Erbauseinandersetzung durch Abschichtung:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Köln ; München [u.a.]
Heymanns
2006
|
| Schriftenreihe: | Schriftenreihe der Deutschen Notarrechtlichen Vereinigung
24 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXI, 345 S. |
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Datensatz im Suchindex
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|---|---|
| adam_text | Inhalt
Vorwort .................................................
Inhaltsübersicht............................................
Einleitung................................................ 1
1. Die dingliche Abschichtung als »dritter Weg der Erbauseinandersetzung« .,. . . 1
2. Begriffsbestimmungen...................................... 2
a) Dingliche Abschichtung.................................. 2
b) Persönliche und gegenständliche Teilerbauseinandersetzung.......... 3
c) Abgrenzung zur sog. schuldrechtlichen Abschichtung............... 3
3. Mögliche Gestaltungsvarianten der Abschichtung.................... 5
4. Rechtfertigung der Untersuchung .............................. 6
5. Eingrenzung des Themas.................................... 8
6. Gang der Darstellung...................................... 8
Erster Teil Einfuhrung ...................................... 11
§ 1 Vorschläge zur Gestaltung von Abschichtungsvereinbarungen /
Einsatzmöglichkeiten in der Praxis............................ 11
1. Die Behandlung der Abschichtung in der kautelai•juristischen Literatur...... 11
a) Überblick ........................................... 11
b) Formulierungsvorschläge................................. 12
aa) Der Formulierungsvorschlag von Reimann................... 13
bb) Der Formulierungsvorschlag von Wegmann.................. 15
cc) Anmerkung zu den Vorschlägen von Reimann und Wegmann....... 16
dd) Der Formulierungsvorschlag von Graf zu Castell............... 17
ее)
c) Die Bewertung der Abschichtung in den kautelarjuristischen Werken .... 20
2. Die Einsatzmöglichkeiten der Abschichtung in der Praxis............... 22
a) Allgemeines.......................................... 22
b) Beispielsfölle......................................... 22
aa) Erbengemeinschaft zwischen dem Oberlebenden Elternteil und den
Kindern.......................................... 22
bb) Weitere Beispiele ................................... 23
c) Zusammenfassung...................................... 24
XI
Inhalt______________________________________________________________
§ 2 Überblick über Rechtsprechung und Literatur zur dinglichen Abschichtung
im Erbrecht............................................ 25
1. Die Rechtsprechung....................................... 25
a) Die Entwicklung der Rechtsprechung bis zum Urteil des BGH vom
21.1.1998 ........................................... 25
b) Das Urteil des BGH vom 21.1.1998 .......................... 27
c) Das Urteil des BGH vom 27.10.2004 ......................... 30
d) Erste Entscheidungen der Instanzgerichte....................... 30
2. Der Meinungsstand in der Literatur............................. 30
a) Überblick........................................... 30
b) Qualifizierung als formbedürftiger Anteilsverzicht bzw. formbedürftige
»Aufgabe« des Erbanteils................................. 31
aa) Allgemeines....................................... 31
bb) Die Auffassung von Gerner............................. 32
cc) Die Auffassung von Petzold............................. 33
dd) Die Auffassung von Reimann............................ 34
ее)
ff) Die Auffassung von Spanke............................. 37
gg) Weitere Vertreter dieser Meinungsgruppe.................... 37
c) Qualifizierung als formloser Verzicht auf die einzelnen Mitgliedschafts¬
rechte .............................................. 38
d) Qualifizierung als formlos mögliche Ausscheidensvereinbarung........ 38
aa) Allgemeines....................................... 38
bb) Die Auffassung von Wolf.............................. 38
cc) Die Auffassung von Wesser/Saalfrank...................... 39
dd) Weitere Vertreter dieser Meinungsgruppe.................... 40
e) Generelle Ablehnung einer dinglichen Abschichtung ohne Anteils¬
übertragung .......................................... 41
aa) Allgemeines....................................... 41
bb) Die Auffassung von Keller ............................. 41
cc) Die Auffassung von Rieger............................. 43
dd) Weitere Literaturstimmen.............................. 44
f) Zusammenfassung...................................... 45
§ 3 Die Erbengemeinschaft als Gesamthandsgemeinschaft............... 48
1. Überblick über die Gesamthandstheorien......................... 48
a) Das Grandproblem..................................... 48
b) Die streng individualistische Sicht der Gesamthand................ 48
c) Die sog. Verbundenheitslehre.............................. 49
d) Die Gesamthand als (teil-Jrechtsfähige Einheit................... 51
e) Zusammenfassung...................................... 52
2. Die Auseinandersetzung um die Rechtsfihigkeit der Erbengemeinschaft ..... 53
a) Vorbemerkung........................................ 53
b) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur.................. 54
c) Die wesentlichen Argumente und Streitpunkte................... 54
aa) Der Gesetzeswortlaut................................. 55
XII
Inhalt
bb) Die Gesetzesmaterialien............................... 55
cc) Der Auseinandersetzungszweck und die zeitliche Begrenzung
der Erbengemeinschaft................................ 55
dd) Das Fehlen einer ausreichenden Handlungsorganisation .......... 57
ее)
ff) Die jederzeitige Verftlgungsmöglichkeit über den Erbanteil und der
Auseinandersetzungsanspruch der Miterben.................. 58
gg) Die Nähe der Erbengemeinschaft zur Bruchteilsgemeinschaft....... 59
d) Stellungnahme........................................ 60
aa) Wortlaut und Entstehungsgeschichte....................... 60
bb) Unübertragbarkeit wesentlicher für die Teilrechtssubjektivität der BGB-
Gesellschaft sprechender Überlegungen auf die Erbengemeinschaft ... 61
(1) Mitgliederwechsel................................ 61
(2) Einheit der Personengesellschaften ..................... 62
(3) Identitätswahrende Umwandlung (§191 Abs. 2 Nr. 1 UmwG).... 63
cc) Einheitliches Gesamthandsprinzip......................... 63
dd) Konsequenzen ..................................... 64
e) Ergebnis............................................ 65
Zweiter Teil Rechtsnatur und Struktur der Abschichtungsvereinbarung .... 67
§ 4 Die dingliche Abschichtung als Verfügung über den Erbanteil......... 67
1. Problemstellung.......................................... 67
2. Überblick über mögliche gesetzliche Vorbilder für die dingliche Abschichtung
im Erbrecht............................................. 68
a) Das Ausscheiden eines Gesellschafters aus der BGB-Gesellschaft
(§§ 736 ff. BGB)....................................... 68
b) Die Verzichtsregelung bei der fortgesetzten Gütergemeinschaft
(§§ 1490, 1491 BGB).................................... 70
c) Die Anwachsung im Erbrecht (insbesondere §§ 2094,2095,1935 BGB) . . 72
3. Stellungnahme........................................... 74
a) Keine Heranziehung der erbrechtlichen Anwachsungsvorschriften ...... 74
b) Aufgabe des Erbanteils oder Ausscheiden nach gesellschaftsrechtlichen
