Die Insolvenz der englischen Limited in Deutschland: de lege lata sowie im Gefüge der Modernisierung des europäischen Gesellschaftsrechts
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
2007
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
2 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 308 S. |
| ISBN: | 9783832925420 3832925422 |
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Inhaltsverzeichnis
AbkUrzungsverzeiehnis 19
§ 1 Hinleitung 25
A. Einführung in das Thema 25
B. Gang der Untersuchung 28
I.
II.
§2 Die englische Limited 30
A. Vorbemerkung 30
B. Englisches Rechtssystem und Gesellschaftsrecht 32
I.
1. Englisches Recht im weiteren Sinne 32
2. Englisches Recht im engeren Sinne 33
3. Richterliches Fallrecht:
II.
1. Die Limited: Rechtsnatur und Abgrenzung 34
2. Geschichtliches 36
a) Die Anlange 36
b) Moderne Gesetzgebung 38
c)
III.
C. Gründung und Organisation 40
I.
1. Registrierung 41
2. Vorgesellschaft 42
3. Vorratsgesellschaften 42
4. Grenzüberschreitende Gründung und Eintragung in Deutschland 43
II.
III.
1. Kapitalaufbringung 44
2. Kapitalerhaltung 46
3. Fremdkapital 47
IV.
V.
D.
I.
1. Gesetzliche Regelungen der Durchgriffshaftung 50
2. Fallrecht zur Durchgriffshaftung 51
II.
1.
a)
b)
c)
aa)
bb)
cc)
dd)
d) Geltendmachung
e)
2.
a)
b)
c)
d)
e)
3. Verhältnis von Gesetzes- und Fallrecht 66
4. Disqualifikationssanktion 67
Ш.
E. Staatsaufsicht 69
I.
II.
III.
IV.
F. Insolvenzverfahren nach englischem Recht 73
I.
1. Zwangsabwicklung 74
2. Freiwillige Abwicklung 75
3. Gerichtliches Eröffnungs- und Anordnungsermessen 75
II.
G. Reformbestrebungen 76
I.
II.
Ш.
10
§ 3
A. Internationales Gesellschaftsinsolvenzrecht 80
I.
II.
1. Begriff 81
2. Anknüpfung 82
a) Sitztheorie 82
b) Gründungstheorie 83
c) Weitere Ansätze 83
III.
1. Inhalt und Bedeutung 84
2. Europäisches Internationales Insolvenzrecht: EulnsVO 85
3. Deutsches Internationales Insolvenzrecht und EulnsVO 86
IV.
1. Internationales Vertragsrecht 86
2. Internationales Deliktsrecht 87
3. Internationales Sachenrecht 88
V.
1. Qualifikation 89
a) Grundsätzliches 89
b) Besonderheiten bei der Auslegung von Gemeinschaftsrecht 90
2. Anpassung 92
3. Substitution 92
4.
5. Lehre von der Sonderanknüpfung 93
6. Fraus legis 94
B. Niederlassungsfreiheit und EuGH-Rechtsprechung 94
I.
II.
1. Begriff und Inhalt 96
2. Die Urteile des EuGH 98
a) Centros
b)
c)
3
a)
b)
c) Stellungnahme 103
4. Rechtfertigung von Beschränkungen 104
a) Art.
b) Zwingende Gründe des Allgemeininteresses 104
5. Im Besonderen: Missbrauch und Betrug 108
C. IPR
11
I. Einfluss
II.
1. Anknüpfung des Gesellschaftsstatuts:
Zur Fortgeltung der Sitztheorie 110
a) Meinungsstand 110
b) Stellungnahme 111
2. Prinzipielle Auswirkungen der EuGH-Rechtsprechung im Übrigen 111
a) Die NichtVerletzung der Niederlassungsfreiheit als Regelfall? 111
aa) Die These Altmeppens 111
bb) Stellungnahme 112
b) Deutsche Gerichte und ausländisches Recht 114
aa) Nochmals Altmeppen 114
bb) Weitere Stimmen 114
cc) Stellungnahme 115
III.
1. Frühere Entscheidungen 117
a) BGH, Urteil vom 13. März 2003 117
b) OLG-Rechtsprechung 117
c) Sonstige Entscheidungen 118
2. Jüngere Entscheidungen 118
a) BGH, Urteil vom 14. März 2005 119
aa) Urteil 119
bb) Anmerkungen der Literatur 120
cc) Stellungnahme 120
b) AG Bad Segeberg, Urteil vom 24. März 2005 121
aa) Urteil 121
bb) Anmerkungen der Literatur 122
cc) Stellungnahme 123
c) LG Kiel, Urteil vom 20. April 2006 124
aa) Urteil 124
bb) Anmerkungen der Literatur 125
cc) Stellungnahme 125
§ 4 Eröffnung des Insolvenzverfahrens:
Zuständigkeit, Voraussetzungen und Folgen 126
A. Zur Anwendbarkeit der EulnsVO 126
B. Verfahrensformen 127
I.
