Konzern- und Umwandlungsrecht:
Gespeichert in:
| Vorheriger Titel: | Kuhlmann, Jens Konzernrecht |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Heidelberg ; München [u.a.]
Müller
2007
|
| Ausgabe: | 2., völlig neu bearb. und erw. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schwerpunkte
25 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXVII, 441 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 9783811480377 3811480375 |
Internformat
MARC
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Inhaltsverzeichnis
Rn Seite
Vorwort V
Abkürzungsverzeichnis XXIII
Literaturverzeichnis XXVI
Teill
Konzernrecht
§ 1 Grundlagen 1 1
I. Ziel und Gegenstand des Konzernrechts 1 1
II. Darstellung im vorliegenden Buch 10 4
III. Erscheinungsformen des Konzerns 11 4
1. Überblick 12 4
2. Vertragskonzern faktischer Konzern 13 4
3. Unterordnungskonzern Gleichordnungskonzern . 17 6
IV. Rechtsgrundlagen 18 6
1. „Allgemeiner Teil" 18 6
2. „Besonderer Teil" 20 7
3. Zusammenfassung 22 8
§2 Konzernbegriff 24 9
I. Vermutungen: §§ 18 I, 17, 16 AktG 25 9
II. Begriff des „Unternehmens" 29 11
1. Herrschendes Unternehmen 30 11
a) Definition 30 11
b) Einzelheiten 32 12
aa) Maßgebliche anderweitige Beteiligung 32 12
bb) Holdinggesellschaften 38 14
cc) Öffentliche Hand 39 14
2. Abhängiges Unternehmen 43 15
III. Abhängigkeit nach § 17 AktG 45 16
1. Systematik 45 16
2. Mehrfache und mehrstufige Abhängigkeit 46 16
a) Abhängigkeit in der Grundkonstellation I:
Mutter Tochter Enkelin 47 17
b) Abhängigkeit in der Grundkonstellation II:
Mutter Tochter Mutter 48 17
3. Abhängigkeitsvermutung gem. § 17II AktG 51 18
VII
a) Tatbestand und Folgen 51 18
b) Mehrheitsbeteiligung § 161—III AktG 53 19
c) Umgehungsschutz § 16 IV AktG, mittelbare
Beteiligung 54 19
d) Widerlegung 60 22
aa) Grundsätzliches 60 22
bb) Taugliche Widerlegungsmittel 61 23
4. Abhängigkeit gem. § 17 I AktG 66 25
a) Tatbestand des § 171 AktG 66 25
b) Möglichkeit 67 25
c) Beherrschender Einfluss 68 26
aa) Einfluss kraft Mitgliedschaft 71 27
bb) Einfluss kraft Organisationsvertrages 77 28
IV. Einheitliche Leitung 81 29
1. Begriff 82 29
a) Definition 82 29
b) Mehrstufige und mehrfache Konzernierung 86 30
2. Widerlegung der Konzern Vermutung
aus § 181 3 AktG 92 32
V. Gleichordnungskonzern gem. § 18 II AktG 95 33
1. Vertraglicher Gleichordnungskonzern 96 34
2. Faktischer Gleichordnungskonzern 97 34
3. Rechtsfolgen 98 34
VI. Rechtsprechung 99 35
VII. Examensklausur: „Die unerhörte Entlastung" 100 35
1. Sachverhalt 100 35
2. Lösung 101 36
§3 Faktischer Konzern 102 41
I. Faktischer Aktienkonzern 102 41
1. Überblick 102 41
2. Anwendungsbereich der §§311 ff AktG 110 43
a) Grundsatz 110 43
b) Einzelheiten 111 43
c) Sonderfall mehrstufige Unternehmens Verbindungen 115 44
aa) Problem 115 44
bb) Lösung nach den sechs denkbaren Fällen . 116 45
3. Grundbegriffe 119 47
a) Nachteil 119 47
aa) Nachteilsbegriff 120 47
bb) Nachteilige Rechtsgeschäfte und Maßnahmen . 124 49
cc) Quantifizierbarkeit des Nachteils 129 52
dd) Nachteil und Schaden 132 53
vm
b) Veranlassung durch das herrschende
Unternehmen 140 55
aa) Gegenstand der Veranlassung sowie Art und
Weise der Einwirkung 141 55
bb) Veranlassender 143 56
cc) Veranlassungsadressat 146 57
dd) Veranlassungsvermutung 147 57
ee) Verhältnis der §§ 311II, 31711 AktG
zu§243IIAktG 154 60
c) Nachteilsausgleich, §311II AktG 156 61
aa) Rechtsnatur 157 61
bb) Person des Leistenden 158 62
cc) Wirkungen des Vorteils 159 62
dd) Höhe der Ausgleichsleistung 160 62
ee) Art und Weise des Ausgleichs 161 63
ff) Grenzen des Ausgleichsmodells 168 64
4. Haftungsfolgen 170 66
a) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen 171 67
aa) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus
§ 317 11 AktG 171 67
bb) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus § 117 AktG . 181 72
cc) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus §§ 57, 58,
62 AktG und wegen eigenkapitalersetzender
Aktionärsdarlehen 197 77
dd) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen wegen Treue¬
pflichtverletzung 200 80
ee) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus
§3021 AktG? 202 80
b) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens . 204 81
aa) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens
aus §317III AktG 204 81
bb) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens
aus § 11711 AktG 205 81
c) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft 206 82
IX
aa) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft
aus§318Il,IIAktG 206 82
bb) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft
aus §§93III, 116AktG 207 82
cc) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft
aus§ 117II1 AktG 212 84
d) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen Gesellschaft
gegen das herrschende Unternehmen 213 84
aa) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
aus § 317 I 2 AktG und § 117 I 2 AktG,
§31 BGB 213 84
bb) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
wegen Treuepflichtverletzung 216 85
cc) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
aus §§ 304, 305 AktG 217 85
dd) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
durch die Aktionäre der abhängigen Gesellschaft 218 85
e) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen Gesellschaft
gegen die Vertreter des herrschenden Unternehmens 219 86
