLETZUNG 166
(2) SCHADEN 166
(3) ADAEQUATER KAUSALZUSAMMENHANG 168
(4) VERSCHULDEN 169
C. EXKURS: HAFTUNG FUER HILFSPERSONEN GEMAESS ART. 101 OR 170
D. FAZIT 172
3. GEMAESS ART. 41 ABS. 1 OR 173
4. GEMAESS WEITEREN KONSTRUKTEN BEI LEISTUNGSSTOERUNGEN? 174
A. DRITTSCHADENSLIQUIDATION 174
B. VERTRAG MIT SCHUTZWIRKUNG ZUGUNSTEN DRITTER 175
III. HAFTUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS GEGENUEBER DER
GESELLSCHAFT 176
1. GEMAESS ART. 754 ABS. 1 OR 176
2. GEMAESS ART. 398 ABS. 2 OR 176
A. VERTRAGLICHES VERHAELTNIS ZWISCHEN GESELLSCHAFT UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 176
B. DIE ANSPRUCHSVORAUSSETZUNGEN 176
(1) PFLICHTVERLETZUNG 176
(2) SCHADEN 177
(3) ADAEQUATER KAUSALZUSAMMENHANG 178
(4) VERSCHULDEN 179
C. FAZIT 179
3. GEMAESS ART. 41 ABS. 1 OR 180
IV. TABELLARISCHE UEBERSICHT: MOEGLICHE FEHLVERHALTEN DER GESELLSCHAFT
UND DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS SOWIE ALLFAELLIGE
KONSEQUENZEN 181
ZUSAMMENFASSUNG 183
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INHALTSUEBERSICHT
INHALTSUEBERSICHT V
INHALTSVERZEICHNIS VII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XVIII
LITERATURVERZEICHNIS XXI
MATERIALIENVERZEICHNIS XXXI
EINLEITUNG 1
TEIL 1: GRUNDLAGEN 5
§ 1 DIE RECHTE UND PFLICHTEN DER AKTIONAERE IM ALLGEMEINEN 5
§ 2 DAS STIMMRECHT DER AKTIONAERE IM BESONDEREN 7
§ 3 DIE INDIVIDUELLE UND DIE INSTITUTIONELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 14
§ 4 DIE ENTWICKLUNG DER UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETUNG 37
TEIL 2: DIE RECHTSSTELLUNG DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 45
§ 5 DIE UNABHAENGIGKEIT GEMAESS ART. 689C OR 45
§ 6 DER UNABHAENGIGE STIMMRECHTSVERTRETER ALS VOM GESETZ VORGESEHENER
VERTRETER 65
§ 7 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUR GESELLSCHAFT 87
§ 8 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUM AKTIONAER 97
TEIL 3: DIE STIMMRECHTSAUSUEBUNG DURCH DEN
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 107
§ 9 VORAUSSETZUNGEN 107
§ 10 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI VORLIEGEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 119
§ 11 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI FEHLEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 136
§ 12 HAFTUNGSFRAGEN 164
ZUSAMMENFASSUNG 183
VII
INHALTSVERZEICHNIS
INHALTSUEBERSICHT V
INHALTSVERZEICHNIS VII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XVIII
LITERATURVERZEICHNIS XXI
MATERIALIENVERZEICHNIS XXXI
EINLEITUNG 1
TEIL 1: GRUNDLAGEN 5
§ 1 DIE RECHTE UND PFLICHTEN DER AKTIONAERE IM ALLGEMEINEN 5
