Die Haftung in der Entstehungsphase der Aktiengesellschaft: eine Untersuchung unter besonderer Berücksichtigung der Mantelverwendung
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2007
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht
116 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 279 S. |
| ISBN: | 9783832924843 3832924841 |
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| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 19
1. Teil: Einleitung 23
2. Teil: Entstehung durch rechtliche Neugründung 31
A) Vorgründungsstadium 31
I.
1. Unverbindliche Vorbesprechungen 32
2. Entstehen eines Sonderrechtsverhältnisses 33
II.
1. Entstehungsvorgang 34
a) Abschluss eines notariell beurkundeten Vorvertrags 35
b) Abschluss eines formlosen Vertrags 35
c) Aufnahme gemeinsamer Vorbereitungshandlungen 36
2. Rechtsnatur 36
3. Hanungsverhältnisse 37
a) Zurechnung von Willenserklärungen und Haftung aus § 179 BGB 37
aa) Handeln im Namen der künftigen Aktiengesellschaft 38
bb) Handeln im Namen der Vorgesellschaft 38
cc) Handeln im Namen der Vorgründungsgesellschaft 39
dd) Handeln im Namen einzelner Gründer 39
ее)
b) Haftung der Vorgründungsgesellschaft 40
aa) Grundsatz 40
bb) Möglichkeiten der Enthärtung 40
c) Persönliche Haftung der Gesellschafter 41
aa) Grundsatz 41
bb) Möglichkeit der Haftungsbegrenzung 41
cc) Zeitliche Begrenzung der Haftung 42
d) Handelndenhaftung 42
e) Schadensersatzhaftung 44
4. Zwischenergebnis 45
Ш.
B) Vorgesellschaft 46
I.
II.
1. Begriffsbestimmung 47
2. Rechtslage bei der Vor-GmbH 48
3. Rechtslage bei der Vor-Aktiengesellschaft 48
a)
b)
c)
aa) §§26II,27AktG
bb)§41OAktG 52
cc) §§36,37I2AktG 53
dd) Zwischenergebnis 54
d) Zwischenergebnis 54
Ш.
1. Haftung der Vorgesellschaft 54
a) Vertretung der Vorgesellschaft 54
b) Umfang der Vertretungsmacht 55
aa) Beschränkte Vertretungsmacht 55
bb) Unbeschränkte Vertretungsmacht 56
cc) Stellungnahme 56
c) Zusammenfassung 57
2. Haftung der entstandenen Gesellschaft 57
a) Ältere Auffassung 58
b) Theorie der Gesamtrechtsnachfolge 58
c) Einheits- bzw. Identitätstheorie 58
d) Stellungnahme 59
e) Zusammenfassung 60
IV. Haftung der Gesellschafter 60
1. Schadensersatzhaftung der Gründer 60
a) Haftung aus § 46 AktG 60
b) Haftung aus der Verletzung von Förderungspflichten 60
2. Haftung für Verbindlichkeiten der Vorgesellschaft 61
a) Rechtsprechung zur Gründerhaftung 61
aa) Ansicht des Reichsgerichts 62
bb) Ansichten nach 1945 62
b) Haftungsmodelle der Literatur 63
aa) Keine persönliche Gründerhaftung 63
bb) Beschränkte Außenhaftung 63
cc) Unbeschränkte anteilige Innenhaftung 63
dd) Unbeschränkte gesamtschuldnerische Außenhaftung 64
ее)
anmeldung 64
ff) Unbeschränkte Innenhaftung nur bei Neugründung 65
c) Zwischenergebnis 65
3. Gesellschafterhaftung nach Eintragung 66
4. Gesellschafterhaftung bei Scheitern der Eintragung 66
5. Gesellschafterhaftung bei der sog. unechten Vorgesellschaft 66
6. Handemdenhaftung gem. § 41
a) Sinn und Zweck der Handemdenhaftung 67
10
aa)
bb) Beibehaltung der Handelndenhaftung 69
cc) Stellungnahme 69
b) Voraussetzungen der Handelndenhaftung 70
c) Rückgriffsanspruch des Handelnden 70
aa) Ansprüche gegen Vorstandsmitglieder 70
bb) Ansprüche gegen die Vorgesellschaft 70
cc) Ansprüche gegen die Gründer 71
V.