Grundsätzen?......................................... 77
aa) Zwei Grundmodelle.................................. 77
bb) Dogmatische Unterschiede zwischen der Erbengemeinschaft und der
Personengesellschaft ................................. 78
cc) Unterschiede in der
übertragung ....................................... 80
dd) Konsequenzen für die Konstruktion des Ausscheidenstatbestandes ... 83
ее)
§ 2033 Abs. 1 BGB.................................. 84
ff) Unterschiede in der Konstruktion des Abfindungsanspruchs........ 86
c) Zusammenfassung...................................... 87
4. Vertragsgestaltung........................................ 89
XIII
Inhalt___________________________________________________________
§ 5 Die Rechtsnatur der einer dinglichen Abschichtung zugrunde liegenden
schuldrechtlichen Vereinbarung.............................. 90
1. Allgemeines............................................. 90
2. Begriff und Wesen der Erbauseinandersetzung...................... 91
a) Der Begriff »Erbteilungsvertrag« im Sinne des § 1822 Nr. 2 BGB ...... 91
b) Der Begriff der Erbauseinandersetzung im engeren und im weiteren Sinne . 92
aa) Die Erbteilsübertragung an die Miterben als Fall der Erbauseinander¬
setzung? ......................................... 92
bb) Meinungsstand..................................... 92
cc) Stellungnahme ..................................... 94
3. Rechtliche Einordnung der dinglichen Abschichtung.................. 94
a) Allgemeines.......................................... 94
b) Kauf/Erbschaftskauf bzw. kaufähnlicher Vertrag?................. 95
c) Vergleich?........................................... 96
d) Entsprechende Anwendung der Vorschriften über den Erbschaftskauf? ... 97
aa) Überblick......................................... 97
bb) Meinungsstand zur schuldrechtlichen Abschichtungsvereinbarung .... 98
cc) Stellungnahme ..................................... 100
(1) Differenzierung nach der Herkunft der Abfindung?........... 100
(a) Abschichtung gegen Abfindung aus dem Nachlass als
Teilausschnitt einer vollständigen gegenständlichen
Erbauseinandersetzung?.......................... 100
(b) Abschichtung gegen Abfindung aus dem Nachlass als
gegenseitiger Leistungsaustausch?...................101
(c) Eigene Auffassung: Keine Differenzierung nach der
Herkunft der Abfindung.......................... 102
(2) Der Begriff der »Veräußerung« im Sinne des § 2385 Abs. 1 BGB . 104
(3) Anwendung einzelner Bestimmungen der §§ 2371 ff. BGB
nach ihrem Sinn und Zweck auf die dingliche Abschichtung.....105
(a) Form (§ 2371 BGB)............................ 105
(b) Herausgabe- und Ersatzpflichten, Nutzungen und Lasten,
Gefahrübergang, Verwendungsersatz
(§§ 2374 f., 2379 ff. BGB)........................106
(c) Gewährleistung, Haftung (§2376 BGB)............... 106
(d) Haftung gegenüber den Nachlassgläubigern (§§ 2382 f. BGB) . 107
(e) Anzeigepflicht (§ 2384 BGB)......................111
e) Zusammenfassung...................................... 112
§6 Die innere Struktur der Abschichtungsvereinbarung................ 113
1. Problemstellung.......................................... 113
2. Überblick über den Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur.......114
a) Meinungsstand zur dinglichen Abschichtung .................... 114
b) Meinungsstand zum Erbauseinandersetzungsvertrag allgemein......... 115
3. Stellungnahme................,..........................
XIV
Inhalt
a)
setzung ............................................. 116
b) Synallagma der Leistungsbeziehungen zwischen den Miterben......... 117
c) Gemeinschaftliche Übereignungsverpflichtung der in der Erbengemein¬
schaft verbleibenden Miterben bei Abfindung aus dem Nachlass ........ 118
d) Schuldrechtliche Rechtsbeziehungen außerhalb des Synallagmas der
Leistungspflichten?..................................... 120
4. Der Sonderfall der Abschichtung aller Miterben bis auf einen............ 121
5. Zusammenfassung ........................................ 123
Dritter Teil Vertragsschluss, Form und Leistungsstörungen............. 125
§ 7 Probleme des Vertragsschlusses.............................. 125
1. Die Vertretung mehrerer minderjähriger Beteiligter beim Abschluss der
Abschichtungsvereinbarung.................................. 125
a) Problemstellung....................................... 125
b) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur zur Erbauseinander¬
setzung ............................................. 126
c) Stellungnahme........................................ 128
2. Zustimmungs- und Genehmigungserfordemisse ..................... 131
a) Zustimmung des Ehegatten gemäß § 1365 Abs. 1 BGB.............. 131
aa) Problematik des Verfügungsbegriffs....................... 131
bb) Unanwendbarkeit des § 1365 BGB bei Realteilung?............. 133
cc) Zusammenfassung................................... 134
b) Familien- bzw. vormundschaftsgerichtliche Genehmigung gemäß
§ 1822 BGB.......................................... 134
aa) § 1822 Nr. 1 BGB................................... 135
bb) § 1822 Nr. 2 BGB................................... 136
cc) § 1822 Nr. 10 BGB .................................. 137
dd) Weitere Tatbestände aus dem Katalog des § 1822 BGB........... 138
c) Familien- bzw. vormundschaftsgerichtliche Genehmigung gemäß
§ 1821 BGB.......................................... 139
d) Zusammenfassende Betrachtung zur Anwendung der §§ 1821,1822 BGB
auf die dingliche Abschichtung............................. 140
3. Die Anfechtung der Abschichtungsvereinbarung gemäß §§ 119 ff. BGB...... 141
a) Allgemeines.......................................... 141
b) Die Person des Anfechtungsberechtigten und des Anfechtungsgegners .... 142
aa) Problemstellung.................................... 142
bb) Meinungsstand in der Literatur........................... 142
cc) Stellungnahme ..................................... 144
c) Das Vorliegen eines Anfechtungsgrundes ...................... 145
aa) Problemstellung .................................... 145
bb) Meinungsstand in der Literatur........................... 146
cc) Stellungnahme..................................... 146
d) Der Sonderfall der Abschichtung aller Miterben bis auf einen ......... 148
XV
Inhalt___________________________________
4. Die Folgen eines fehlerhaften Vertragsschlusses: Anwendbarkeit der Grund¬
sätze der Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft? ................... 149
a) Problemstellung....................................... 149
b) Stellungnahme........................................ I50
§ 8 Formerfordernisse ....................................... 153
1. Allgemeines............................................. 153
2. Argumente ßr das Nichteingreifen des Normzwecks der §§ 2033 Abs. 1 Satz 2,
2371 BGB..............................................154
3. Stellungnahme........................................... 155
a) Normzweck der §§ 2033 Abs. 1 Satz2,2371 BGB ................ 155
b) Übereilungsschutz und Sicherstellung der Beratung durch den Notar
bei der Anteilsaufgabe als Rechtsgeschäft über einen Inbegriff von
Gegenständen......................................... 156
c) Klarstelhmgsfunktion des § 2371 BGB in Bezug auf den schuld¬
rechtlichen Abschichtungsvertrag............................ 158
d) Klarstellungs- und Beweissicherungsfunktion des § 2033 Abs. 1 Satz 2