I. VORBEMERKUNGEN 5
II. DIE VERMOEGENSMAESSIGEN RECHTE 5
III. DIE NICHT VERMOEGENSMAESSIGEN RECHTE 6
1. DIE SCHUTZRECHTE 6
2. DIE MITWIRKUNGSRECHTE 6
§ 2 DAS STIMMRECHT DER AKTIONAERE IM BESONDEREN 7
I. DAS TEILNAHMERECHT (FORMELLES STIMMRECHT) 7
II. DAS MATERIELLE STIMMRECHT 8
1. VORBEMERKUNGEN 8
2. TRAEGER DES STIMMRECHTS 8
3. INHALT UND CHARAKTERISTIKA DES STIMMRECHTS 9
4. KAPITALBEZOGENHEIT DES STIMMRECHTS 9
5. AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS 10
6. AUSSCHLUESSE UND BESCHRAENKUNGEN DES STIMMRECHTS 11
A. VORBEMERKUNGEN 11
B. GESETZLICHE STIMMRECHTSAUSSCHLUESSE 11
C. STATUTARISCHE STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 12
D. VERTRAGLICHE STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 12
VIII
E. GLEICHBEHANDLUNGSGEBOT, GRUPPENKLAUSELN UND NACHTRAEGLICHE
EINFUEHRUNG VON STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN 13
§ 3 DIE INDIVIDUELLE UND DIE INSTITUTIONELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 14
I. VORBEMERKUNGEN 14
II. DIE INDIVIDUELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 15
1. BEGRIFF I
5
2. STATUTARISCH GEFORDERTE EIGENSCHAFTEN DES VERTRETERS 16
A. DE LEGE LATA 1"
B. DE LEGE FERENDA 1"
C. STELLUNGNAHME 1
III. DIE INSTITUTIONELLE STIMMRECHTSVERTRETUNG 19
1. BEGRIFF UND EIGNUNG 19
2. GESETZLICHE REGELUNG 20
3. ERSCHEINUNGSFORMEN 20
A. DER ORGANVERTRETER 20
(1) ALLGEMEINES 20
(2) AUSGEWAEHLTE TEILASPEKTE 22
(I) WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 22
(II) WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 23
(III) ORGANVERTRETUNG BEIM ENTLASTUNGSBESCHLUSS 25
(A) VORBEMERKUNGEN 25
(B) DER ANSATZ DES BUNDESGERICHTS 25
(C) VOM BUNDESGERICHT ABWEICHENDER ANSATZ 26
B. DER DEPOTVERTRETER 27
(1) ALLGEMEINES 27
(2) AUSGEWAEHLTE TEILASPEKTE 28
(I) WEISUNGSEINHOLUNGS- UND WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 28
(II) DEPOTVERTRETUNG IN DER EIGENEN GENERALVERSAMMLUNG 29
C. DER UNABHAENGIGE STIMMRECHTSVERTRETER 31
4. TRANSPARENZ 32
IV. GEMEINSAME BESTIMMUNGEN FUER DIE INDIVIDUELLE UND DIE INSTITUTIONELLE
STIMMRECHTSVERTRETUNG 33
1. VORBEMERKUNGEN 33
2. PERSOENLICHE EIGENSCHAFTEN DES VERTRETERS 33
3. VOLLMACHT UND ERMAECHTIGUNG 34
4. WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 35
5. MEHRERE BERECHTIGTE 35
IX
6. UNBEFUGTE TEILNAHME 36
§ 4 DIE ENTWICKLUNG DER UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETUNG 37
I. URSPRUENGLICHER ZWECK 37
II. BEDEUTUNG IN DER PRAXIS 38
1. VORBEMERKUNGEN 38
2. BERICHT DER KARTELLKOMMISSION 1979 39
3. ENTWICKLUNG IN DEN NEUNZIGER JAHREN DES 20. JAHRHUNDERTS 40