VI.
C) Zusammenfassung 72
3. Teil: Entstehung durch wirtschaftliche Neugründung 73
A) Begriffsbestimmung 73
B) Praktische Bedeutung der Mantelverwendung 75
I.
II.
III.
C) Die Vorratsgründung und ihre rechtliche Zulässigkeit 82
I.
1. Ältere Ansicht 82
2. Neuere Ansicht 83
a) Ansicht der Rechtsprechung 83
b) Ansicht der Literatur 85
aa) Erforderlichkeit der Offenlegung des Vorratszwecks 85
bb) Entbehrlichkeit der Offenlegung des Vorratszwecks 87
II.
1. Grundsätzliche Zulässigkeit der Vorratsgründung 87
2. Weitere Argumente gegen die Zulässigkeit einer Vorratsgründung 89
a) Materiell-rechtliche Argumente 89
b) Eintragungshindernis 92
c) Zwischenergebnis 93
3. Verdeckte Vorratsgründung 93
a) Rechtsgrundlagen für eine Unzulässigkeit 94
aa) Scheingeschäft nach § 117
bb) Nichterfüllung des § 23
cc) Verstoß gegen ein Verbotsgesetz gem. § 134 BGB 97
dd) Zwischenergebnis 97
b) Eintragungshindernis 98
aa) Ablehnungsgrund 98
bb) Praktische Relevanz 99
c) Zwischenergebnis 99
U
ΠΙ.
D)
I.
Ц.
III.
der Mantelverwendung 102
1. Ansicht der Rechtsprechung 102
a) Ältere Rechtsprechung 102
b) BGH, Beschluss vom 16. März 1992,
c) BGH, Beschluss vom 9. Dezember 2002,
aa) Inhalt der Entscheidung 103
bb) Übertragbarkeit auf das Aktienrecht 104
cc) Zwischenergebnis 105
d) BGH, Beschluss vom 7. Juli 2003,
e) Offene Fragen 106
2. Ansicht der Literatur 108
a) Ablehnung des Analogiekonzeptes 108
b) Befürwortung des Analogiekonzeptes 109
IV.
1. Das Rechtsinstitut der wirtschaftlichen Neugründung 111
a) Wirtschaftliche Betrachtungsweise 112
b) Pauschale Geltung des Gründungsrechts 113
c) Zwischenergebnis 115
2. Eingehende Untersuchung der möglichen Rechtsfolgen 115
a) Kapitalaufbringungspflicht 116
aa) Rechtsgrundlage der originären Kapitalaufbringungspflicht 116
bb) Erneute Kapitalaufbringungspflicht bei der Mantel¬
verwendung 117
aaa) Rechtsnatur der Kapitalaufbringungspflicht 118
( 1 ) Mitgliedschaftliche Pflicht 118
(2) Gesetzliche Pflicht 118
(3 ) Rein vertragliche Pflicht 119
(4) Stellungnahme 119
(a) Aktienübernahrneerklärung nach § 23
(b) Materieller Satzungsbestandteil 120
(c) Kapitalaufbringungspflicht als Gründungs¬
voraussetzung 121
(d) Fehlen einer Kapitalaufbringungs-
verpflichtungserklärung 122
(e) Zwingende Natur der Kapitalaufbringungspflicht 122
(f) Kontrollüberlegung 123
(5) Zwischenergebnis 125
bbb) Gesetzesauslegung in Form der teleologischen
Extension
12
ccc)
125
(1) Regelungsgegenstand und -zweck
126
(2) Gesetzliche Wertung
130
(a) Allgemeiner Kapitalaufbringungsgrandsatz
130
(b) Punktuelle Kapitalaufbringungspfiicht
130
(c) Kritische Würdigung
131
(aa) Untätigkeit des Gesetzgebers
132
(bb) § 19
133
(cc) §§ 179-181 AktG und § 276 AktG
134
(dd) § 274
134
(ее)
135
(ff) Fallgruppen
137
(gg) Zwischenergebnis
138
(d) Gesetzestypische Aktiengesellschaft
138
(e) Zwischenergebnis
142
(3) Vergleichbare Interessenlage bei der Verwendung
einer Vorrats-AG
143