aa) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens aus §317 III, 12 AktG 219 86
bb) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens aus § 11712 AktG 220 86
cc) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens durch die Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft 221 86
f) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen Gesellschaft
gegen die Vertreter der abhängigen Gesellschaft . . 222 87
aa) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft aus § 31811, II iVm § 317 12 AktG 222 87
bb) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft aus § 117 II1 iVm § 11712 AktG 223 87
X
cc) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft durch die Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft 224 87
g) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft
gegen das herrschende Unternehmen 225 88
aa) Anspruch der Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
aus § 303 I AktG? 225 88
bb) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
durch die Gläubiger der abhängigen Gesellschaft . 226 88
h) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens durch die Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft 227 89
i) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft durch die Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft 228 89
j) Außenhaftung des herrschenden Unternehmens
aus sonstigen Rechtsgründen 229 89
k) Ansprüche des herrschenden Unternehmens 230 90
aa) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
sowie dessen Gesellschafter und Gläubiger
gegen die Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 230 90
bb) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
gegen die Geschäftsführer der abhängigen
Gesellschaft 231 90
II. Faktischer GmbH Konzern 232 91
1. Einführung 232 91
2. Treuepflicht 237 92
a) Grundlagen 238 93
aa) Gläubiger und Schuldner 238 93
bb) Innere Berechtigung der Anerkennung
von Treuepflichten 239 93
cc) Äußerer Ansatzpunkt für Treuepflichten 241 94
dd) Ursprünge 242 94
b) Treuepflicht und ihre Verletzung 244 95
c) Treuepflicht in der GmbH 245 95
d) Treuepflicht in der AG 247 98
e) Rechtsfolgen 251 100
3. Actio pro socio 262 104
XI
a) Grundlagen 263 104
aa) Begriff 263 104
bb) Ursprünge 266 105
cc) Rechtsnatur 267 106
b) Actio pro socio und reine BGB Innengesellschaft . . 278 110
c) Actio pro socio und Personengesellschaft ohne
selbstständige Vertretungsorganisation 280 110
d) Actio pro socio und Personengesellschaft mit
selbstständigem Vertretungsorgan 283 112
e) Actio pro socio und GmbH 288 114
aa) Sozialansprüche 289 114
bb) Drittansprüche 295 117
cc) Individualansprüche 297 118
dd) Zusammentreffen von Individual und
Sozialanspruch im Konzern 298 118
ee) Beispiel 299 119
f) Actio pro socio und AG 303 120
aa) Bisherige Rechtslage 303 120
bb) Inhalt und Würdigung des neuen § 148 AktG . 305 121
4. Anwendungsbereich der Regeln zum faktischen
GmbH Konzern 313 124
a) Mehrstufige Unternehmens Verbindungen 314 124
b) Ein Mann GmbH 317 125
5. Rechtsfolgen im faktischen GmbH Konzern 321 127
a) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen 323 128
aa) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen auf Schadensersatz
oder Beseitigung und Unterlassen wegen
Treuepflichtverletzung 323 128
bb) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen wegen Verstoßes
gegen die Eigenkapitalbindung aus
§§30ffGmbHG 334 131
b) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens . 339 133
c) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft 340 134
d) Ansprüche der Gesellschafter der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen . 341 134
aa) Anspruch aus Treuepflichtverletzung 341 134
bb) Durchsetzung der Ansprüche der abhängigen
Gesellschaft wegen Treuepflichtverletzung
mittels actio pro socio 342 135
XII
cc) Durchsetzung der Ansprüche auf Rückzahlung
von Eigenkapital (§§30 ff GmbHG) 343 135
e) Ansprüche der Gesellschafter der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens 344 135
f) Ansprüche der Gesellschafter der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft 345 136
g) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft
gegen das herrschende Unternehmen 346 136
aa) Eigene Ansprüche der Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft 346 136
bb) Durchsetzung der Ansprüche der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
wegen Treuepflichtverletzung 348 137
cc) Durchsetzung der Ansprüche der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
nach §§30 ff GmbHG 349 137
h) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens 350 137
i) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft
gegen die Vertreter der abhängigen Gesellschaft . 351 138
j) Ansprüche des herrschenden Unternehmens 352 138
aa) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
sowie dessen Gesellschafter und Gläubiger
gegen die Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 352 138
bb) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
gegen die Geschäftsführer der abhängigen
Gesellschaft 353 138
III. Rechtsprechung 353a 139
IV. Fall: „Stufensanierung" 354 139
1. Sachverhalt 354 139
2. Lösung Ausgangsfall (faktischer AG Konzern): . 354a 140
3. Lösung Abwandlung (faktischer GmbH Konzern) . . . 354b 148
§4 Qualifizierte Eingriffe im faktischen Konzern 355 152