4. UMFRAGE DES RECHTSWISSENSCHAFTLICHEN INSTITUTS DER UNIVERSITAET
ZUERICH AUS DEM JAHR 2002 40
5. FAZIT UND ENTWICKLUNGSTREND 41
III. GESETZGEBUNG 42
1. FEHLENDE REGELUNG IM ALTEN OR VON 1936 42
2. REGELUNG IM REVIDIERTEN AKTIENRECHT VON 1991 43
3. REVISIONSBESTREBUNGEN 43
TEIL 2: DIE RECHTSSTELLUNG DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 45
§ 5 DIE UNABHAENGIGKEIT GEMAESS ART. 689C OR 45
I. VORBEMERKUNGEN 45
II. DIE UNABHAENGIGKEIT DER REVISIONSSTELLE GEMAESS ART. 727C OR ALS
LEITLINIE FUER DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 46
1. DIE UNABHAENGIGKEIT GEMAESS ART. 727C OR 46
A. ALLGEMEINES 46
B. METHODOLOGISCHES 47
C. INHALT 48
(1) EINLEITENDE BEMERKUNGEN 48
(2) INNERE UND AEUSSERE UNABHAENGIGKEIT 49
(3) UNABHAENGIGKEIT VOM VERWALTUNGSRAT UND VOM AKTIONAER, DER UEBER DIE
STIMMENMEHRHEIT VERFUGT 50
(4) DAS VERBOT DER REVISOREN, ARBEITNEHMER DER ZU PRUEFENDEN GESELLSCHAFT
ZU SEIN 51
(5) DAS VERBOT DER REVISOREN, ARBEITEN FUER DIE ZU PRUEFENDE GESELLSCHAFT
AUSZUFUEHREN, DIE MIT DEM PRUEFUNGSAUFTRAG UNVEREINBAR SIND 51
(6) DAS VERBOT DER ANNAHME BESONDERER VORTEILE 52
(7) UNABHAENGIGKEIT UND BERATUNGSTAETIGKEIT DURCH DIE REVISIONSSTELLE 52
(8) DIE GRENZEN DER UNABHAENGIGKEIT 54
(9) NEUERE BESTEHENDE UND GEPLANTE REGELUNGEN MIT AUSWIRKUNGEN AUF
DIE UNABHAENGIGKEIT DER REVISIONSSTELLE 54
(I) VORBEMERKUNGEN 54
(II) SWISS CODE OF BEST PRACTICE FOR CORPORATE GOVERNANCE UND
RICHTLINIE BETREFFEND INFORMATIONEN ZUR CORPORATE GOVERNANCE
DERSWX 55
(III) BOTSCHAFT DES BUNDESRATES ZUR AENDERUNG DES OBLIGATIONENRECHTS
(REVISIONSPFLICHT IM GESELLSCHAFTSRECHT) SOWIE ZUM BUNDESGESETZ
UEBER DIE ZULASSUNG UND BEAUFSICHTIGUNG DER REVISORINNEN UND
REVISOREN 56
(IV) SARBANES OXLEY ACT 56
(V) ENTWURF ZU EINER NEUEN 8. EU-RICHTLINIE 58
(LO)FAZIT 58
2. EIGNUNG VON ART. 727C OR ALS LEITLINIE FUER DEN UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETER 59
A. VORBEMERKUNGEN 59
B. GEEIGNETE KRITERIEN GEMAESS ART. 727C OR 60
C. UNGEEIGNETE KRITERIEN GEMAESS ART. 727C OR 61
D. FAZIT 61
3. METHODOLOGISCHES 62
III. EXKURS: DIE UNABHAENGIGKEIT DES ANWALTS ALS ZUSAETZLICHE LEITLINIE
FUER
DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 62
1. VORBEMERKUNGEN 62
2. DIE UNABHAENGIGKEIT DES ANWALTS GEMAESS BGFA 63
3. STELLUNGNAHME 64
§ 6 DER UNABHAENGIGE STIMMRECHTSVERTRETER ALS VOM GESETZ
VORGESEHENER VERTRETER 65
I. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 65
II. KEINE ORGANEIGENSCHAFT GEMAESS ART. 754 ABS. 1 OR 65
III. DIE PFLICHT DER GESELLSCHAFT ZUR EINSETZUNG EINES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS ALS KONTRAHIERUNGSPFLICHT 68