(4) Einwände gegen eine Analogie
145
(a) Rechtspraktische Schwierigkeiten
145
(b) Fehlender sachlicher Zusammenhang
146
(c) Mangelnde Verkehrsschutzinteressen
147
(d) Numerus clausus der Gesellschaftsformen
148
(e) Privilegierung der Gläubiger
148
(f) Fehlende rechtspolitische Berechtigung
149
(g) Zwischenergebnis
151
(5) Gesetzliche Vorbilder
151
(6) Zwischenergebnis
152
ddd) Zeitpunkt der Entstehung der Kapitalaufbringungspflicht
152
eee) Umfang der Kapitalaufbringungspflicht
154
(1) Inhaltsbestimmung
155
(2) Maßgebliche Bezugsgröße
156
(a) Gesetzliches Mindestgrundkapital
157
(b) Satzungsmäßiges Grundkapital
158
(c) Stellungnahme
158
(3) Abzugspositionen
162
(a) Agio
162
(b) Gründungsaufwand und Vorhaltekosten
162
(4) Zwischenergebnis
164
cc) Zwischenergebnis
164
b) Vorschriften über die Einlageleistung
164
aa) Bareinlage
166
aaa) Gesetzesauslegung in Form der teleologischen
Extension
166
bbb) Analogie
167
13
ccc)
bb) Sacheinlage
aaa)
bbb)
vorschriften 169
ccc)
ddd) Stellungnahme 170
(l)§27AktG 171
(2) §§32 ff. AktG 172
eee) Zwischenergebnis 173
cc) Grundsätze der verdeckten Sacheinlage 173
dd) Besonderheiten bei der Verwendung durch einen
Alleingesellschafter 174
ее)
c) Sonstige aktienrechtliche Gründungsvorschriften 175
aa) Satzungspublizität nach §26 AktG 175
bb) Gründungsbericht und -prüftmg nach §§ 32 ff. AktG 176
cc) Grundsätze der verdeckten Sacheinlage 178
aaa) Keine Anwendung der Grundsätze 179
bbb) Anwendung der Grundsätze 179
ccc)
dd) Zwischenergebnis 181
d) Formell-rechtliche Ebene 181
aa) Anmeldeversicherung nach § 37
36a AktG 182
aaa) Inhalt der Anmeldeversicherung 184
(1 ) Anlehnung an den Wortlaut der einschlägigen
Vorschriften 184
(2) Unversehrtheit des Grundkapitals 185
(3 ) Anlehnung an Kapitalerhöhung 185
(4) Anlehnung an Umwandlungsrecht 186
(5) Stellungnahme 186
bbb) Abgabe der Anmeldeversicherung 187
( 1 ) Kreis der Anmeldepflichtigen 187
(2) Anmeldeberechtigung der bisherigen Organe 188
ccc)
ddd) Zusätzliche Offenlegung 190
eee) Rechtsfolge bei falschen Angaben 192
fff)
Versicherung 192
ggg) Praktische Auswirkungen 192
bb) Registergerichtliche Präventivkontrolle nach § 3 8
aaa) Einwände gegen eine erneute Kapitalkontrolle 193
{1 ) Verfahrensrechtliche Besonderheiten 193
14
(2)
(3) Kein Prüftingsrecht bezüglich der Gefährdung
der Rechtslage Dritter 195
(4) Fehlende anmeldungspflichtige und
eintragungsfähige Tatsache 196
(5) Zeitliche Verzögerungen 196
(6) Zwischenergebnis 197
bbb) Umfang der Registerkontrolle 198
ccc)
ddd) Praktische Auswirkungen 199
cc) Zwischenergebnis 200
e) Materiell-rechtliche Ebene 201
aa) Haftung nach §§ 46, 48 AktG 201
bb) Haftung nach § 47 AktG 202
cc) Unterbilanz- bzw. Vorbelastungshaftung 202
aaa) Unterbilanzhaftung zum Zeitpunkt der Eintragung 203
bbb) Unterbilanzhaftung zum Zeitpunkt der Anmeldung 204
ccc)
Geschäftsaufnahme 204
ddd) Ablehnung der Unterbilanzhaftung 204
eee) Stellungnahme 205