I. Einführung 355 152
II. Das Haftungskonzept 363 155
1. Verhaltenshaftung für existenzvernichtende Eingriffe . . 364 156
2. Anspruchsgrundlage 369 158
a) Außenhaftung 369 158
b) Durchgriffshaftung gem. § 128 Satz 1 HGB analog . 372 159
XIII
c) Deliktshaftung 381 163
d) Ergebnis 383 164
3. Haftungsadressaten 386 164
4. Tatbestandsvoraussetzungen des existenzvernichtenden
Eingriffs 389 166
a) Insolvenz 390 167
b) Eingriff ins Gesellschaftsvermögen zugunsten
eines Gesellschafters 392 168
c) Nachteiligkeit des Eingriffs 394 168
d) Keine Kompensation des Nachteils 397 169
aa) Subsidiarität gegenüber dem Einzelausgleich . 398 170
bb) Nachweis eines Höchstschadens 401 170
cc) Problemlagen 403 171
e) Kausalität zwischen Eingriff und Insolvenz 420 177
f) Verschulden 422 178
g) Schaden 423 178
h) Beweislast 425 179
5. Mehrgliedrige GmbH 427 180
6. AG 430 181
III. Rechtsfolgen qualifizierter Eingriffe ins Vermögen
der faktisch konzernierten Gesellschaft 434 183
1. Rechtsfolgen im faktischen GmbH Konzern 437 184
a) Überblick 437 184
b) Besonderheiten 438 185
aa) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber der abhängigen GmbH 438 185
bb) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber den außenstehenden Gesellschaftern
nach §§ 304 fAktG? 451 188
cc) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 461 190
2. Rechtsfolgen im faktischen AG Konzern 464 191
a) Überblick 464 191
b) Besonderheiten 465 192
aa) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber der abhängigen AG Unterlassungs¬
und Beseitigungsanspruch? 465 192
bb) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber den Aktionären der abhängigen
AG auf Ausgleich und Abfindung? 467 192
cc) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber den Gläubigern der abhängigen AG
Durchsetzung der Gesellschaftsansprüche? . . . 468 193
xrv
dd) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 470 194
IV. Rechtsprechung 471 194
V. Fall „Hingabe und Wegnahme" 472 194
1. Sachverhalt Ausgangsfall 472 194
2. Lösung Ausgangsfall 473 195
3. Sachverhalt Abwandlung 474 200
4. Lösung Abwandlung 475 201
§ 5 Vertragskonzern 476 204
I. AG Vertragskonzern 476 204
1. Überblick 476 204
2. Vertragsprüfung 486 209
a) Allgemeines 487 209
b) Vertragsschluss §§ 293 ff AktG 488 210
aa) Willenserklärung im fremden Namen 489 210
bb) Mit Vertretungsmacht 490 210
cc) Wirksamkeit der Einigung 514 220
dd) Sonstiges 528 225
c) Vertragsänderung § 295 AktG 532 226
aa) Normzweck 532 226
bb) Begriff der Vertragsänderung 533 227
cc) Sonderbeschluss 538 229
d) Vertragsbeendigung §§ 296, 297 AktG 547 232
aa) Überblick 547 232
bb) Aufhebung (§ 296 AktG) 548 233
cc) Kündigung (§ 297 AktG) 555 235
dd) Andere Beendigungsgründe 568 238
e) Ausschluss von Weisungen § 299 AktG 579 243
3. Beherrschungsvertrag 584 244
a) Vertragsparteien 585 244
aa) National 585 244
bb) International 586 244
b) Inhalt 587 245
c) Rechtsnatur 590 246
d) Fehlerhafter Beherrschungsvertrag 591 246
e) Mehrstufige Unternehmensverbindung 597 248
f) Leitungsmacht des herrschenden Unternehmens . . . 599 249
aa) Überblick 599 249
bb) Weisungsbefugnis des herrschenden
Unternehmens § 3081 AktG 602 249
cc) Grenzen des Weisungsrechts 609 253
dd) Prüfungs und Folgepflicht des Vorstands
§308 II AktG 617 258
XV
ee) Zustimmungspflichtige Geschäfte
§308IIIAktG 620 259
4. Gewinnabführungsvertrag 622 260
a) Begriff, Inhalt und Rechtsnatur 622 260
b) Abgrenzung zum Geschäftsführungsvertrag 626 261
c) Organschaft 630 262
5. Rechtsfolgen im AG Vertragskonzern 632 263
a) Überblick 632 263
b) Bemerkungen zu §§ 300, 301 AktG 634 264
aa) Gesetzliche Rücklage § 300 AktG 635 264
bb) Höchstbetrag der Gewinnabführung
§ 301 AktG 639 266
c) Bemerkungen zu §§ 308, 307 AktG 640 266
6. Haftung des herrschenden Unternehmens im
AG Vertragskonzern 642 267
a) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber der Untergesellschaft 644 268
aa) Pauschaler Verlustausgleich nach
§ 302 I, III AktG 644 268
bb) Schadensersatzanspruch wegen unzulässiger
Weisung aus § 2801 BGB des Beherrschungs¬
vertrags/i 309 AktG iVm § 31 BGB analog . 661 273
cc) Schadensersatzanspruch wegen missbräuchlicher
Ausnutzung des Einflusses auf das abhängige
Unternehmen gem. § 11711 AktG iVm § 31
BGB analog 675 279
dd) Schadensersatzanspruch wegen
Treuepflichtverletzung 689 282
ee) Ergebnis 697 285
b) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Aktionären der Untergesellschaft 698 286
aa) Anspruch auf Ausgleich §304 AktG 699 287
bb) Anspruch auf Abfindung §305 AktG 719 294
cc) Schadensersatzanspruch wegen missbräuchlicher
Einflussnahme gem. § 117 12 AktG 742 303
dd) Durchsetzung des Verlustausgleichsanspruchs
§3021 AktG 743 304
ee) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 309 AktG iVm § 31 BGB analog
gem. § 309IV AktG 744 304
ff) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 11711 AktG iVm § 31 BGB? 745 304
gg) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus Treuepflichtverletzung 746 305
hh) Ergebnis 748 305
XVI
c) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Gläubigern der Untergesellschaft 749 306
aa) Anspruch auf Sicherheitsleistung/Zahlung
nach § 3031 AktG 749 306
bb) Durchsetzung des Verlustausgleichsanspruchs
§3021 AktG? 760 309
cc) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 309 AktG iVm § 31 BGB analog gem.