II.
III.
C. Zuständigkeit und deren Wirkung 129
I.
12
1. Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen 129
2. Kompetenzkonflikte und ungerechtfertigte Inanspruchnahme 131
3. Maßgeblicher Zeitpunkt und Sitzverlegung 133
4. Besonderheiten im Konzern 134
5. Fazit 134
II.
III.
D. Insolvenzfähigkeit, Eröffhungsgründe und Insolvenzantragsrecht 138
I.
II.
1. (Drohende) Zahlungsunfähigkeit 139
2. Überschuldung 139
3. Besonderheiten bei Sekundärinsolvenz- / Partikularverfahren 140
III.
E. Rechtsfolgen der Eröffnung des Insolvenzverfahrens 141
§ 5 Insolvenzantragspflicht 143
A. Allgemeine Relevanz 143
B
I.
II.
С
D. Einordnung im deutschen Recht 149
I.
1. Neutrale Auslegung 149
2. Gesellschaftsrechtliche Qualifikation 150
3. Insolvenzrechtliche Qualifikation 152
a) Literatur 152
b) LG Kiel 154
4. Überführung in die Insolvenzordnung 155
II.
1. Wortlaut 156
2. Systematik 157
a) Systematik des GmbHG 157
b) Gesetzesübergreifende Systematik 159
3. Historie 161
4. Sinn und Zweck 164
5. Zur Relevanz der Statuierung 166
6. Abgrenzungsformel 167
7. Zwischenergebnis 168
III.
1. Gesellschaftsrecht oder allgemeines Verkehrsrecht? 169
13
a)
b)
hängiger Tauglichkeit 172
c) Ein Blick nach Österreich 174
d) Zwischenergebnis 175
2. Allgemeines Verkehrsrecht mit insolvenzrechtlichem Schwerpunkt? 176
a) Der Ausgangspunkt: Die Ziele des Insolvenzverfahrens 176
b) Warnfunktion 177
c) Abweisung mangels Masse und Erstattungsanspruch des
Vorschussleistenden 178
d) EuGH zum EuGVÜ und die französische Rechtslage 179
aa) Das Urteil 180
bb) Die französische Rechtslage 181
cc) Meinungsbild zum EuGH-Urteil und Rechtsvergleichung 183
dd) Stellungnahme 185
e) Englische Rechtslage 189
f) Zwischenergebnis 189
3. Rechtsanwendung und Substitution 189
4. Ergebnis 191
E. Begriff des Insolvenzrechts im Sinne der EulnsVO 191
I.
II.
1. Systematik und Historie 193
2.
3. Wirkungen der EuGVVO 196
F. Rechtspolitische Erwägungen 197
I.
II.
III.
G. Insolvenzstatut und Niederlassungsfreiheit 200
I.
1. Verhältnis von Primär- und Sekundärrecht 200
2. Besonderheiten im insolvenzrechtlichen Integrationsprozess 201
II.
1. Diskriminierungsverbot 203
2. Beschränkungsverbot 204
a) Meinungsstand 205
b) Stellungnahme 206
3. Rechtfertigung 207
a) Zwingender Grund des Allgemeininteresses 208
b) Exkurs: Zwingende Gründe des gemeinschaftsweiten
Allgemeininteresses? 208
c) Geeignetheit 210
d) Erforderlichkeit zur Gewährleistung des Gläubigerschutzes 211
14
aa)
bb) Vorgaben des EuGH 213
cc) Die Bandbreite anwendbarer Statute 216
dd) Rechtspolitische Erwägungen 220
4. Ergebnis 220
§ 6 Insolvenzverschleppungshaftung 221
A. Insolvenzverschleppungshaftung im eröffneten Insolvenzverfahren
221
I.
221
1. Inhalt
221
2. Einordnung im deutschen Recht
223
a) Meinungsstand
223
aa) Gesellschaftsrechtliche Qualifikation
223
bb) Insolvenzrechtliche Qualifikation
225
cc) Deliktsrechtliche Qualifikation
226
dd) Mehrfachqualifikation
226
b) Methodische Analyse und Stellungnahme
227
aa) Wortlaut
227
bb) Systematik
228
cc) Historie und höchstrichterliche Rechtsprechung
229
dd) Sinn und Zweck
229
ее)
- eine Klarstellung
232
ff) Ergebnis
233
3. Europarechtliche Aspekte
233
a) Begriff des Insolvenzrechts im Sinne der EulnsVO
233
b) Rechtspolitische Erwägungen
234
c) Insolvenzstatut und Niederlassungsfreiheit
234
d) Ergebnis
237
II.