( 1 ) Analogiefähigkeit der Rechtsprechungsgrundsätze 205
(2) Planwidrige Regelungslücke 206
(3) Tatbestandsvergleichbarkeit 207
(a) Vorstufe zur endgültigen, angestrebten
Gesellschaft 208
(b) Situation der Gläubiger 208
(4)
(5) Maßgeblicher Zeitpunkt 210
(a) Vergleich mit der Rechtslage bei einer
Kapitalerhöhung 211
(b) Rechtsgedanke der Differenzhaftung des
Sacheinlegers 212
(c) Gläubigerschutz 212
(d) Interesse des Rechtsverkehrs 214
(e) Zwischenergebnis 215
(6) Kein entgegenstehendes Gemeinschaftsrecht 215
(7) Praktische Auswirkungen 215
(8) Zwischenergebnis 216
dd) Verlustdeckungshaftung 216
aaa) Anwendbarkeit der Verlustdeckungshaftung 217
bbb) Keine Anwendbarkeit der Verlustdeckungshaftung 217
ccc)
15
ее)
Offenlegungsabsicht
219
ff) Handelndenhaftung gem. § 41
221
aaa) Handeln vor Erwerb sämtlicher Aktien
221
(1) Anwendbarkeit der Handelndenhaftung
222
(2) Keine Anwendbarkeit der Handelndenhaftung
222
(3) Stellungnahme
222
bbb) Handeln nach Erwerb sämtlicher Aktien
224
(1) Handelndenhaftung bis zum Zeitpunkt
der Eintragung
224
(2) Handelndenhaftung bis zum Zeitpunkt
der Anmeldung/Offenlegung
225
(3) Ablehnung der Handelndenhaftung
226
(4) Stellungnahme
226
(a) Straffunktion
226
(b) Sicherungsfunktion
227
(c)
227
(d) Ausgleichsfunktion
228
(e) Systematische Erwägungen
229
(f) Sonstige
230
(g) Zwischenergebnis
231
(5) Praktische Auswirkungen
231
ccc)
232
gg) DifFerenzhafhmg analog § 36a
232
hh) Haftung des Vorstands und Aufsichtsrats aus §§ 93
116 S. lAktG
232
ü) Zwischenergebnis
233
f) Sonstige Risiken
233
aa) Verdeckte Sacheinlage bei der Vorratsgründung
233
bb) Nachgründungsrisiko
235
aaa) Unmittelbare Anwendung
235
( 1 ) Weiter Gründerbegriff
236
(2) Enger Gründerbegriff
236
(3) Stellungnahme
237
(4) Praktische Auswirkungen
238
(5) Ausnahmetatbestand der laufenden Geschäfte
238
bbb) Analoge Anwendung
239
ccc)
240
cc) Zwischenergebnis
241
3. Alternative Lösungsmöglichkeiten
241
4. Ergebnis
242
16
E) Die
I.
II.
1. Befürwortende Ansicht 245
2. Ablehnende Ansicht 246
3. Stellungnahme 247
a) Statthaftigkeit der Klage nach § 275
b) Möglichkeit der Amtslöschung nach § 144
c) Rechtsfolgen der Verfahren 247
d) Vereinbarkeit mit gemeinschaftsrechtlichen Vorgaben 249
aa) Wortlaut der Publizitätsrichtlinie 250
bb) Zielsetzung der Publizitätsrichtlinie 250
cc) Keine sachliche Unangemessenheit 251
dd) Verkehrs-und Bestandsschutz 251
ее)
ff) Spezifischer Nichtigkeitsbegriff 252
gg) Rechtsfolgenbetrachtung 252
hh) Fazit 253
4. Zwischenergebnis 254
ΙΠ.
F) Die Verwendung von gebrauchten Aktiengesellschaftsmänteln 255
I.
1. Überblick über den Meinungsstand 255
a) Gleichbehandlung mit den Fällen der Vorratsaktiengesellschaft 256
b) Differenzierung zwischen den Formen der Mantelverwendung 256
2. Stellungnahme 257
П.
1. Abgrenzungsschwierigkeiten 258
2. Fälle des Fehlens anmeldungspflichtiger Tatsachen 259
ΠΙ.
G) Rechtspolitische Alternativen zur Mantelverwendung 260
I.