1. DIE KONTRAHIERUNGSPFLICHT IM ALLGEMEINEN 68
A. GRUNDLAGEN VON KONTRAHIERUNGSPFLICHTEN 68
B. ENGER BEGRIFF DER KONTRAHIERUNGSPFLICHT GEMAESS HERRSCHENDER LEHRE.
68
XI
C. WEITER BEGRIFF DER KONTRAHIERUNGSPFLICHT 69
D. VERMITTELNDER BEGRIFF DER KONTRAHIERUNGSPFLICHT 69
2. DIE KONTRAHIERUNGSPFLICHT GEMAESS ART. 689C OR IM BESONDEREN 70
A. KONTRAHIERUNGSPFLICHT DER GESELLSCHAFT 70
(1) GEMAESS ENGER BEGRIFFSBESTIMMUNG DER HERRSCHENDEN LEHRE 70
(2) GEMAESS WEITER BEGRIFFSBESTIMMUNG 70
(3) GEMAESS VERMITTELNDER BEGRIFFSBESTIMMUNG 70
B. *KONTRAHIERUNGSPFLICHT" DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS 71
3. FAZIT 72
IV. FOLGEN DER QUALIFIKATION ALS VOM GESETZ VORGESEHENER VERTRETER 73
1. VORBEMERKUNGEN 73
2. ANWENDBARKEIT VON STATUTARISCHEN STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN AUF
DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 73
A. GRUNDSAETZLICHES 73
B. PROBLEMATIK DER DURCHSETZBARKEIT VON STIMMRECHTSBESCHRAENKUNGEN. 74
(1) AUSGANGSLAGE 74
(2) BEI NAMENAKTIEN 74
(3) BEI INHABERAKTIEN 75
(I) IM ALLGEMEINEN 75
(II) BEI DER INDIVIDUELLEN VERTRETUNG IM BESONDEREN 76
(III)BEI DER VERTRETUNG DURCH DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER
IM BESONDEREN 77
C. FAZIT 79
3. ANWENDBARKEIT VON BESCHRAENKUNGEN DER STIMMRECHTSVERTRETUNG
AUF DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 80
A. GRUNDSAETZE 80
B. ERFORDERNIS BESONDERER EIGENSCHAFTEN 81
(1) IM ALLGEMEINEN 81
(2) BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 82
C. VINKULIERUNG DER VERTRETUNGSBESCHRAENKUNG 83
D. BEGRENZUNG DER ANZAHL VERTRETER PRO AKTIONAER 83
E. BEGRENZUNG DER ANZAHL ZU VERTRETENDER AKTIONAERE PRO VERTRETER 83
F. HOECHSTVERTRETUNGSKLAUSELN 84
(1) IM ALLGEMEINEN 84
(2) BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 84
G. FAZIT 85
XII
§ 7 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUR GESELLSCHAFT 87
I. VORBEMERKUNGEN 87
II. DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG ALS ECHTER VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN
. 87
1. DER VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN IM ALLGEMEINEN 87
2. DER ECHTE VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN IM BESONDEREN 88
3. SUBSUMTION DES VERHAELTNISSES ZWISCHEN UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER UND GESELLSCHAFT UNTER DEN BEGRIFF DES
VERTRAGS ZUGUNSTEN EINES DRITTEN 89
4. SUBSUMTION DES VERHAELTNISSES ZWISCHEN UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER UND GESELLSCHAFT UNTER DEN BEGRIFF DES ECHTEN
VERTRAGS ZUGUNSTEN EINES DRITTEN 89
III. DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG ALS VERTRAG DES BESONDEREN TEILS DES OR 90
1. DER WESENTLICHE INHALT DER RECHTLICHEN BEZIEHUNG 90
2. KEINE QUALIFIKATION ALS EINZELARBEITSVERTRAG 91
3. QUALIFIKATION ALS WERKVERTRAG? 92
A. DEFINITION DES WERKVERTRAGS 92
B. SUBSUMTION UNTER DEN BEGRIFF DES WERKVERTRAGS 92
(1) FUER DEN WERKVERTRAG SPRECHENDE ELEMENTE 92