BGB in Bezug auf die dingliche Abteilsaufgabe ..................159
e) Zusammenfassung...................................... 160
f) Der Sonderfall des Ausscheidens aller Miterben bis auf einen zum Zwecke
der vollständigen Beendigung der Erbengemeinschaft ..............161
§ 9 Leistungsstörungen.......................................163
1. Allgemeines ............................................ 163
2. Störungen der Erbringung der Abfindung durch die verbleibenden Miterben . . 164
a) Hauptfälle........................................... 164
b) Unmöglichkeit der Leistung der Abfindung..................... 164
aa) Allgemeines....................................... 164
bb) Überblick über die gesetzlichen Rechte des abzuschichtenden
Miterben......................................... 165
cc) Besonderheiten der Abschichtungsvereinbarung................ 165
(1) Personenmehrheit auf der Seite »des Schuldners« der Abfindung . . 166
(2) Schadensersatzansprüche auch derjenigen in der Erbengemeinschaft
verbleibenden Miterben, die die Unmöglichkeit nicht zu vertreten
haben?........................................ 168
(3) Teilweise Unmöglichkeit der Abfindungsleistung............ 169
c) Verzug mit der Erbringung der Abfindung...................... 171
aa) Allgemeines . ,..................................... 171
bb) Besonderheiten der Abschichtungsvereinbarung................ 171
(1) Rechte des abzuschichtenden Miterben................... 171
(2) Rechte der übrigen Vertragstreuen Miterben................ 174
d) Sach- oder Rechtsmängel der als Abfindung zugeteilten Nachlass¬
gegenstände .......................................... 175
aa) Allgemeines............................,.......... 175
XVI
Inhalt
bb) Überblick über die gesetzlichen Rechte des abzuschichtenden
Miterben bei Mängeln der Abfindung ...................... 176
cc) Besonderheiten der dinglichen Abschichtung ................. 177
3. Störungen der Anteilsaufgabe durch den abzuschichtenden Miterben ....... 178
a) Allgemeines.......................................... 178
b) Der abzuschichtende »Miterbe« ist nicht Inhaber des Erbteils.......... 178
c) Haftung des abzuschichtenden Miterben für die weiteren in § 2376 Abs, 1
BGB genannten Rechtsmängel.............................. 180
d) Verzug des abzuschichtenden Miterben mit der Anteilsaufgabe ........ 180
aa) Allgemeines....................................... 180
bb) Einheitliche Ausübung des Rücktrittsrechts?.................. 181
cc) Einheitliche Anspruchsberechtigung bzw. Geltendmachung bei
Schadensersatzansprüchen?............................. 182
e) Nachlasszugehörigkeit einzelner Gegenstände, Sach- und Rechtsmängel
der im ungeteilten Nachlass verbleibenden Gegenstände............. 182
4. Konsequenzen für die Vertragsgestaltung......................... 185
Vierter Teil Rückabwicklungsprobleme und Sicherungsmöglichkeiten ..... 189
§10 Die Rückabwicklung einer vollzogenen Abschicbtungsvereinbarung .... 189
1. Problemstellung.......................................... 189
2. Rückabwicklung aufgrund der Ausübung eines vertraglichen Rücktrittsrechts
bzw. aufgrund einer einverständlichen Vertragsaufhebung.............. 191
3. Lösungsansätze zur Rückabwicklung nach Ausübung eines gesetzlichen
Rücktrittsrechts oder Anfechtung der Abschichtungsvereinbarung......... 192
a) Allgemeines.......................................... 192
b) Vollständige Vermeidung einer Rückabwicklung.................. 192
c) Wiederherstellung der ursprünglichen Erbengemeinschaft aufgrund des
Eingreifens der dinglichen Surrogation (§ 2041 BGB) .............. 194
aa) Die Entscheidung des BGH vom 26.2.1953 und deren Aufnahme
in der Literatur..................................... 194
bb) Der Systematisierangsversuch von Lask..................... 195
(1) Grundlagen der Auffassung.......................... 195
(2) Gegenständlich beschränkte Teilauseinandersetzung.......... 197
(3) Vollständige Verteilung des Nachlasses unter den Miterben..... 198
(4) Persönlich beschränkte Teilauseinandersetzung............. 198
d) Die Auffassung von Eberl-Borges: Anderweitige Auseinandersetzung
statt Rückgewähr an die Erbengemeinschaft..................... 199
aa) Die Grundlagen der Auffassung.......................... 199
bb) Vollständige Auseinandersetzung und gegenständlich beschränkte
Teilauseinandersetzung................................ 201
cc) Persönlich beschränkte Teilauseinandersetzung................ 201
dd) Abschichtung aller Miterben bis auf einen zur Beendigung der Erben¬
gemeinschaft ...................................... 202
XVII
Inhalt________________________________________________________
e)
schen Bindung durch Gründung einer BGB-Gesellschaft.............202
4. Stellungnahme...........................................204
a) Zum Tatbestand des § 346 Abs. 1 BGB bzw. des § 812 Abs. 1 BGB..... 204
b) Zum Eingreifen der dinglichen Surrogation gemäß § 2041 Satz 1 BGB ... 205
c) Zur »Rückgewähr« durch Übertragung von Teilerbteilen............. 207
d) Zur »Rückgewähr« durch Gründung einer BGB-Gesellschaft.......... 211
e) Zur Auffassung von Eberl-Borges vom Vorrang der erbrechtlichen Aus¬
einandersetzung ....................................... 212
5. Konsequenzen ßr die Vertragsgestaltung.........................214
§ 11 Gestaltnngsmöglichkeiten zur Absicherung des Leistungsaustauschs .... 215
1. Interessenlage der Parteien ..................................215
a) Sicherungsbedarf auf Seiten des ausscheidenden Miterben............ 215
b) Sicherungsbedarf auf Seiten der verbleibenden Miterben............. 215
c) Vergleich mit der Interessenlage beim Erbteilskauf................ 216
d) Weitere Vorbilder für die Absicherung der Leistungspflichten......... 217
2. Begrenzung der Untersuchung auf die Absicherung des Austauschverhält¬
nisses von Leistung und Gegenleistung ...........................218
3. Theoretische Grundlagen....................................221
a) Vorbemerkung........................................221
b) Konditionelle, kausale und synallagmatische Verknüpfung...........222
c) Genetisches, konditionelles und funktionelles Synallagma............224
4. Vorschläge der Literatur zur Absicherung der Vertragsteile bei der ding¬
lichen Abschichtung .......................................225
5. Untersuchung der einzelnen Gestaltungsmöglichkeiten.................226
a) Getrennte Beurkundung der schuldrechtlichen Abschichtungsvereinbarung
und des dinglichen Anteilsverzichts .......................... 226
b) Anteilsverzicht unter der aufschiebenden Bedingung der vollständigen
Erbringung der Abfindung ................................ 228
aa) Allgemeines....................................... 228
bb) Sicherungswirkung des § 161 Abs. 1 BGB................... 229
cc) Eintragung einer Verfflgungsbeschränkung in das Grundbuch....... 231
dd) Form des Nachweises des Eintritts der Bedingung gegenüber dem
Grandbuchamt.....................................233
(1) Problemstellung..................................233
(2) Verpflichtung des ausscheidenden Miterben zur Abgabe einer
Berichtigungsbewilligung nach Erhalt der Abfindung.........234
(3) Aufnahme einer Berichtigungsbewilligung in die Abschichtungs-
urkunde ohne zusätzlichen Unrichtigkeitsnachweis gegenüber
dem Grundbuchamt...............................234
(4) Bedingungseintritt durch Erteilung einer den Grundbuchberich¬