II.
des Unternehmensgegenstandes 262
III.
IV.
V.
4. Teil: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 267
Literaturverzeichnis 269
17
|
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 19
1. Teil: Einleitung 23
2. Teil: Entstehung durch rechtliche Neugründung 31
A) Vorgründungsstadium 31
I.
1. Unverbindliche Vorbesprechungen 32
2. Entstehen eines Sonderrechtsverhältnisses 33
II.
1. Entstehungsvorgang 34
a) Abschluss eines notariell beurkundeten Vorvertrags 35
b) Abschluss eines formlosen Vertrags 35
c) Aufnahme gemeinsamer Vorbereitungshandlungen 36
2. Rechtsnatur 36
3. Hanungsverhältnisse 37
a) Zurechnung von Willenserklärungen und Haftung aus § 179 BGB 37
aa) Handeln im Namen der künftigen Aktiengesellschaft 38
bb) Handeln im Namen der Vorgesellschaft 38
cc) Handeln im Namen der Vorgründungsgesellschaft 39
dd) Handeln im Namen einzelner Gründer 39
ее)
b) Haftung der Vorgründungsgesellschaft 40
aa) Grundsatz 40
bb) Möglichkeiten der Enthärtung 40
c) Persönliche Haftung der Gesellschafter 41
aa) Grundsatz 41
bb) Möglichkeit der Haftungsbegrenzung 41
cc) Zeitliche Begrenzung der Haftung 42
d) Handelndenhaftung 42
e) Schadensersatzhaftung 44
4. Zwischenergebnis 45
Ш.
B) Vorgesellschaft 46
I.
II.
1. Begriffsbestimmung 47
2. Rechtslage bei der Vor-GmbH 48
3. Rechtslage bei der Vor-Aktiengesellschaft 48
a)
b)
c)
aa) §§26II,27AktG
bb)§41OAktG 52
cc) §§36,37I2AktG 53
dd) Zwischenergebnis 54
d) Zwischenergebnis 54
Ш.
1. Haftung der Vorgesellschaft 54
a) Vertretung der Vorgesellschaft 54
b) Umfang der Vertretungsmacht 55
aa) Beschränkte Vertretungsmacht 55
bb) Unbeschränkte Vertretungsmacht 56
cc) Stellungnahme 56
c) Zusammenfassung 57
2. Haftung der entstandenen Gesellschaft 57
a) Ältere Auffassung 58
b) Theorie der Gesamtrechtsnachfolge 58
c) Einheits- bzw. Identitätstheorie 58
d) Stellungnahme 59
e) Zusammenfassung 60
IV. Haftung der Gesellschafter 60
1. Schadensersatzhaftung der Gründer 60
a) Haftung aus § 46 AktG 60
b) Haftung aus der Verletzung von Förderungspflichten 60
2. Haftung für Verbindlichkeiten der Vorgesellschaft 61
a) Rechtsprechung zur Gründerhaftung 61
aa) Ansicht des Reichsgerichts 62
bb) Ansichten nach 1945 62
b) Haftungsmodelle der Literatur 63
aa) Keine persönliche Gründerhaftung 63
bb) Beschränkte Außenhaftung 63
cc) Unbeschränkte anteilige Innenhaftung 63
dd) Unbeschränkte gesamtschuldnerische Außenhaftung 64
ее)
anmeldung 64
ff) Unbeschränkte Innenhaftung nur bei Neugründung 65
c) Zwischenergebnis 65
3. Gesellschafterhaftung nach Eintragung 66
4. Gesellschafterhaftung bei Scheitern der Eintragung 66
5. Gesellschafterhaftung bei der sog. unechten Vorgesellschaft 66
6. Handemdenhaftung gem. § 41
a) Sinn und Zweck der Handemdenhaftung 67
10
aa)
bb) Beibehaltung der Handelndenhaftung 69
cc) Stellungnahme 69
b) Voraussetzungen der Handelndenhaftung 70
c) Rückgriffsanspruch des Handelnden 70
aa) Ansprüche gegen Vorstandsmitglieder 70
bb) Ansprüche gegen die Vorgesellschaft 70
cc) Ansprüche gegen die Gründer 71
V.
VI.