§309IV 3 AktG 761 310
dd) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 117 11 AktG iVm § 31 BGB analog
gem. § 117 V AktG 762 310
ee) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus Treuepflichtverletzung? 763 310
ff) Ergebnis 765 311
7. Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 766 311
a) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber der Untergesellschaft . . . 767 312
aa) Schadensersatzanspruch gem. § 309II, I AktG . 767 312
bb) Schadensersatzanspruch gem. § 117 11 AktG . . 772 313
b) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber den Aktionären
der Untergesellschaft 775 314
aa) Schadensersatzanspruch gem. § 117 12 AktG . . 775 314
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft gem.
§ 309II, I, IV 1 AktG 776 314
c) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber den Gläubigern
der Untergesellschaft 777 314
aa) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft gem.
§ 309 H, I, IV 3 AktG 777 314
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft gem.
§ 1171 1,V AktG 778 315
d) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber dem herrschenden
Unternehmen selbst 779 315
8. Haftung des Vorstands der Untergesellschaft 786 317
a) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft gegenüber
der Untergesellschaft selbst 786 318
aa) Schadensersatzanspruch gem. §§ 3101,
309ÜAktG 786 318
XVII
bb) Schadensersatzanspruch aus § 117 II AktG . 795 320
cc) Schadensersatzanspruch aus § 93 AktG . 796 320
b) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft
gegenüber den Aktionären der Untergesellschaft . . 797 321
aa) Schadensersatzanspruch gem. §§ 117 12, II AktG 797 321
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft nach §§ 310 I, IV
iVm309IV 1 AktG 798 321
c) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft
gegenüber den Gläubigern der Untergesellschaft . . 799 321
aa) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft nach §§ 3101, IV
iVm 309IV 3 AktG 799 321
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft
nach§§ 117 II, V AktG 800 321
d) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft
gegenüber dem herrschenden Unternehmen 801 321
9. Rechtsprechung 804 322
10. Fallbeispiel 805 322
II. GmbH Vertragskonzern 806 323
1. Überblick 806 323
2. Vertragsabschluss 817 327
a) Voraussetzungen auf Seiten der Untergesellschaft . 817 327
b) Voraussetzungen auf Seiten des herrschenden
Unternehmens 822 329
c) Rechtsfolgen 827 331
aa) Begrenzung der Gewinnabführung
§§ 300, 301 AktG? 827 331
bb) Verlustübernahmepflicht § 302 AktG 828 332
cc) Gläubigerschutz § 303 AktG 829 332
dd) Minderheitenschutz §§ 304, 305 AktG? . 830 333
ee) Weisungsrecht 831 333
ff) Haftung nach §§309, 310 AktG 834 334
d) Fehlerhafter Beherrschungsvertrag 836 335
3. Vertragsänderung 841 337
4. Vertragsbeendigung 846 338
a) Aufhebung 846 338
b) Kündigung 849 339
c) Sonstige Beendigungsgründe 850 340
5. Haftung des herrschenden Unternehmens im
GmbH Vertragskonzern 852 341
a) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
der Untergesellschaft 853 341
xvni
aa) Verlustausgleichsanspruch gem. § 302 I AktG
analog 853 341
bb) Schadensersatzanspruch gem. § 309II, I AktG
analog iVm § 31 BGB analog 854 341
cc) Schadensersatzanspruch aus
Treuepflichtverletzung 856 342
b) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Gesellschaftern der Untergesellschaft 860 343
aa) Ausgleichs und Abfindungsanspruch? 860 343
bb) Durchsetzung der Verlustausgleichsverpflichtung
§ 302 I AktG analog 861 343
cc) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs aus
§ 309 II, I AktG analog iVm § 31 BGB analog . 862 344
dd) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs aus
Treuepflichtverletzung 863 344
c) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Gläubigern der Untergesellschaft 866 345
aa) Anspruch auf Sicherheitsleistung/Zahlung
nach § 303 I AktG analog 866 345
bb) Durchsetzung des Verlustausgleichsanspruchs
§ 3021 AktG analog? 867 345
cc) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 309II, I AktG analog iVm § 31 BGB
analog 868 345
6. Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 870 346
a) Gegenüber der Untergesellschaft, deren Gesellschaftern
und Gläubigern wegen schädigender Ausübung
der Leitungsmacht gem. § 309II, I AktG analog . 870 346
b) Gegenüber dem herrschenden Unternehmen selbst . . 873 346
7. Haftung der Geschäftsführer der Untergesellschaft . 875 347
a) Gegenüber ihrer Gesellschaft, den Gesellschaftern
und Gläubigern gem. §3101 AktG analog 875 347
b) Gegenüber dem herrschenden Unternehmen
aus § 2801 BGB des Beherrschungsvertrages