237
1. Inhalt
237
2. Einordnung
239
a) Meinungsstand
239
aa) Gesellschaftsrechtliche Qualifikation
239
bb) Insolvenzrechtliche Qualifikation
240
cc) Deliktsrechtliche Qualifikation
240
b) Methodische Analyse und Stellungnahme
241
aa) Wortlaut
241
bb) Systematik
241
cc) Historie
243
dd) Sinn und Zweck
243
ее)
246
15
3.
a)
b) Rechtspolitische Erwägungen 247
c) Insolvenzstatut und Niederlassungsfreiheit 247
d) Ergebnis 249
B. Sonderfall: Haftung bei Abweisung mangels Masse 249
I.
II.
Ш.
1. Internationalprivatrechtliche Anwendbarkeit 252
2. Vereinbarkeit mit der Niederlassungsfreiheit 253
3. Ergebnis 254
§ 7 Insolvenzantrag und -Verschleppung de lege ferenda 255
A. Untersuchungsbasis 255
I.
II.
1. Inhalt und Vorgeschichte 257
2. Konsultationsergebnis 259
3. Sachverständigenausschuss 260
4. Fazit 261
III.
1.
2. Strauß 263
3. Fazit 264
IV.
1. Gehalt der UNCITRAL-Modellbestimmungen 264
2. US-amerikanisches Recht 265
a) US-amerikanisches Insolvenzrecht 265
b) Die Delaware
c)
B.
I.
П.
III.
IV.
С
I.
1. Bestandsaufnahme 274
a) Risikoverteilung 274
aa) Nationale Unterschiede 275
bb) Zielrichtungen zwischen Anspruch und Wirklichkeit 275
16
b)
2. Bewertung und Schlussfolgerungen 278
II.
III.
IV.
1. Kritik an bestehender Rechtslage 285
2. Fazit 286
V.
1. Vorüberlegung 287
2. EU und Strafrecht 288
3. Ausformung 289
VI.
VII.
§ 8 Zusammenfassung in Thesen 293
Literaturverzeichnis 295
17 |
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
AbkUrzungsverzeiehnis 19
§ 1 Hinleitung 25
A. Einführung in das Thema 25
B. Gang der Untersuchung 28
I.
II.
§2 Die englische Limited 30
A. Vorbemerkung 30
B. Englisches Rechtssystem und Gesellschaftsrecht 32
I.
1. Englisches Recht im weiteren Sinne 32
2. Englisches Recht im engeren Sinne 33
3. Richterliches Fallrecht:
II.
1. Die Limited: Rechtsnatur und Abgrenzung 34
2. Geschichtliches 36
a) Die Anlange 36
b) Moderne Gesetzgebung 38
c)
III.
C. Gründung und Organisation 40
I.
1. Registrierung 41
2. Vorgesellschaft 42
3. Vorratsgesellschaften 42
4. Grenzüberschreitende Gründung und Eintragung in Deutschland 43
II.
III.
1. Kapitalaufbringung 44
2. Kapitalerhaltung 46
3. Fremdkapital 47
IV.
V.
D.
I.
1. Gesetzliche Regelungen der Durchgriffshaftung 50
2. Fallrecht zur Durchgriffshaftung 51
II.
1.
a)
b)
c)
aa)
bb)
cc)
dd)
d) Geltendmachung
e)
2.
a)
b)
c)
d)
e)
3. Verhältnis von Gesetzes- und Fallrecht 66
4. Disqualifikationssanktion 67
Ш.
E. Staatsaufsicht 69
I.
II.
III.
IV.
F. Insolvenzverfahren nach englischem Recht 73
I.
1. Zwangsabwicklung 74
2. Freiwillige Abwicklung 75
3. Gerichtliches Eröffnungs- und Anordnungsermessen 75
II.
G. Reformbestrebungen 76
I.
II.
Ш.
10
§ 3
A. Internationales Gesellschaftsinsolvenzrecht 80
I.
II.
1. Begriff 81
2. Anknüpfung 82
a) Sitztheorie 82
b) Gründungstheorie 83
c) Weitere Ansätze 83
III.
1. Inhalt und Bedeutung 84
2. Europäisches Internationales Insolvenzrecht: EulnsVO 85
3. Deutsches Internationales Insolvenzrecht und EulnsVO 86
IV.