C) Zusammenfassung 72
3. Teil: Entstehung durch wirtschaftliche Neugründung 73
A) Begriffsbestimmung 73
B) Praktische Bedeutung der Mantelverwendung 75
I.
II.
III.
C) Die Vorratsgründung und ihre rechtliche Zulässigkeit 82
I.
1. Ältere Ansicht 82
2. Neuere Ansicht 83
a) Ansicht der Rechtsprechung 83
b) Ansicht der Literatur 85
aa) Erforderlichkeit der Offenlegung des Vorratszwecks 85
bb) Entbehrlichkeit der Offenlegung des Vorratszwecks 87
II.
1. Grundsätzliche Zulässigkeit der Vorratsgründung 87
2. Weitere Argumente gegen die Zulässigkeit einer Vorratsgründung 89
a) Materiell-rechtliche Argumente 89
b) Eintragungshindernis 92
c) Zwischenergebnis 93
3. Verdeckte Vorratsgründung 93
a) Rechtsgrundlagen für eine Unzulässigkeit 94
aa) Scheingeschäft nach § 117
bb) Nichterfüllung des § 23
cc) Verstoß gegen ein Verbotsgesetz gem. § 134 BGB 97
dd) Zwischenergebnis 97
b) Eintragungshindernis 98
aa) Ablehnungsgrund 98
bb) Praktische Relevanz 99
c) Zwischenergebnis 99
U
ΠΙ.
D)
I.
Ц.
III.
der Mantelverwendung 102
1. Ansicht der Rechtsprechung 102
a) Ältere Rechtsprechung 102
b) BGH, Beschluss vom 16. März 1992,
c) BGH, Beschluss vom 9. Dezember 2002,
aa) Inhalt der Entscheidung 103
bb) Übertragbarkeit auf das Aktienrecht 104
cc) Zwischenergebnis 105
d) BGH, Beschluss vom 7. Juli 2003,
e) Offene Fragen 106
2. Ansicht der Literatur 108
a) Ablehnung des Analogiekonzeptes 108
b) Befürwortung des Analogiekonzeptes 109
IV.
1. Das Rechtsinstitut der wirtschaftlichen Neugründung 111
a) Wirtschaftliche Betrachtungsweise 112
b) Pauschale Geltung des Gründungsrechts 113
c) Zwischenergebnis 115
2. Eingehende Untersuchung der möglichen Rechtsfolgen 115
a) Kapitalaufbringungspflicht 116
aa) Rechtsgrundlage der originären Kapitalaufbringungspflicht 116
bb) Erneute Kapitalaufbringungspflicht bei der Mantel¬
verwendung 117
aaa) Rechtsnatur der Kapitalaufbringungspflicht 118
( 1 ) Mitgliedschaftliche Pflicht 118
(2) Gesetzliche Pflicht 118
(3 ) Rein vertragliche Pflicht 119
(4) Stellungnahme 119
(a) Aktienübernahrneerklärung nach § 23
(b) Materieller Satzungsbestandteil 120
(c) Kapitalaufbringungspflicht als Gründungs¬
voraussetzung 121
(d) Fehlen einer Kapitalaufbringungs-
verpflichtungserklärung 122
(e) Zwingende Natur der Kapitalaufbringungspflicht 122
(f) Kontrollüberlegung 123
(5) Zwischenergebnis 125
bbb) Gesetzesauslegung in Form der teleologischen
Extension
12
ccc)
125
(1) Regelungsgegenstand und -zweck
126
(2) Gesetzliche Wertung
130
(a) Allgemeiner Kapitalaufbringungsgrandsatz
130
(b) Punktuelle Kapitalaufbringungspfiicht
130
(c) Kritische Würdigung
131
(aa) Untätigkeit des Gesetzgebers
132
(bb) § 19
133
(cc) §§ 179-181 AktG und § 276 AktG
134
(dd) § 274
134
(ее)
135
(ff) Fallgruppen
137
(gg) Zwischenergebnis
138
(d) Gesetzestypische Aktiengesellschaft
138
(e) Zwischenergebnis
142
(3) Vergleichbare Interessenlage bei der Verwendung
einer Vorrats-AG
143
(4) Einwände gegen eine Analogie
145
(a) Rechtspraktische Schwierigkeiten
145