iVm § 308 II AktG analog 878 348
8. Rechtsprechung 880 348
9. Fall: „Fehlerhafter Beherrschungsvertrag" 881 349
a) Sachverhalt Ausgangsfall 881 349
b) Lösung Ausgangsfall 881a 349
c) Sachverhalt Abwandlung 882 354
d) Lösung Abwandlung 882a 354
XIX
§ 6 Eingliederung, Societas Europaea, Personengesellschaften . 883 357
I. Eingliederung 883 357
1. Grundfragen 883 357
2. Regelungsgehalt der §§319 ff AktG 884 357
II. Konzernrecht und Europa 893 359
1. Gemeinschaftsrecht 894 359
2. Nationale Konzernrechte 896 360
3. Konzernrecht der Societas Europaea 898 361
a) Grundlagen 899 362
b) SE Konzernrecht 902 363
aa) Anwendbarkeit des deutschen Konzernrechts . 903 363
bb) Die abhängige SE mit Sitz in Deutschland . . . 906 364
cc) Die herrschende SE mit Sitz in Deutschland . . 908 365
III. Personengesellschaften 910 366
1. Anwendbare Vorschriften 910 366
2. Abhängige oder konzernierte Personengesellschaft . 911 366
a) Faktischer Konzern 911 366
b) Qualifizierte Eingriffe im faktischen Konzern . 912 367
c) Vertragskonzern 913 368
3. Herrschende Personengesellschaft 916 368
Teil 2
Grundzüge des Umwandlungsrechts
§7 Einführung 917 370
I. Gegenstand und Ziel des Umwandlungsrechts 917 370
II. Aufbau des UmwG 920 371
III. Anwendungsbereich des UmwG 922 372
1. Europarechtskonforme Auslegung des § 1 I UmwG . . 922 372
2. Geplante Neufassung des UmwG 926 374
§8 Verschmelzung 927 375
I. Aufbau der Verschmelzungsvorschriften 927 375
II. Arten der Verschmelzung 928 376
1. Verschmelzung zur Aufnahme und zur Neugründung . 928 376
2. Verschmelzungsbedingte Kapitalerhöhung 929 376
III. Verschmelzungsfähige Rechtsträger 938 379
1. GmbH, AG, SE und andere 938 379
2. Aufgelöste Rechtsträger 939 380
3. Vorgesellschaft, GbR, fehlerhafte Gesellschaft 940 380
IV. Ablauf und Wirkungen einer Verschmelzung 941 381
1. Verschmelzungsvertrag 942 381
XX
2. Verschmelzungsbericht und Verschmelzungsprüfung . . 946 382
3. Zustimmungsbeschlüsse der Anteilsinhaber 948 383
4. Eintragung 952 384
5. Wirkungen der Eintragung 953 384
V. Besonderheiten bei Konzernverschmelzungen 954 385
1. Aufsteigende Konzern Verschmelzung 955 385
2. Absteigende Konzernverschmelzung 956 385
3. Konzernverschmelzung unter Schwestern 961 389
§9 Spaltung 966 391
I. Aufbau der Spaltungsvorschriften 966 391
II. Arten der Spaltung 968 392
III. Spaltungsfähige Rechtsträger 971 393
1. GmbH, AG, SE, aufgelöste Rechtsträgerund andere . 971 393
2. Vorgesellschaft, GbR, fehlerhafte Gesellschaft 974a 395
IV. Ablauf einer Spaltung und ihre Wirkungen 975 396
1. Spaltungsvertrag oder Spaltungsplan 976 396
2. Spaltungsbericht und Spaltungsprüfung 982 398
3. Zustimmungsbeschlüsse der Anteilsinhaber 984 399
4. Eintragung 987 399
5. Wirkungen der Eintragung 989 400
V. Probleme der Spaltung 990 400
1. Nicht verhältniswahrende Spaltung 990 400
a) Grundlagen 990 400
b) Sicherung der wertmäßigen Verhältnisse 992 401
c) Sicherung der rechnerischen Beteiligungsquoten . . . 994 402
aa) Anwendbarkeit nur bei Aufspaltung
und Abspaltung 995 402
bb) Maßstab für die Wahrung der
Beteiligungsquote 997 402
cc) Zustimmungserfordernis 999 403
dd) Gestaltungsmöglichkeiten 1000 404
2. Partielle Gesamtrechtsnachfolge und
Übertragungsfreiheit 1006 405
a) Begriff der partiellen Gesamtrechtsnachfolge 1006 405
b) Übergangsfähige Gegenstände, ihre Benennung
und Übertragungsfreiheit 1007 405
3. Grenzen der Gesamtrechtsnachfolge
gemäß § 132 UmwG 1021 409
a) „Spaltungsbremse" § 132 UmwG 1022 410
b) Geplante Neufassung des UmwG 1031 413
4. Schicksal vergessener Vermögensteile 1032 414
a) Vergessene Gegenstände des Aktivvermögens . 1033 414
b) Vergessene Gegenstände des Passiv Vermögens . 1034 414
XXI
§10 Übergreifendes Problem Rechtsschutz 1036 416
I. Spruchverfahren 1037 416
II. Vorgehen gegen Umwandlungsbeschlüsse 1039 417
1. Anfechtungsgrenzen aus dem AktG 1041 418
a) Keine Anfechtung bei irrelevanten
Informationspflichtverletzungen 1041 418
b) Keine Anfechtung bei bewertungsbezogenen
Rügen 1045 419
c) Keine Anfechtung bei anderen irrelevanten
Mängeln 1047 420
2. Anfechtungsgrenzen aus dem UmwG 1048 420
a) Einheitliche Klagefrist von einem Monat 1048 420
b) Keine Anfechtung bei Mängeln des
Umtauschverhältnisses 1050 420
c) Keine Anfechtung bei Mängeln des Angebots auf
Ausscheiden gegen Abfindung 1055 422
3. Umwandlungsbeschlüsse und materielle
Beschlusskontrolle 1058 422
III. Bestandsschutz und Freigabeverfahren 1062 425
1. Bestandsschutz 1062 425
2. Unbedenklichkeitsverfahren, Freigabeverfahren . 1066 426
a) Das Unbedenklichkeitsverfahren gemäß UmwG . . 1066 426
b) Das Freigabe verfahren gemäß AktG 1071 427
Sachverzeichnis 431