1. Internationales Vertragsrecht 86
2. Internationales Deliktsrecht 87
3. Internationales Sachenrecht 88
V.
1. Qualifikation 89
a) Grundsätzliches 89
b) Besonderheiten bei der Auslegung von Gemeinschaftsrecht 90
2. Anpassung 92
3. Substitution 92
4.
5. Lehre von der Sonderanknüpfung 93
6. Fraus legis 94
B. Niederlassungsfreiheit und EuGH-Rechtsprechung 94
I.
II.
1. Begriff und Inhalt 96
2. Die Urteile des EuGH 98
a) Centros
b)
c)
3
a)
b)
c) Stellungnahme 103
4. Rechtfertigung von Beschränkungen 104
a) Art.
b) Zwingende Gründe des Allgemeininteresses 104
5. Im Besonderen: Missbrauch und Betrug 108
C. IPR
11
I. Einfluss
II.
1. Anknüpfung des Gesellschaftsstatuts:
Zur Fortgeltung der Sitztheorie 110
a) Meinungsstand 110
b) Stellungnahme 111
2. Prinzipielle Auswirkungen der EuGH-Rechtsprechung im Übrigen 111
a) Die NichtVerletzung der Niederlassungsfreiheit als Regelfall? 111
aa) Die These Altmeppens 111
bb) Stellungnahme 112
b) Deutsche Gerichte und ausländisches Recht 114
aa) Nochmals Altmeppen 114
bb) Weitere Stimmen 114
cc) Stellungnahme 115
III.
1. Frühere Entscheidungen 117
a) BGH, Urteil vom 13. März 2003 117
b) OLG-Rechtsprechung 117
c) Sonstige Entscheidungen 118
2. Jüngere Entscheidungen 118
a) BGH, Urteil vom 14. März 2005 119
aa) Urteil 119
bb) Anmerkungen der Literatur 120
cc) Stellungnahme 120
b) AG Bad Segeberg, Urteil vom 24. März 2005 121
aa) Urteil 121
bb) Anmerkungen der Literatur 122
cc) Stellungnahme 123
c) LG Kiel, Urteil vom 20. April 2006 124
aa) Urteil 124
bb) Anmerkungen der Literatur 125
cc) Stellungnahme 125
§ 4 Eröffnung des Insolvenzverfahrens:
Zuständigkeit, Voraussetzungen und Folgen 126
A. Zur Anwendbarkeit der EulnsVO 126
B. Verfahrensformen 127
I.
II.
III.
C. Zuständigkeit und deren Wirkung 129
I.
12
1. Mittelpunkt der hauptsächlichen Interessen 129
2. Kompetenzkonflikte und ungerechtfertigte Inanspruchnahme 131
3. Maßgeblicher Zeitpunkt und Sitzverlegung 133
4. Besonderheiten im Konzern 134
5. Fazit 134
II.
III.
D. Insolvenzfähigkeit, Eröffhungsgründe und Insolvenzantragsrecht 138
I.
II.
1. (Drohende) Zahlungsunfähigkeit 139
2. Überschuldung 139
3. Besonderheiten bei Sekundärinsolvenz- / Partikularverfahren 140
III.
E. Rechtsfolgen der Eröffnung des Insolvenzverfahrens 141
§ 5 Insolvenzantragspflicht 143
A. Allgemeine Relevanz 143
B
I.
II.
С
D. Einordnung im deutschen Recht 149
I.
1. Neutrale Auslegung 149
2. Gesellschaftsrechtliche Qualifikation 150
3. Insolvenzrechtliche Qualifikation 152
a) Literatur 152
b) LG Kiel 154
4. Überführung in die Insolvenzordnung 155
II.
1. Wortlaut 156
2. Systematik 157
a) Systematik des GmbHG 157
b) Gesetzesübergreifende Systematik 159
3. Historie 161
4. Sinn und Zweck 164
5. Zur Relevanz der Statuierung 166
6. Abgrenzungsformel 167
7. Zwischenergebnis 168
III.
1. Gesellschaftsrecht oder allgemeines Verkehrsrecht? 169
13
a)
b)
hängiger Tauglichkeit 172
c) Ein Blick nach Österreich 174
d) Zwischenergebnis 175
2. Allgemeines Verkehrsrecht mit insolvenzrechtlichem Schwerpunkt? 176
a) Der Ausgangspunkt: Die Ziele des Insolvenzverfahrens 176
b) Warnfunktion 177
c) Abweisung mangels Masse und Erstattungsanspruch des
Vorschussleistenden 178
d) EuGH zum EuGVÜ und die französische Rechtslage 179
aa) Das Urteil 180
bb) Die französische Rechtslage 181
cc) Meinungsbild zum EuGH-Urteil und Rechtsvergleichung 183
dd) Stellungnahme 185
e) Englische Rechtslage 189
f) Zwischenergebnis 189
3. Rechtsanwendung und Substitution 189
4. Ergebnis 191
E. Begriff des Insolvenzrechts im Sinne der EulnsVO 191
I.