(b) Fehlender sachlicher Zusammenhang
146
(c) Mangelnde Verkehrsschutzinteressen
147
(d) Numerus clausus der Gesellschaftsformen
148
(e) Privilegierung der Gläubiger
148
(f) Fehlende rechtspolitische Berechtigung
149
(g) Zwischenergebnis
151
(5) Gesetzliche Vorbilder
151
(6) Zwischenergebnis
152
ddd) Zeitpunkt der Entstehung der Kapitalaufbringungspflicht
152
eee) Umfang der Kapitalaufbringungspflicht
154
(1) Inhaltsbestimmung
155
(2) Maßgebliche Bezugsgröße
156
(a) Gesetzliches Mindestgrundkapital
157
(b) Satzungsmäßiges Grundkapital
158
(c) Stellungnahme
158
(3) Abzugspositionen
162
(a) Agio
162
(b) Gründungsaufwand und Vorhaltekosten
162
(4) Zwischenergebnis
164
cc) Zwischenergebnis
164
b) Vorschriften über die Einlageleistung
164
aa) Bareinlage
166
aaa) Gesetzesauslegung in Form der teleologischen
Extension
166
bbb) Analogie
167
13
ccc)
bb) Sacheinlage
aaa)
bbb)
vorschriften 169
ccc)
ddd) Stellungnahme 170
(l)§27AktG 171
(2) §§32 ff. AktG 172
eee) Zwischenergebnis 173
cc) Grundsätze der verdeckten Sacheinlage 173
dd) Besonderheiten bei der Verwendung durch einen
Alleingesellschafter 174
ее)
c) Sonstige aktienrechtliche Gründungsvorschriften 175
aa) Satzungspublizität nach §26 AktG 175
bb) Gründungsbericht und -prüftmg nach §§ 32 ff. AktG 176
cc) Grundsätze der verdeckten Sacheinlage 178
aaa) Keine Anwendung der Grundsätze 179
bbb) Anwendung der Grundsätze 179
ccc)
dd) Zwischenergebnis 181
d) Formell-rechtliche Ebene 181
aa) Anmeldeversicherung nach § 37
36a AktG 182
aaa) Inhalt der Anmeldeversicherung 184
(1 ) Anlehnung an den Wortlaut der einschlägigen
Vorschriften 184
(2) Unversehrtheit des Grundkapitals 185
(3 ) Anlehnung an Kapitalerhöhung 185
(4) Anlehnung an Umwandlungsrecht 186
(5) Stellungnahme 186
bbb) Abgabe der Anmeldeversicherung 187
( 1 ) Kreis der Anmeldepflichtigen 187
(2) Anmeldeberechtigung der bisherigen Organe 188
ccc)
ddd) Zusätzliche Offenlegung 190
eee) Rechtsfolge bei falschen Angaben 192
fff)
Versicherung 192
ggg) Praktische Auswirkungen 192
bb) Registergerichtliche Präventivkontrolle nach § 3 8
aaa) Einwände gegen eine erneute Kapitalkontrolle 193
{1 ) Verfahrensrechtliche Besonderheiten 193
14
(2)
(3) Kein Prüftingsrecht bezüglich der Gefährdung
der Rechtslage Dritter 195
(4) Fehlende anmeldungspflichtige und
eintragungsfähige Tatsache 196
(5) Zeitliche Verzögerungen 196
(6) Zwischenergebnis 197
bbb) Umfang der Registerkontrolle 198
ccc)
ddd) Praktische Auswirkungen 199
cc) Zwischenergebnis 200
e) Materiell-rechtliche Ebene 201
aa) Haftung nach §§ 46, 48 AktG 201
bb) Haftung nach § 47 AktG 202
cc) Unterbilanz- bzw. Vorbelastungshaftung 202
aaa) Unterbilanzhaftung zum Zeitpunkt der Eintragung 203
bbb) Unterbilanzhaftung zum Zeitpunkt der Anmeldung 204
ccc)
Geschäftsaufnahme 204
ddd) Ablehnung der Unterbilanzhaftung 204
eee) Stellungnahme 205
( 1 ) Analogiefähigkeit der Rechtsprechungsgrundsätze 205
(2) Planwidrige Regelungslücke 206
(3) Tatbestandsvergleichbarkeit 207