(2) GEGEN DEN WERKVERTRAG SPRECHENDE ELEMENTE 94
(3) FAZIT 94
4. QUALIFIKATION ALS EINFACHER AUFTRAG 95
A. DEFINITION DES EINFACHEN AUFTRAGS 95
B. SUBSUMTION UNTER DEN BEGRIFF DES EINFACHEN AUFTRAGS 95
(1) ZUSTIMMUNG DER LEHRE ZUM EINFACHEN AUFTRAG 95
(2) WEITERE FUER DEN EINFACHEN AUFTRAG SPRECHENDE ELEMENTE 96
IV. FAZIT 96
§ 8 DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS
ZUM AKTIONAER 97
I. DIE RECHTLICHE BEZIEHUNG ALS *DIREKTES LEISTUNGSVERHAELTNIS" 97
1. BEGRIFFLICHES 97
2. DAS DIREKTE FORDERUNGSRECHT DES AKTIONAERS GEGENUEBER DEM
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 97
3. DER WESENTLICHE INHALT DER RECHTLICHEN BEZIEHUNG 98
II. BESONDERHEITEN 98
XIII
1. DAS RECHT DES AKTIONAERS AUF EINSETZUNG EINES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 98
2. EINREDEN DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS (PROMITTENT)
GEGENUEBER DEM AKTIONAER (DRITTER) 99
A. BEIM VERTRAG ZUGUNSTEN EINES DRITTEN IM ALLGEMEINEN 99
B. BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 99
(1) EINREDEAUSSCHLUSS DURCH GESETZESBESTIMMUNG 99
(2) EINREDEAUSSCHLUSS DURCH RECHTSSCHEIN 100
(3) EINREDEAUSSCHLUSS DURCH SELBSTAENDIGEN VERTRAG UEBER DIE
DRITTLEISTUNG. 100
C. STELLUNGNAHME 101
3. DAS VERFUEGUNGSRECHT DER GESELLSCHAFT (PROMISSARIN) UEBER DIE
FORDERUNG 102
4. DIE BERECHTIGUNG DER GESELLSCHAFT (PROMISSARIN) 102
III. EXKURS: ALLFAELLIGE WEITERE QUALIFIKATIONSMOEGLICHKEITEN DER
RECHTLICHEN
BEZIEHUNG 103
1. DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN UNABHAENGIGEM STIMMRECHTSVERTRETER UND
AKTIONAER ALS SELBSTAENDIGER AUFTRAG 103
2. DAS VERHAELTNIS ZWISCHEN UNABHAENGIGEM STIMMRECHTSVERTRETER UND
AKTIONAER ALS GESCHAEFTSFUEHRUNG OHNE AUFTRAG 104
IV. FAZIT 105
TEIL 3: DIE STIMMRECHTSAUSUEBUNG DURCH DEN
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 107
§ 9 VORAUSSETZUNGEN 107
I. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 107
II. VOLLMACHT FUER DIE OFFENE VERTRETUNG VON NAMENAKTIEN 107
1. DER BEGRIFF DER VOLLMACHT 107
2. DER BEGRIFF DER OFFENEN VERTRETUNG VON AKTIONAEREN 108
3. BESONDERHEITEN DER VOLLMACHT BEI DER OFFENEN VERTRETUNG VON
NAMENAKTIEN DURCH DEN UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 109
A. SCHRIFTLICHE SPEZIALVOLLMACHT FUER EINE EINZELNE GENERALVERSAMMLUNG.
109
B. SUBSTITUTIONSVOLLMACHT 110
(1) RECHT DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS ZUM ERTEILEN EINER
SUBSTITUTIONSVOLLMACHT? 110
(2) PFLICHT DER GESELLSCHAFT, EINEN SUBSTITUTIONSBEVOLLMAECHTIGTEN
ZUZULASSEN? 111
XRV
(3) FAZIT 112
III. ERMAECHTIGUNG UND VOLLMACHT FUER DIE OFFENE VERTRETUNG VON
INHABERAKTIEN 113
1. VORBEMERKUNGEN 113
2. ERMAECHTIGUNG GEMAESS ART. 689B ABS. 2 OR 113
3. VOLLMACHT GEMAESS ART. 689A ABS. 1 OR 114
4. EXKURS: HINTERLEGUNG DER AKTIEN BEI DER GESELLSCHAFT 115
IV. ERMAECHTIGUNG FUER DIE VERDECKTE VERTRETUNG VON INHABERAKTIEN 116
1. DER BEGRIFF DER VERDECKTEN VERTRETUNG 116