tigungsantrag enthaltenden vollständigen Ausfertigung oder
beglaubigten Abschrift.............................235
XVIII
Inhalt
(5) Nachweis der vollständigen Erbringung der Abfindung durch
notarielle Eigenurkunde............................. 237
(6) Zusammenfassung................................ 238
ее)
Gesamtzusammenhang................................ 238
c) Anteilsverzicht unter der auflösenden Bedingung der Ausübung eines
vorbehaltenen Rücktrittsrechts bei Verzug der verbleibenden Miterben
mit der Abfindungsleistung................................ 239
aa) Ausgestaltung des Lösungswegs beim Erbteilskauf.............. 239
bb) Übertragung auf die dingliche Abschichtung?................. 240
cc) Ersatzkonstruktionen................................. 242
d) Unbedingter Anteilsverzicht, verbunden mit der gleichzeitigen Verpfän¬
dung der Erbanteile der verbleibenden Miterben zur Sicherung der Ab¬
findungsforderung ...................................... 243
e) Hinterlegung des Abfindungsbetrages auf einem Notaranderkonto ...... 244
f) Anteilsverzicht unter der auflösenden Bedingung der Nichtigkeit der
(schuldrechtlichen) Abschichtungsvereinbarung.................. 244
g) Geschäftseinheit im Sinne des § 139 BGB...................... 245
6. Zusammenfassung und Bewertung.............................. 246
Fünfter Teil Probleme der Erbenhaftung und Sonderfälle.............. 249
§12 Die Auswirkungen der Abschichtung auf die Haftung der Miterben .... 249
1. Allgemeines ............................................ 249
2. Überblick über die Haftung mehrerer Erben nach dem BGB............. 249
5. Die Außenhaftung der Miterben nach Durchflihrung der Abschichtung...... 252
a) Allgemeines.......................................... 252
b) Der Meinungsstand in der Literatur zur Anwendung des § 2059 Abs. 1
BGB auf die Abschichtung eines einzelnen Miterben............... 253
c) Stellungnahme........................................ 254
aa) Denkbare Lösungsansätze.............................. 254
bb) Meinungsstand zur Haftungsbeschränkung bei Vorabzuteilung
einzelner Nachlassgegenstände im Rahmen einer gegenständlich
beschränkten Teilerbauseinandersetzung .................... 255
cc) Übertragung auf die dingliche Abschichtung eines einzelnen
Miterben......................................... 257
d) Anteilige Haftung der Miterben in den Fällen der §§ 2059 Abs. 1 Satz 2
und 2060 BGB nach Durchführung der Abschichtung............... 260
e) Abschichtung aller Miterben bis auf einen zur vollständigen Beendigung
der Erbengemeinschaft................................... 261
f) Zeitliche Begrenzung der Außenhaftung des ausgeschiedenen Miterben? . . 262
4. Tragung der Nachlassverbindlichkeiten im Innenverhältnis der Vertragsteile
einer Abschichtungsvereinbarung .............................. 264
5. Konsequenzen für die Vertragsgestaltung......................... 265
XIX
Inhalt
§ 13 Sonderfälle der Abschichtung............................... 267
1. Allgemeines ............................................ 267
2. Abschichtung bei Anordnung einer Nacherbfolge.................... 267
a) Problemstellung....................................... 2°
b) Überblick über die Behandlung von Erbteilsübertragung und Erbaus¬
einandersetzung gemäß § 2042 BGB bei angeordneter Nacherbfolge..... 267
c) Besonderheiten bei der dinglichen Abschichtung.................. 270
d) Zustimmungserfordernis des Nacherben?....................... 271
aa) Generelles Zustimmungserfordernis analog § 1276 BGB?......... 272
bb) Analoge Anwendung des § 2113 Abs. 1 BGB auf die Anteils¬
aufgabe? ......................................... 273
e) Zusammenfassende Betrachtung der Fälle einer angeordneten
Nacherbfolge......................................... 273
3 Abschichtung bei verpfändetem Erbanteil.........................274
a) Überblick ...........................................274
b) Übertragung der Grundsätze auf die dingliche Abschichtung..........275
4. Abschichtung und Testamentsvollstreckung........................ 276
a) Regel- und Erbteilsvollstreckung............................ 276
b) Erbteilsübertragung und Testamentsvollstreckung................. 277
c) Erbauseinandersetzung und Testamentsvollstreckung............... 278
d) Übertragung der Grundsätze auf die dingliche Abschichtung.......... 279
aa) Regeltestamentsvollstreckung ........................... 280
bb) Erbteilsvollstreckung................................. 281
(1) Erbteilsvollstreckung am Erbteil des abzuschichtenden
Miterben ......................................281
(2) Erbteilsvollstreckung am Erbteil eines der in der Erben¬
gemeinschaft verbleibenden Miterben ...................283
5. Zulässigkeit einer teilweisen Abschichtung?........................284
a) Problemstellung.......................................284
b) Stellungnahme........................................285
Sechster Teil Zusammenfassende Bewertung der dinglichen Abschichtung . . 289
§ 14 Vergleich der gefundenen Ergebnisse mit der Erbteilsübertragung an
die Miterben..........................................289
1. Allgemeines............................................. 289
2. Vergleich mit der Erbauseinandersetzung durch Erbteilsübertragung.......290
a) Struktur der Vereinbarung, Mitwirkungserfordernisse...............290
b) Formerfordernisse......................................292
c) Anwachsung des Erbanteils des ausscheidenden Miterben bei den in der
Erbengemeinschaft verbleibenden Miterben.....................293
aa) Problemstellung ............................ .......293
bb) Stellungnahme............................_ .......295
d) Behandlung von Leistungsstörungen.................. .......298
XX
Inhalt
e)
f) Sicherungsfragen ...................................... 300
g) Haftung gegenüber den Nachlassgläubigern..................... 302
h) Sonderfalle .......................................... 303
3. Zusammenfassung ........................................ 303
§ 15 Stellungnahme zur Zulässigkeit der dinglichen Abschichtung
im Erbrecht........................................... 305
1. Ausgangspunkt........................................... 305
2. Argumente gegen die Anerkennung der dinglichen Abschichtung im
Erbrecht............................................... 305
3. Stellungnahme........................................... 306
a) Geltung des Anwachsungsprinzips auch im Recht der Erbengemein¬
schaft .............................................. 306
b) Zulässigkeit des vertraglichen Anteilsverzichts................... 308
aa) Wortlaut des § 2033 Abs. 1 Satz 1 BGB: Verfügung über den
Nachlassanteil...................................... 308
bb) Keine zwingenden Gründe für eine einschränkende Auslegung des
§ 2033 Abs. 1 Satz 1 BGB.............................. 309
cc) Vorstellung der Aufgabe der Mitberechtigung am (Rest-)Nachlass . ... 311
dd) Andere rechtliche Qualität: die dingliche Abschichtung als
gesamthandsinterner Vorgang ........................... 312
c) Zusammenfassung...................................... 313
Zusammenfassung der wichtigsten Ergebnisse....................... 315
Abkürzungen.............................................. 321
Literatur................................................. 325
Sachregister............................................... 341
XXI
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Inhalt
Vorwort .