II.
1. Systematik und Historie 193
2.
3. Wirkungen der EuGVVO 196
F. Rechtspolitische Erwägungen 197
I.
II.
III.
G. Insolvenzstatut und Niederlassungsfreiheit 200
I.
1. Verhältnis von Primär- und Sekundärrecht 200
2. Besonderheiten im insolvenzrechtlichen Integrationsprozess 201
II.
1. Diskriminierungsverbot 203
2. Beschränkungsverbot 204
a) Meinungsstand 205
b) Stellungnahme 206
3. Rechtfertigung 207
a) Zwingender Grund des Allgemeininteresses 208
b) Exkurs: Zwingende Gründe des gemeinschaftsweiten
Allgemeininteresses? 208
c) Geeignetheit 210
d) Erforderlichkeit zur Gewährleistung des Gläubigerschutzes 211
14
aa)
bb) Vorgaben des EuGH 213
cc) Die Bandbreite anwendbarer Statute 216
dd) Rechtspolitische Erwägungen 220
4. Ergebnis 220
§ 6 Insolvenzverschleppungshaftung 221
A. Insolvenzverschleppungshaftung im eröffneten Insolvenzverfahren
221
I.
221
1. Inhalt
221
2. Einordnung im deutschen Recht
223
a) Meinungsstand
223
aa) Gesellschaftsrechtliche Qualifikation
223
bb) Insolvenzrechtliche Qualifikation
225
cc) Deliktsrechtliche Qualifikation
226
dd) Mehrfachqualifikation
226
b) Methodische Analyse und Stellungnahme
227
aa) Wortlaut
227
bb) Systematik
228
cc) Historie und höchstrichterliche Rechtsprechung
229
dd) Sinn und Zweck
229
ее)
- eine Klarstellung
232
ff) Ergebnis
233
3. Europarechtliche Aspekte
233
a) Begriff des Insolvenzrechts im Sinne der EulnsVO
233
b) Rechtspolitische Erwägungen
234
c) Insolvenzstatut und Niederlassungsfreiheit
234
d) Ergebnis
237
II.
237
1. Inhalt
237
2. Einordnung
239
a) Meinungsstand
239
aa) Gesellschaftsrechtliche Qualifikation
239
bb) Insolvenzrechtliche Qualifikation
240
cc) Deliktsrechtliche Qualifikation
240
b) Methodische Analyse und Stellungnahme
241
aa) Wortlaut
241
bb) Systematik
241
cc) Historie
243
dd) Sinn und Zweck
243
ее)
246
15
3.
a)
b) Rechtspolitische Erwägungen 247
c) Insolvenzstatut und Niederlassungsfreiheit 247
d) Ergebnis 249
B. Sonderfall: Haftung bei Abweisung mangels Masse 249
I.
II.
Ш.
1. Internationalprivatrechtliche Anwendbarkeit 252
2. Vereinbarkeit mit der Niederlassungsfreiheit 253
3. Ergebnis 254
§ 7 Insolvenzantrag und -Verschleppung de lege ferenda 255
A. Untersuchungsbasis 255
I.
II.
1. Inhalt und Vorgeschichte 257
2. Konsultationsergebnis 259
3. Sachverständigenausschuss 260
4. Fazit 261
III.
1.
2. Strauß 263
3. Fazit 264
IV.
1. Gehalt der UNCITRAL-Modellbestimmungen 264
2. US-amerikanisches Recht 265
a) US-amerikanisches Insolvenzrecht 265
b) Die Delaware
c)
B.
I.
П.
III.
IV.
С
I.
1. Bestandsaufnahme 274
a) Risikoverteilung 274
aa) Nationale Unterschiede 275
bb) Zielrichtungen zwischen Anspruch und Wirklichkeit 275
16
b)
2. Bewertung und Schlussfolgerungen 278
II.
III.
IV.
1. Kritik an bestehender Rechtslage 285
2. Fazit 286
V.
1. Vorüberlegung 287
2. EU und Strafrecht 288
3. Ausformung 289
VI.
VII.
§ 8 Zusammenfassung in Thesen 293
Literaturverzeichnis 295
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