2. DIE LEGITIMATIONSUEBERTRAGUNG IM ALLGEMEINEN 117
3. DIE LEGITIMATIONSUEBERTRAGUNG BEIM UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETER IM BESONDEREN 117
V. FEHLEN VON VOLLMACHT UND ERMAECHTIGUNG 118
1. FEHLEN DER VOLLMACHT 118
2. FEHLEN DER ERMAECHTIGUNG 118
§ 10 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI VORLIEGEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 119
I. VORBEMERKUNGEN 119
II. DER WEISUNGSBEGRIFF 119
1. IM ALLGEMEINEN 119
2. WEISUNGEN FUER ANTRAEGE UND VOTEN IM BESONDEREN 120
III. DAS WESEN DES WEISUNGSRECHTS 121
IV. DIE WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 121
1. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 121
2. ABLEHNUNG EINER WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 122
3. BEFUERWORTUNG EINER WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT DES UNABHAENGIGEN
STIMMRECHTSVERTRETERS 122
4. VERLETZUNG DER WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 123
5. STELLUNGNAHME 124
V. DIE WEISUNGSBEFOLGUNGSPFLICHT 124
1. BEGRIFFLICHES 124
2. GELTUNGSBEREICH UND INHALT 125
3. AUSNAHMEN IN AUSSERGEWOEHNLICHEN SITUATIONEN 125
4. PFLICHT ZUR AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS 126
VI. DIE WEISUNGSWIDRIGE STIMMRECHTSAUSUEBUNG 127
1. VORBEMERKUNGEN 127
XV
2. ABZULEHNENDE SICHTWEISE: WEISUNGEN ALS ANORDNUNGEN MIT
KOERPERSCHAFTSRECHTLICHER WIRKUNG 127
3. WEISUNGEN ALS ANORDNUNGEN IM INNENVERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER
UND UNABHAENGIGEM STIMMRECHTSVERTRETER 128
4. RECHTSFOLGEN 129
5. EXKURS: WEISUNGSWIDRIGE STIMMRECHTSAUSUEBUNG AUFGRUND EINES
WILLENSMANGELS BEIM UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 130
VII. DIE DURCHSETZBARKEIT VON WEISUNGEN 131
1. VORBEMERKUNGEN 131
2. AEHNLICHE PROBLEMSTELLUNG WIE BEI STIMMBINDUNGSABSPRACHEN 132
3. ERFUELLUNGSKLAGE 133
A. ERLAEUTERUNGEN ANHAND DES BEISPIELS DER STIMMBINDUNGSABSPRACHE 133
B. ERLAEUTERUNGEN ZUM VERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 133
4. VORSORGLICHER RECHTSSCHUTZ 134
A. ERLAEUTERUNGEN ANHAND DES BEISPIELS DER STIMMBINDUNGSABSPRACHE 134
B. ERLAEUTERUNGEN ZUM VERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 135
5. VEREINBARUNG EINER KONVENTIONALSTRAFE 135
§ 11 DIE AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS BEI FEHLEN VON WEISUNGEN DER
AKTIONAERE 136
I. PROBLEMATIK 136
II. LOESUNGSANSAETZE DE LEGE LATA 138
1. VORBEMERKUNGEN: PFLICHT ZUR AUSUEBUNG DES STIMMRECHTS 138
2. STIMMRECHTSAUSUEBUNG BEI STATUIERUNG DER VERMUTUNGSREGEL
*IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE" DURCH DIE GESELLSCHAFT 138
3. STIMMRECHTSAUSUEBUNG OHNE STATUIERUNG DER VERMUTUNGSREGEL
*IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE" DURCH DIE GESELLSCHAFT 140
A. *PRO ADMINISTRATIONE" 140
B. STIMMENTHALTUNG 140
C. GEMAESS DER MUTMASSLICHEN ABSICHT DES VERTRETENEN 141
D. STELLUNGNAHME 142
III. NEUERE LOESUNGSVORSCHLAEGE DE LEGE FERENDA 144
1. GRUENDE FUER EINE GESETZESAENDERUNG 144