Inhaltsübersicht.
Einleitung. 1
1. Die dingliche Abschichtung als »dritter Weg der Erbauseinandersetzung« .,. . . 1
2. Begriffsbestimmungen. 2
a) Dingliche Abschichtung. 2
b) Persönliche und gegenständliche Teilerbauseinandersetzung. 3
c) Abgrenzung zur sog. schuldrechtlichen Abschichtung. 3
3. Mögliche Gestaltungsvarianten der Abschichtung. 5
4. Rechtfertigung der Untersuchung . 6
5. Eingrenzung des Themas. 8
6. Gang der Darstellung. 8
Erster Teil Einfuhrung . 11
§ 1 Vorschläge zur Gestaltung von Abschichtungsvereinbarungen /
Einsatzmöglichkeiten in der Praxis. 11
1. Die Behandlung der Abschichtung in der kautelai•juristischen Literatur. 11
a) Überblick . 11
b) Formulierungsvorschläge. 12
aa) Der Formulierungsvorschlag von Reimann. 13
bb) Der Formulierungsvorschlag von Wegmann. 15
cc) Anmerkung zu den Vorschlägen von Reimann und Wegmann. 16
dd) Der Formulierungsvorschlag von Graf zu Castell. 17
ее)
c) Die Bewertung der Abschichtung in den kautelarjuristischen Werken . 20
2. Die Einsatzmöglichkeiten der Abschichtung in der Praxis. 22
a) Allgemeines. 22
b) Beispielsfölle. 22
aa) Erbengemeinschaft zwischen dem Oberlebenden Elternteil und den
Kindern. 22
bb) Weitere Beispiele . 23
c) Zusammenfassung. 24
XI
Inhalt_
§ 2 Überblick über Rechtsprechung und Literatur zur dinglichen Abschichtung
im Erbrecht. 25
1. Die Rechtsprechung. 25
a) Die Entwicklung der Rechtsprechung bis zum Urteil des BGH vom
21.1.1998 . 25
b) Das Urteil des BGH vom 21.1.1998 . 27
c) Das Urteil des BGH vom 27.10.2004 . 30
d) Erste Entscheidungen der Instanzgerichte. 30
2. Der Meinungsstand in der Literatur. 30
a) Überblick. 30
b) Qualifizierung als formbedürftiger Anteilsverzicht bzw. formbedürftige
»Aufgabe« des Erbanteils. 31
aa) Allgemeines. 31
bb) Die Auffassung von Gerner. 32
cc) Die Auffassung von Petzold. 33
dd) Die Auffassung von Reimann. 34
ее)
ff) Die Auffassung von Spanke. 37
gg) Weitere Vertreter dieser Meinungsgruppe. 37
c) Qualifizierung als formloser Verzicht auf die einzelnen Mitgliedschafts¬
rechte . 38
d) Qualifizierung als formlos mögliche Ausscheidensvereinbarung. 38
aa) Allgemeines. 38
bb) Die Auffassung von Wolf. 38
cc) Die Auffassung von Wesser/Saalfrank. 39
dd) Weitere Vertreter dieser Meinungsgruppe. 40
e) Generelle Ablehnung einer dinglichen Abschichtung ohne Anteils¬
übertragung . 41
aa) Allgemeines. 41
bb) Die Auffassung von Keller . 41
cc) Die Auffassung von Rieger. 43
dd) Weitere Literaturstimmen. 44
f) Zusammenfassung. 45
§ 3 Die Erbengemeinschaft als Gesamthandsgemeinschaft. 48
1. Überblick über die Gesamthandstheorien. 48
a) Das Grandproblem. 48
b) Die streng individualistische Sicht der Gesamthand. 48
c) Die sog. Verbundenheitslehre. 49
d) Die Gesamthand als (teil-Jrechtsfähige Einheit. 51
e) Zusammenfassung. 52
2. Die Auseinandersetzung um die Rechtsfihigkeit der Erbengemeinschaft . 53
a) Vorbemerkung. 53
b) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur. 54
c) Die wesentlichen Argumente und Streitpunkte. 54
aa) Der Gesetzeswortlaut. 55
XII
Inhalt
bb) Die Gesetzesmaterialien. 55
cc) Der Auseinandersetzungszweck und die zeitliche Begrenzung
der Erbengemeinschaft. 55
dd) Das Fehlen einer ausreichenden Handlungsorganisation . 57
ее)
ff) Die jederzeitige Verftlgungsmöglichkeit über den Erbanteil und der
Auseinandersetzungsanspruch der Miterben. 58
gg) Die Nähe der Erbengemeinschaft zur Bruchteilsgemeinschaft. 59
d) Stellungnahme. 60
aa) Wortlaut und Entstehungsgeschichte. 60
bb) Unübertragbarkeit wesentlicher für die Teilrechtssubjektivität der BGB-
Gesellschaft sprechender Überlegungen auf die Erbengemeinschaft . 61
(1) Mitgliederwechsel. 61
(2) Einheit der Personengesellschaften . 62
(3) Identitätswahrende Umwandlung (§191 Abs. 2 Nr. 1 UmwG). 63
cc) Einheitliches Gesamthandsprinzip. 63
dd) Konsequenzen . 64
e) Ergebnis. 65
Zweiter Teil Rechtsnatur und Struktur der Abschichtungsvereinbarung . 67
§ 4 Die dingliche Abschichtung als Verfügung über den Erbanteil. 67
1. Problemstellung. 67
2. Überblick über mögliche gesetzliche Vorbilder für die dingliche Abschichtung
im Erbrecht. 68
a) Das Ausscheiden eines Gesellschafters aus der BGB-Gesellschaft
(§§ 736 ff. BGB). 68
b) Die Verzichtsregelung bei der fortgesetzten Gütergemeinschaft
(§§ 1490, 1491 BGB). 70
c) Die Anwachsung im Erbrecht (insbesondere §§ 2094,2095,1935 BGB) . . 72
3. Stellungnahme. 74
a) Keine Heranziehung der erbrechtlichen Anwachsungsvorschriften . 74
b) Aufgabe des Erbanteils oder Ausscheiden nach gesellschaftsrechtlichen
Grundsätzen?. 77
aa) Zwei Grundmodelle. 77
bb) Dogmatische Unterschiede zwischen der Erbengemeinschaft und der
Personengesellschaft . 78
cc) Unterschiede in der
übertragung . 80
dd) Konsequenzen für die Konstruktion des Ausscheidenstatbestandes . 83
ее)
§ 2033 Abs. 1 BGB. 84
ff) Unterschiede in der Konstruktion des Abfindungsanspruchs. 86
c) Zusammenfassung. 87
4. Vertragsgestaltung. 89
XIII
Inhalt_
§ 5 Die Rechtsnatur der einer dinglichen Abschichtung zugrunde liegenden
schuldrechtlichen Vereinbarung. 90
1. Allgemeines. 90