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Inhaltsverzeichnis
Rn Seite
Vorwort V
Abkürzungsverzeichnis XXIII
Literaturverzeichnis XXVI
Teill
Konzernrecht
§ 1 Grundlagen 1 1
I. Ziel und Gegenstand des Konzernrechts 1 1
II. Darstellung im vorliegenden Buch 10 4
III. Erscheinungsformen des Konzerns 11 4
1. Überblick 12 4
2. Vertragskonzern faktischer Konzern 13 4
3. Unterordnungskonzern Gleichordnungskonzern . 17 6
IV. Rechtsgrundlagen 18 6
1. „Allgemeiner Teil" 18 6
2. „Besonderer Teil" 20 7
3. Zusammenfassung 22 8
§2 Konzernbegriff 24 9
I. Vermutungen: §§ 18 I, 17, 16 AktG 25 9
II. Begriff des „Unternehmens" 29 11
1. Herrschendes Unternehmen 30 11
a) Definition 30 11
b) Einzelheiten 32 12
aa) Maßgebliche anderweitige Beteiligung 32 12
bb) Holdinggesellschaften 38 14
cc) Öffentliche Hand 39 14
2. Abhängiges Unternehmen 43 15
III. Abhängigkeit nach § 17 AktG 45 16
1. Systematik 45 16
2. Mehrfache und mehrstufige Abhängigkeit 46 16
a) Abhängigkeit in der Grundkonstellation I:
Mutter Tochter Enkelin 47 17
b) Abhängigkeit in der Grundkonstellation II:
Mutter Tochter Mutter 48 17
3. Abhängigkeitsvermutung gem. § 17II AktG 51 18
VII
a) Tatbestand und Folgen 51 18
b) Mehrheitsbeteiligung § 161—III AktG 53 19
c) Umgehungsschutz § 16 IV AktG, mittelbare
Beteiligung 54 19
d) Widerlegung 60 22
aa) Grundsätzliches 60 22
bb) Taugliche Widerlegungsmittel 61 23
4. Abhängigkeit gem. § 17 I AktG 66 25
a) Tatbestand des § 171 AktG 66 25
b) Möglichkeit 67 25
c) Beherrschender Einfluss 68 26
aa) Einfluss kraft Mitgliedschaft 71 27
bb) Einfluss kraft Organisationsvertrages 77 28
IV. Einheitliche Leitung 81 29
1. Begriff 82 29
a) Definition 82 29
b) Mehrstufige und mehrfache Konzernierung 86 30
2. Widerlegung der Konzern Vermutung
aus § 181 3 AktG 92 32
V. Gleichordnungskonzern gem. § 18 II AktG 95 33
1. Vertraglicher Gleichordnungskonzern 96 34
2. Faktischer Gleichordnungskonzern 97 34
3. Rechtsfolgen 98 34
VI. Rechtsprechung 99 35
VII. Examensklausur: „Die unerhörte Entlastung" 100 35
1. Sachverhalt 100 35
2. Lösung 101 36
§3 Faktischer Konzern 102 41
I. Faktischer Aktienkonzern 102 41
1. Überblick 102 41
2. Anwendungsbereich der §§311 ff AktG 110 43
a) Grundsatz 110 43
b) Einzelheiten 111 43
c) Sonderfall mehrstufige Unternehmens Verbindungen 115 44
aa) Problem 115 44
bb) Lösung nach den sechs denkbaren Fällen . 116 45
3. Grundbegriffe 119 47
a) Nachteil 119 47
aa) Nachteilsbegriff 120 47
bb) Nachteilige Rechtsgeschäfte und Maßnahmen . 124 49
cc) Quantifizierbarkeit des Nachteils 129 52
dd) Nachteil und Schaden 132 53
vm
b) Veranlassung durch das herrschende
Unternehmen 140 55
aa) Gegenstand der Veranlassung sowie Art und
Weise der Einwirkung 141 55
bb) Veranlassender 143 56
cc) Veranlassungsadressat 146 57
dd) Veranlassungsvermutung 147 57
ee) Verhältnis der §§ 311II, 31711 AktG
zu§243IIAktG 154 60
c) Nachteilsausgleich, §311II AktG 156 61
aa) Rechtsnatur 157 61
bb) Person des Leistenden 158 62
cc) Wirkungen des Vorteils 159 62
dd) Höhe der Ausgleichsleistung 160 62
ee) Art und Weise des Ausgleichs 161 63
ff) Grenzen des Ausgleichsmodells 168 64
4. Haftungsfolgen 170 66
a) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen 171 67
aa) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus
§ 317 11 AktG 171 67
bb) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus § 117 AktG . 181 72
cc) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus §§ 57, 58,
62 AktG und wegen eigenkapitalersetzender
Aktionärsdarlehen 197 77
dd) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen wegen Treue¬
pflichtverletzung 200 80
ee) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen aus
§3021 AktG? 202 80
b) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens . 204 81
aa) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens
aus §317III AktG 204 81
bb) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens
aus § 11711 AktG 205 81
c) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft 206 82
IX
aa) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft
aus§318Il,IIAktG 206 82
bb) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft
aus §§93III, 116AktG 207 82
cc) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft
aus§ 117II1 AktG 212 84
d) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen Gesellschaft
gegen das herrschende Unternehmen 213 84
aa) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
aus § 317 I 2 AktG und § 117 I 2 AktG,
§31 BGB 213 84
bb) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
wegen Treuepflichtverletzung 216 85
cc) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