(a) Vorstufe zur endgültigen, angestrebten
Gesellschaft 208
(b) Situation der Gläubiger 208
(4)
(5) Maßgeblicher Zeitpunkt 210
(a) Vergleich mit der Rechtslage bei einer
Kapitalerhöhung 211
(b) Rechtsgedanke der Differenzhaftung des
Sacheinlegers 212
(c) Gläubigerschutz 212
(d) Interesse des Rechtsverkehrs 214
(e) Zwischenergebnis 215
(6) Kein entgegenstehendes Gemeinschaftsrecht 215
(7) Praktische Auswirkungen 215
(8) Zwischenergebnis 216
dd) Verlustdeckungshaftung 216
aaa) Anwendbarkeit der Verlustdeckungshaftung 217
bbb) Keine Anwendbarkeit der Verlustdeckungshaftung 217
ccc)
15
ее)
Offenlegungsabsicht
219
ff) Handelndenhaftung gem. § 41
221
aaa) Handeln vor Erwerb sämtlicher Aktien
221
(1) Anwendbarkeit der Handelndenhaftung
222
(2) Keine Anwendbarkeit der Handelndenhaftung
222
(3) Stellungnahme
222
bbb) Handeln nach Erwerb sämtlicher Aktien
224
(1) Handelndenhaftung bis zum Zeitpunkt
der Eintragung
224
(2) Handelndenhaftung bis zum Zeitpunkt
der Anmeldung/Offenlegung
225
(3) Ablehnung der Handelndenhaftung
226
(4) Stellungnahme
226
(a) Straffunktion
226
(b) Sicherungsfunktion
227
(c)
227
(d) Ausgleichsfunktion
228
(e) Systematische Erwägungen
229
(f) Sonstige
230
(g) Zwischenergebnis
231
(5) Praktische Auswirkungen
231
ccc)
232
gg) DifFerenzhafhmg analog § 36a
232
hh) Haftung des Vorstands und Aufsichtsrats aus §§ 93
116 S. lAktG
232
ü) Zwischenergebnis
233
f) Sonstige Risiken
233
aa) Verdeckte Sacheinlage bei der Vorratsgründung
233
bb) Nachgründungsrisiko
235
aaa) Unmittelbare Anwendung
235
( 1 ) Weiter Gründerbegriff
236
(2) Enger Gründerbegriff
236
(3) Stellungnahme
237
(4) Praktische Auswirkungen
238
(5) Ausnahmetatbestand der laufenden Geschäfte
238
bbb) Analoge Anwendung
239
ccc)
240
cc) Zwischenergebnis
241
3. Alternative Lösungsmöglichkeiten
241
4. Ergebnis
242
16
E) Die
I.
II.
1. Befürwortende Ansicht 245
2. Ablehnende Ansicht 246
3. Stellungnahme 247
a) Statthaftigkeit der Klage nach § 275
b) Möglichkeit der Amtslöschung nach § 144
c) Rechtsfolgen der Verfahren 247
d) Vereinbarkeit mit gemeinschaftsrechtlichen Vorgaben 249
aa) Wortlaut der Publizitätsrichtlinie 250
bb) Zielsetzung der Publizitätsrichtlinie 250
cc) Keine sachliche Unangemessenheit 251
dd) Verkehrs-und Bestandsschutz 251
ее)
ff) Spezifischer Nichtigkeitsbegriff 252
gg) Rechtsfolgenbetrachtung 252
hh) Fazit 253
4. Zwischenergebnis 254
ΙΠ.
F) Die Verwendung von gebrauchten Aktiengesellschaftsmänteln 255
I.
1. Überblick über den Meinungsstand 255
a) Gleichbehandlung mit den Fällen der Vorratsaktiengesellschaft 256
b) Differenzierung zwischen den Formen der Mantelverwendung 256
2. Stellungnahme 257
П.
1. Abgrenzungsschwierigkeiten 258
2. Fälle des Fehlens anmeldungspflichtiger Tatsachen 259
ΠΙ.
G) Rechtspolitische Alternativen zur Mantelverwendung 260
I.
II.
des Unternehmensgegenstandes 262
III.
IV.
V.
4. Teil: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 267
Literaturverzeichnis 269
17 |
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