2. Begriff und Wesen der Erbauseinandersetzung. 91
a) Der Begriff »Erbteilungsvertrag« im Sinne des § 1822 Nr. 2 BGB . 91
b) Der Begriff der Erbauseinandersetzung im engeren und im weiteren Sinne . 92
aa) Die Erbteilsübertragung an die Miterben als Fall der Erbauseinander¬
setzung? . 92
bb) Meinungsstand. 92
cc) Stellungnahme . 94
3. Rechtliche Einordnung der dinglichen Abschichtung. 94
a) Allgemeines. 94
b) Kauf/Erbschaftskauf bzw. kaufähnlicher Vertrag?. 95
c) Vergleich?. 96
d) Entsprechende Anwendung der Vorschriften über den Erbschaftskauf? . 97
aa) Überblick. 97
bb) Meinungsstand zur schuldrechtlichen Abschichtungsvereinbarung . 98
cc) Stellungnahme . 100
(1) Differenzierung nach der Herkunft der Abfindung?. 100
(a) Abschichtung gegen Abfindung aus dem Nachlass als
Teilausschnitt einer vollständigen gegenständlichen
Erbauseinandersetzung?. 100
(b) Abschichtung gegen Abfindung aus dem Nachlass als
gegenseitiger Leistungsaustausch?.101
(c) Eigene Auffassung: Keine Differenzierung nach der
Herkunft der Abfindung. 102
(2) Der Begriff der »Veräußerung« im Sinne des § 2385 Abs. 1 BGB . 104
(3) Anwendung einzelner Bestimmungen der §§ 2371 ff. BGB
nach ihrem Sinn und Zweck auf die dingliche Abschichtung.105
(a) Form (§ 2371 BGB). 105
(b) Herausgabe- und Ersatzpflichten, Nutzungen und Lasten,
Gefahrübergang, Verwendungsersatz
(§§ 2374 f., 2379 ff. BGB).106
(c) Gewährleistung, Haftung (§2376 BGB). 106
(d) Haftung gegenüber den Nachlassgläubigern (§§ 2382 f. BGB) . 107
(e) Anzeigepflicht (§ 2384 BGB).111
e) Zusammenfassung. 112
§6 Die innere Struktur der Abschichtungsvereinbarung. 113
1. Problemstellung. 113
2. Überblick über den Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur.114
a) Meinungsstand zur dinglichen Abschichtung . 114
b) Meinungsstand zum Erbauseinandersetzungsvertrag allgemein. 115
3. Stellungnahme.,.
XIV
Inhalt
a)
setzung . 116
b) Synallagma der Leistungsbeziehungen zwischen den Miterben. 117
c) Gemeinschaftliche Übereignungsverpflichtung der in der Erbengemein¬
schaft verbleibenden Miterben bei Abfindung aus dem Nachlass . 118
d) Schuldrechtliche Rechtsbeziehungen außerhalb des Synallagmas der
Leistungspflichten?. 120
4. Der Sonderfall der Abschichtung aller Miterben bis auf einen. 121
5. Zusammenfassung . 123
Dritter Teil Vertragsschluss, Form und Leistungsstörungen. 125
§ 7 Probleme des Vertragsschlusses. 125
1. Die Vertretung mehrerer minderjähriger Beteiligter beim Abschluss der
Abschichtungsvereinbarung. 125
a) Problemstellung. 125
b) Meinungsstand in Rechtsprechung und Literatur zur Erbauseinander¬
setzung . 126
c) Stellungnahme. 128
2. Zustimmungs- und Genehmigungserfordemisse . 131
a) Zustimmung des Ehegatten gemäß § 1365 Abs. 1 BGB. 131
aa) Problematik des Verfügungsbegriffs. 131
bb) Unanwendbarkeit des § 1365 BGB bei Realteilung?. 133
cc) Zusammenfassung. 134
b) Familien- bzw. vormundschaftsgerichtliche Genehmigung gemäß
§ 1822 BGB. 134
aa) § 1822 Nr. 1 BGB. 135
bb) § 1822 Nr. 2 BGB. 136
cc) § 1822 Nr. 10 BGB . 137
dd) Weitere Tatbestände aus dem Katalog des § 1822 BGB. 138
c) Familien- bzw. vormundschaftsgerichtliche Genehmigung gemäß
§ 1821 BGB. 139
d) Zusammenfassende Betrachtung zur Anwendung der §§ 1821,1822 BGB
auf die dingliche Abschichtung. 140
3. Die Anfechtung der Abschichtungsvereinbarung gemäß §§ 119 ff. BGB. 141
a) Allgemeines. 141
b) Die Person des Anfechtungsberechtigten und des Anfechtungsgegners . 142
aa) Problemstellung. 142
bb) Meinungsstand in der Literatur. 142
cc) Stellungnahme . 144
c) Das Vorliegen eines Anfechtungsgrundes . 145
aa) Problemstellung . 145
bb) Meinungsstand in der Literatur. 146
cc) Stellungnahme. 146
d) Der Sonderfall der Abschichtung aller Miterben bis auf einen . 148
XV
Inhalt_
4. Die Folgen eines fehlerhaften Vertragsschlusses: Anwendbarkeit der Grund¬
sätze der Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft? . 149
a) Problemstellung. 149
b) Stellungnahme. I50
§ 8 Formerfordernisse . 153
1. Allgemeines. 153
2. Argumente ßr das Nichteingreifen des Normzwecks der §§ 2033 Abs. 1 Satz 2,
2371 BGB.154
3. Stellungnahme. 155
a) Normzweck der §§ 2033 Abs. 1 Satz2,2371 BGB . 155
b) Übereilungsschutz und Sicherstellung der Beratung durch den Notar
bei der Anteilsaufgabe als Rechtsgeschäft über einen Inbegriff von
Gegenständen. 156
c) Klarstelhmgsfunktion des § 2371 BGB in Bezug auf den schuld¬
rechtlichen Abschichtungsvertrag. 158
d) Klarstellungs- und Beweissicherungsfunktion des § 2033 Abs. 1 Satz 2
BGB in Bezug auf die dingliche Abteilsaufgabe .159
e) Zusammenfassung. 160
f) Der Sonderfall des Ausscheidens aller Miterben bis auf einen zum Zwecke
der vollständigen Beendigung der Erbengemeinschaft .161
§ 9 Leistungsstörungen.163
1. Allgemeines . 163
2. Störungen der Erbringung der Abfindung durch die verbleibenden Miterben . . 164
a) Hauptfälle. 164
b) Unmöglichkeit der Leistung der Abfindung. 164
aa) Allgemeines. 164
bb) Überblick über die gesetzlichen Rechte des abzuschichtenden
Miterben. 165
cc) Besonderheiten der Abschichtungsvereinbarung. 165