aus §§ 304, 305 AktG 217 85
dd) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
durch die Aktionäre der abhängigen Gesellschaft 218 85
e) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen Gesellschaft
gegen die Vertreter des herrschenden Unternehmens 219 86
aa) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens aus §317 III, 12 AktG 219 86
bb) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens aus § 11712 AktG 220 86
cc) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens durch die Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft 221 86
f) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen Gesellschaft
gegen die Vertreter der abhängigen Gesellschaft . . 222 87
aa) Ansprüche der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft aus § 31811, II iVm § 317 12 AktG 222 87
bb) Anspruch der Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft aus § 117 II1 iVm § 11712 AktG 223 87
X
cc) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft durch die Aktionäre der abhängigen
Gesellschaft 224 87
g) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft
gegen das herrschende Unternehmen 225 88
aa) Anspruch der Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
aus § 303 I AktG? 225 88
bb) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
durch die Gläubiger der abhängigen Gesellschaft . 226 88
h) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens durch die Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft 227 89
i) Durchsetzung von Ansprüchen der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft durch die Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft 228 89
j) Außenhaftung des herrschenden Unternehmens
aus sonstigen Rechtsgründen 229 89
k) Ansprüche des herrschenden Unternehmens 230 90
aa) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
sowie dessen Gesellschafter und Gläubiger
gegen die Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 230 90
bb) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
gegen die Geschäftsführer der abhängigen
Gesellschaft 231 90
II. Faktischer GmbH Konzern 232 91
1. Einführung 232 91
2. Treuepflicht 237 92
a) Grundlagen 238 93
aa) Gläubiger und Schuldner 238 93
bb) Innere Berechtigung der Anerkennung
von Treuepflichten 239 93
cc) Äußerer Ansatzpunkt für Treuepflichten 241 94
dd) Ursprünge 242 94
b) Treuepflicht und ihre Verletzung 244 95
c) Treuepflicht in der GmbH 245 95
d) Treuepflicht in der AG 247 98
e) Rechtsfolgen 251 100
3. Actio pro socio 262 104
XI
a) Grundlagen 263 104
aa) Begriff 263 104
bb) Ursprünge 266 105
cc) Rechtsnatur 267 106
b) Actio pro socio und reine BGB Innengesellschaft . . 278 110
c) Actio pro socio und Personengesellschaft ohne
selbstständige Vertretungsorganisation 280 110
d) Actio pro socio und Personengesellschaft mit
selbstständigem Vertretungsorgan 283 112
e) Actio pro socio und GmbH 288 114
aa) Sozialansprüche 289 114
bb) Drittansprüche 295 117
cc) Individualansprüche 297 118
dd) Zusammentreffen von Individual und
Sozialanspruch im Konzern 298 118
ee) Beispiel 299 119
f) Actio pro socio und AG 303 120
aa) Bisherige Rechtslage 303 120
bb) Inhalt und Würdigung des neuen § 148 AktG . 305 121
4. Anwendungsbereich der Regeln zum faktischen
GmbH Konzern 313 124
a) Mehrstufige Unternehmens Verbindungen 314 124
b) Ein Mann GmbH 317 125
5. Rechtsfolgen im faktischen GmbH Konzern 321 127
a) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen 323 128
aa) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen auf Schadensersatz
oder Beseitigung und Unterlassen wegen
Treuepflichtverletzung 323 128
bb) Anspruch der abhängigen Gesellschaft gegen
das herrschende Unternehmen wegen Verstoßes
gegen die Eigenkapitalbindung aus
§§30ffGmbHG 334 131
b) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter des herrschenden Unternehmens . 339 133
c) Ansprüche der abhängigen Gesellschaft gegen
die Vertreter der abhängigen Gesellschaft 340 134
d) Ansprüche der Gesellschafter der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen . 341 134
aa) Anspruch aus Treuepflichtverletzung 341 134
bb) Durchsetzung der Ansprüche der abhängigen
Gesellschaft wegen Treuepflichtverletzung
mittels actio pro socio 342 135
XII
cc) Durchsetzung der Ansprüche auf Rückzahlung
von Eigenkapital (§§30 ff GmbHG) 343 135
e) Ansprüche der Gesellschafter der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens 344 135
f) Ansprüche der Gesellschafter der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter der abhängigen
Gesellschaft 345 136
g) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft
gegen das herrschende Unternehmen 346 136