A. VERMUTUNGSREGEL *IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE" AUFGRUND DEREN
STATUIERUNG DURCH DIE GESELLSCHAFT 144
XVI
B. VERMUTUNGSREGEL *IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE" OHNE DEREN
STATUIERUNG DURCH DIE GESELLSCHAFT 146
2. DIE EINZELNEN LOESUNGSVORSCHLAEGE 146
A. VORBEMERKUNGEN 146
B. ABSCHAFFUNG DER INSTITUTIONELLEN STIMMRECHTSVERTRETUNG 147
C. STIMMRECHTSAUSSCHLUSS 147
D. STIMMRECHTSAUSUEBUNG GEMAESS DER MUTMASSLICHEN ABSICHT DES
VERTRETENEN GEMAESS ART. 419 OR 149
E. VORSCHLAG VON DER CRONE 150
(1) VORBEMERKUNG 150
(2) BEIBEHALTUNG DER REGEL *IN DUBIO PRO ADMINISTRATIONE" UND
ZULAESSIGKEIT
DER VOLLMACHT NUR FUER DIE JEWEILS BEVORSTEHENDE GENERALVERSAMMLUNG. 150
(3) STELLUNGNAHME 151
F. VORSCHLAG BOECKLI/HUGUENIN/DESSEMONTET 151
(1) VORBEMERKUNGEN 151
(2) WEISUNGSEINHOLUNGSPFLICHT 152
(3) UEBERMITTLUNG DER WEISUNGEN DER AKTIONAERE DIREKT AN DEN
UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETER 152
(4) MASSGEBLICHKEIT DES VERHAELTNISSES *JA-STIMMEN", *NEIN-STIMMEN"
BZW. *STIMMENTHALTUNGEN" ZUR GESAMTZAHL DER TATSAECHLICH
ABGEGEBENEN STIMMEN FUER DIE WEISUNGSLOSEN VOLLMACHTEN 153
(5) STELLUNGNAHME 154
G. VORSCHLAG VORENTWURF REVISION AKTIENRECHT: STIMMENTHALTUNG,
WOBEI ENTHALTUNGEN NICHT ALS ABGEGEBENE STIMMEN GELTEN 156
H. ALLFAELLIGE WEITERGEHENDE UND ERGAENZENDE LOESUNGSVORSCHLAEGE 157
(1) VORBEMERKUNGEN 157
(2) EINFUEHRUNG EINES PROXY-SYSTEMS NACH US-AMERIKANISCHEM VORBILD 157
(3) ZULASSUNG ELEKTRONISCHER MITTEL FUER DIE GENERALVERSAMMLUNG 159
3. FAZIT 162
§ 12 HAFTUNGSFRAGEN 164
I. EINLEITENDE BEMERKUNGEN 164
II. HAFTUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS GEGENUEBER DEM
AKTIONAER 165
1. GEMAESS ART. 754 ABS. 1 OR 165
2. GEMAESS ART. 398 ABS. 2 OR 165
A. VERTRAGLICHES VERHAELTNIS ZWISCHEN AKTIONAER UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 166
XVII
B. DIE ANSPRUCHSVORAUSSETZUNGEN 166
(1) PFLICHTVERLETZUNG 166
(2) SCHADEN 166
(3) ADAEQUATER KAUSALZUSAMMENHANG 168
(4) VERSCHULDEN 169
C. EXKURS: HAFTUNG FUER HILFSPERSONEN GEMAESS ART. 101 OR 170
D. FAZIT 172
3. GEMAESS ART. 41 ABS. 1 OR 173
4. GEMAESS WEITEREN KONSTRUKTEN BEI LEISTUNGSSTOERUNGEN? 174
A. DRITTSCHADENSLIQUIDATION 174
B. VERTRAG MIT SCHUTZWIRKUNG ZUGUNSTEN DRITTER 175
III. HAFTUNG DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS GEGENUEBER DER
GESELLSCHAFT 176
1. GEMAESS ART. 754 ABS. 1 OR 176
2. GEMAESS ART. 398 ABS. 2 OR 176
A. VERTRAGLICHES VERHAELTNIS ZWISCHEN GESELLSCHAFT UND UNABHAENGIGEM
STIMMRECHTSVERTRETER 176
B. DIE ANSPRUCHSVORAUSSETZUNGEN 176
(1) PFLICHTVERLETZUNG 176
(2) SCHADEN 177
(3) ADAEQUATER KAUSALZUSAMMENHANG 178
(4) VERSCHULDEN 179
C. FAZIT 179
3. GEMAESS ART. 41 ABS. 1 OR 180
IV. TABELLARISCHE UEBERSICHT: MOEGLICHE FEHLVERHALTEN DER GESELLSCHAFT
UND DES UNABHAENGIGEN STIMMRECHTSVERTRETERS SOWIE ALLFAELLIGE
KONSEQUENZEN 181
ZUSAMMENFASSUNG 183 |
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