(1) Personenmehrheit auf der Seite »des Schuldners« der Abfindung . . 166
(2) Schadensersatzansprüche auch derjenigen in der Erbengemeinschaft
verbleibenden Miterben, die die Unmöglichkeit nicht zu vertreten
haben?. 168
(3) Teilweise Unmöglichkeit der Abfindungsleistung. 169
c) Verzug mit der Erbringung der Abfindung. 171
aa) Allgemeines . ,. 171
bb) Besonderheiten der Abschichtungsvereinbarung. 171
(1) Rechte des abzuschichtenden Miterben. 171
(2) Rechte der übrigen Vertragstreuen Miterben. 174
d) Sach- oder Rechtsmängel der als Abfindung zugeteilten Nachlass¬
gegenstände . 175
aa) Allgemeines.,. 175
XVI
Inhalt
bb) Überblick über die gesetzlichen Rechte des abzuschichtenden
Miterben bei Mängeln der Abfindung . 176
cc) Besonderheiten der dinglichen Abschichtung . 177
3. Störungen der Anteilsaufgabe durch den abzuschichtenden Miterben . 178
a) Allgemeines. 178
b) Der abzuschichtende »Miterbe« ist nicht Inhaber des Erbteils. 178
c) Haftung des abzuschichtenden Miterben für die weiteren in § 2376 Abs, 1
BGB genannten Rechtsmängel. 180
d) Verzug des abzuschichtenden Miterben mit der Anteilsaufgabe . 180
aa) Allgemeines. 180
bb) Einheitliche Ausübung des Rücktrittsrechts?. 181
cc) Einheitliche Anspruchsberechtigung bzw. Geltendmachung bei
Schadensersatzansprüchen?. 182
e) Nachlasszugehörigkeit einzelner Gegenstände, Sach- und Rechtsmängel
der im ungeteilten Nachlass verbleibenden Gegenstände. 182
4. Konsequenzen für die Vertragsgestaltung. 185
Vierter Teil Rückabwicklungsprobleme und Sicherungsmöglichkeiten . 189
§10 Die Rückabwicklung einer vollzogenen Abschicbtungsvereinbarung . 189
1. Problemstellung. 189
2. Rückabwicklung aufgrund der Ausübung eines vertraglichen Rücktrittsrechts
bzw. aufgrund einer einverständlichen Vertragsaufhebung. 191
3. Lösungsansätze zur Rückabwicklung nach Ausübung eines gesetzlichen
Rücktrittsrechts oder Anfechtung der Abschichtungsvereinbarung. 192
a) Allgemeines. 192
b) Vollständige Vermeidung einer Rückabwicklung. 192
c) Wiederherstellung der ursprünglichen Erbengemeinschaft aufgrund des
Eingreifens der dinglichen Surrogation (§ 2041 BGB) . 194
aa) Die Entscheidung des BGH vom 26.2.1953 und deren Aufnahme
in der Literatur. 194
bb) Der Systematisierangsversuch von Lask. 195
(1) Grundlagen der Auffassung. 195
(2) Gegenständlich beschränkte Teilauseinandersetzung. 197
(3) Vollständige Verteilung des Nachlasses unter den Miterben. 198
(4) Persönlich beschränkte Teilauseinandersetzung. 198
d) Die Auffassung von Eberl-Borges: Anderweitige Auseinandersetzung
statt Rückgewähr an die Erbengemeinschaft. 199
aa) Die Grundlagen der Auffassung. 199
bb) Vollständige Auseinandersetzung und gegenständlich beschränkte
Teilauseinandersetzung. 201
cc) Persönlich beschränkte Teilauseinandersetzung. 201
dd) Abschichtung aller Miterben bis auf einen zur Beendigung der Erben¬
gemeinschaft . 202
XVII
Inhalt_
e)
schen Bindung durch Gründung einer BGB-Gesellschaft.202
4. Stellungnahme.204
a) Zum Tatbestand des § 346 Abs. 1 BGB bzw. des § 812 Abs. 1 BGB. 204
b) Zum Eingreifen der dinglichen Surrogation gemäß § 2041 Satz 1 BGB . 205
c) Zur »Rückgewähr« durch Übertragung von Teilerbteilen. 207
d) Zur »Rückgewähr« durch Gründung einer BGB-Gesellschaft. 211
e) Zur Auffassung von Eberl-Borges vom Vorrang der erbrechtlichen Aus¬
einandersetzung . 212
5. Konsequenzen ßr die Vertragsgestaltung.214
§ 11 Gestaltnngsmöglichkeiten zur Absicherung des Leistungsaustauschs . 215
1. Interessenlage der Parteien .215
a) Sicherungsbedarf auf Seiten des ausscheidenden Miterben. 215
b) Sicherungsbedarf auf Seiten der verbleibenden Miterben. 215
c) Vergleich mit der Interessenlage beim Erbteilskauf. 216
d) Weitere Vorbilder für die Absicherung der Leistungspflichten. 217
2. Begrenzung der Untersuchung auf die Absicherung des Austauschverhält¬
nisses von Leistung und Gegenleistung .218
3. Theoretische Grundlagen.221
a) Vorbemerkung.221
b) Konditionelle, kausale und synallagmatische Verknüpfung.222
c) Genetisches, konditionelles und funktionelles Synallagma.224
4. Vorschläge der Literatur zur Absicherung der Vertragsteile bei der ding¬
lichen Abschichtung .225
5. Untersuchung der einzelnen Gestaltungsmöglichkeiten.226
a) Getrennte Beurkundung der schuldrechtlichen Abschichtungsvereinbarung
und des dinglichen Anteilsverzichts . 226
b) Anteilsverzicht unter der aufschiebenden Bedingung der vollständigen
Erbringung der Abfindung . 228
aa) Allgemeines. 228
bb) Sicherungswirkung des § 161 Abs. 1 BGB. 229
cc) Eintragung einer Verfflgungsbeschränkung in das Grundbuch. 231
dd) Form des Nachweises des Eintritts der Bedingung gegenüber dem
Grandbuchamt.233
(1) Problemstellung.233
(2) Verpflichtung des ausscheidenden Miterben zur Abgabe einer
Berichtigungsbewilligung nach Erhalt der Abfindung.234
(3) Aufnahme einer Berichtigungsbewilligung in die Abschichtungs-
urkunde ohne zusätzlichen Unrichtigkeitsnachweis gegenüber
dem Grundbuchamt.234
(4) Bedingungseintritt durch Erteilung einer den Grundbuchberich¬
tigungsantrag enthaltenden vollständigen Ausfertigung oder
beglaubigten Abschrift.235
XVIII
Inhalt
(5) Nachweis der vollständigen Erbringung der Abfindung durch
notarielle Eigenurkunde. 237
(6) Zusammenfassung. 238
ее)
Gesamtzusammenhang. 238
c) Anteilsverzicht unter der auflösenden Bedingung der Ausübung eines
vorbehaltenen Rücktrittsrechts bei Verzug der verbleibenden Miterben
mit der Abfindungsleistung. 239
aa) Ausgestaltung des Lösungswegs beim Erbteilskauf. 239
bb) Übertragung auf die dingliche Abschichtung?. 240
cc) Ersatzkonstruktionen. 242
d) Unbedingter Anteilsverzicht, verbunden mit der gleichzeitigen Verpfän¬
dung der Erbanteile der verbleibenden Miterben zur Sicherung der Ab¬
findungsforderung . 243
e) Hinterlegung des Abfindungsbetrages auf einem Notaranderkonto . 244
f) Anteilsverzicht unter der auflösenden Bedingung der Nichtigkeit der
(schuldrechtlichen) Abschichtungsvereinbarung. 244
g) Geschäftseinheit im Sinne des § 139 BGB. 245
6. Zusammenfassung und Bewertung. 246
Fünfter Teil Probleme der Erbenhaftung und Sonderfälle. 249
§12 Die Auswirkungen der Abschichtung auf die Haftung der Miterben . 249
1. Allgemeines . 249
2. Überblick über die Haftung mehrerer Erben nach dem BGB. 249
5. Die Außenhaftung der Miterben nach Durchflihrung der Abschichtung. 252
a) Allgemeines. 252
b) Der Meinungsstand in der Literatur zur Anwendung des § 2059 Abs. 1
BGB auf die Abschichtung eines einzelnen Miterben. 253
c) Stellungnahme. 254
aa) Denkbare Lösungsansätze. 254
bb) Meinungsstand zur Haftungsbeschränkung bei Vorabzuteilung
einzelner Nachlassgegenstände im Rahmen einer gegenständlich
beschränkten Teilerbauseinandersetzung . 255
cc) Übertragung auf die dingliche Abschichtung eines einzelnen
Miterben. 257
d) Anteilige Haftung der Miterben in den Fällen der §§ 2059 Abs. 1 Satz 2
und 2060 BGB nach Durchführung der Abschichtung. 260
e) Abschichtung aller Miterben bis auf einen zur vollständigen Beendigung
der Erbengemeinschaft. 261
f) Zeitliche Begrenzung der Außenhaftung des ausgeschiedenen Miterben? . . 262
4. Tragung der Nachlassverbindlichkeiten im Innenverhältnis der Vertragsteile
einer Abschichtungsvereinbarung . 264
5. Konsequenzen für die Vertragsgestaltung. 265
XIX
Inhalt
§ 13 Sonderfälle der Abschichtung. 267
1. Allgemeines . 267
2. Abschichtung bei Anordnung einer Nacherbfolge. 267
a) Problemstellung. 2° '
b) Überblick über die Behandlung von Erbteilsübertragung und Erbaus¬
einandersetzung gemäß § 2042 BGB bei angeordneter Nacherbfolge. 267
c) Besonderheiten bei der dinglichen Abschichtung. 270
d) Zustimmungserfordernis des Nacherben?. 271
aa) Generelles Zustimmungserfordernis analog § 1276 BGB?. 272
bb) Analoge Anwendung des § 2113 Abs. 1 BGB auf die Anteils¬
aufgabe? . 273
e) Zusammenfassende Betrachtung der Fälle einer angeordneten
Nacherbfolge. 273
3 Abschichtung bei verpfändetem Erbanteil.274
a) Überblick .274
b) Übertragung der Grundsätze auf die dingliche Abschichtung.275
4. Abschichtung und Testamentsvollstreckung. 276
a) Regel- und Erbteilsvollstreckung. 276
b) Erbteilsübertragung und Testamentsvollstreckung. 277
c) Erbauseinandersetzung und Testamentsvollstreckung. 278
d) Übertragung der Grundsätze auf die dingliche Abschichtung. 279
aa) Regeltestamentsvollstreckung . 280
bb) Erbteilsvollstreckung. 281
(1) Erbteilsvollstreckung am Erbteil des abzuschichtenden
Miterben .281
(2) Erbteilsvollstreckung am Erbteil eines der in der Erben¬
gemeinschaft verbleibenden Miterben .283
5. Zulässigkeit einer teilweisen Abschichtung?.284
a) Problemstellung.284
b) Stellungnahme.285
Sechster Teil Zusammenfassende Bewertung der dinglichen Abschichtung . . 289
§ 14 Vergleich der gefundenen Ergebnisse mit der Erbteilsübertragung an
die Miterben.289
1. Allgemeines. 289
2. Vergleich mit der Erbauseinandersetzung durch Erbteilsübertragung.290
a) Struktur der Vereinbarung, Mitwirkungserfordernisse.290
b) Formerfordernisse.292
c) Anwachsung des Erbanteils des ausscheidenden Miterben bei den in der
Erbengemeinschaft verbleibenden Miterben.293
aa) Problemstellung .\.293
bb) Stellungnahme._ .295
d) Behandlung von Leistungsstörungen.\.298
XX
Inhalt
e)
f) Sicherungsfragen . 300
g) Haftung gegenüber den Nachlassgläubigern. 302
h) Sonderfalle . 303
3. Zusammenfassung . 303
§ 15 Stellungnahme zur Zulässigkeit der dinglichen Abschichtung
im Erbrecht. 305
1. Ausgangspunkt. 305
2. Argumente gegen die Anerkennung der dinglichen Abschichtung im
Erbrecht. 305
3. Stellungnahme. 306
a) Geltung des Anwachsungsprinzips auch im Recht der Erbengemein¬
schaft . 306
b) Zulässigkeit des vertraglichen Anteilsverzichts. 308
aa) Wortlaut des § 2033 Abs. 1 Satz 1 BGB: Verfügung über den
Nachlassanteil. 308
bb) Keine zwingenden Gründe für eine einschränkende Auslegung des
§ 2033 Abs. 1 Satz 1 BGB. 309
cc) Vorstellung der Aufgabe der Mitberechtigung am (Rest-)Nachlass . . 311
dd) Andere rechtliche Qualität: die dingliche Abschichtung als
gesamthandsinterner Vorgang . 312
c) Zusammenfassung. 313
Zusammenfassung der wichtigsten Ergebnisse. 315
Abkürzungen. 321
Literatur. 325
Sachregister. 341
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