aa) Eigene Ansprüche der Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft 346 136
bb) Durchsetzung der Ansprüche der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
wegen Treuepflichtverletzung 348 137
cc) Durchsetzung der Ansprüche der abhängigen
Gesellschaft gegen das herrschende Unternehmen
nach §§30 ff GmbHG 349 137
h) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen
Gesellschaft gegen die Vertreter des herrschenden
Unternehmens 350 137
i) Ansprüche der Gläubiger der abhängigen Gesellschaft
gegen die Vertreter der abhängigen Gesellschaft . 351 138
j) Ansprüche des herrschenden Unternehmens 352 138
aa) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
sowie dessen Gesellschafter und Gläubiger
gegen die Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 352 138
bb) Ansprüche des herrschenden Unternehmens
gegen die Geschäftsführer der abhängigen
Gesellschaft 353 138
III. Rechtsprechung 353a 139
IV. Fall: „Stufensanierung" 354 139
1. Sachverhalt 354 139
2. Lösung Ausgangsfall (faktischer AG Konzern): . 354a 140
3. Lösung Abwandlung (faktischer GmbH Konzern) . . . 354b 148
§4 Qualifizierte Eingriffe im faktischen Konzern 355 152
I. Einführung 355 152
II. Das Haftungskonzept 363 155
1. Verhaltenshaftung für existenzvernichtende Eingriffe . . 364 156
2. Anspruchsgrundlage 369 158
a) Außenhaftung 369 158
b) Durchgriffshaftung gem. § 128 Satz 1 HGB analog . 372 159
XIII
c) Deliktshaftung 381 163
d) Ergebnis 383 164
3. Haftungsadressaten 386 164
4. Tatbestandsvoraussetzungen des existenzvernichtenden
Eingriffs 389 166
a) Insolvenz 390 167
b) Eingriff ins Gesellschaftsvermögen zugunsten
eines Gesellschafters 392 168
c) Nachteiligkeit des Eingriffs 394 168
d) Keine Kompensation des Nachteils 397 169
aa) Subsidiarität gegenüber dem Einzelausgleich . 398 170
bb) Nachweis eines Höchstschadens 401 170
cc) Problemlagen 403 171
e) Kausalität zwischen Eingriff und Insolvenz 420 177
f) Verschulden 422 178
g) Schaden 423 178
h) Beweislast 425 179
5. Mehrgliedrige GmbH 427 180
6. AG 430 181
III. Rechtsfolgen qualifizierter Eingriffe ins Vermögen
der faktisch konzernierten Gesellschaft 434 183
1. Rechtsfolgen im faktischen GmbH Konzern 437 184
a) Überblick 437 184
b) Besonderheiten 438 185
aa) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber der abhängigen GmbH 438 185
bb) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber den außenstehenden Gesellschaftern
nach §§ 304 fAktG? 451 188
cc) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 461 190
2. Rechtsfolgen im faktischen AG Konzern 464 191
a) Überblick 464 191
b) Besonderheiten 465 192
aa) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber der abhängigen AG Unterlassungs¬
und Beseitigungsanspruch? 465 192
bb) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber den Aktionären der abhängigen
AG auf Ausgleich und Abfindung? 467 192
cc) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber den Gläubigern der abhängigen AG
Durchsetzung der Gesellschaftsansprüche? . . . 468 193
xrv
dd) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 470 194
IV. Rechtsprechung 471 194
V. Fall „Hingabe und Wegnahme" 472 194
1. Sachverhalt Ausgangsfall 472 194
2. Lösung Ausgangsfall 473 195
3. Sachverhalt Abwandlung 474 200
4. Lösung Abwandlung 475 201
§ 5 Vertragskonzern 476 204
I. AG Vertragskonzern 476 204
1. Überblick 476 204
2. Vertragsprüfung 486 209
a) Allgemeines 487 209
b) Vertragsschluss §§ 293 ff AktG 488 210
aa) Willenserklärung im fremden Namen 489 210
bb) Mit Vertretungsmacht 490 210
cc) Wirksamkeit der Einigung 514 220
dd) Sonstiges 528 225
c) Vertragsänderung § 295 AktG 532 226
aa) Normzweck 532 226
bb) Begriff der Vertragsänderung 533 227
cc) Sonderbeschluss 538 229
d) Vertragsbeendigung §§ 296, 297 AktG 547 232
aa) Überblick 547 232
bb) Aufhebung (§ 296 AktG) 548 233
cc) Kündigung (§ 297 AktG) 555 235
dd) Andere Beendigungsgründe 568 238
e) Ausschluss von Weisungen § 299 AktG 579 243
3. Beherrschungsvertrag 584 244
a) Vertragsparteien 585 244
aa) National 585 244
bb) International 586 244
b) Inhalt 587 245
c) Rechtsnatur 590 246
d) Fehlerhafter Beherrschungsvertrag 591 246
e) Mehrstufige Unternehmensverbindung 597 248
f) Leitungsmacht des herrschenden Unternehmens . . . 599 249
aa) Überblick 599 249
bb) Weisungsbefugnis des herrschenden
Unternehmens § 3081 AktG 602 249
cc) Grenzen des Weisungsrechts 609 253
dd) Prüfungs und Folgepflicht des Vorstands
§308 II AktG 617 258
XV
ee) Zustimmungspflichtige Geschäfte
§308IIIAktG 620 259
4. Gewinnabführungsvertrag 622 260
a) Begriff, Inhalt und Rechtsnatur 622 260
b) Abgrenzung zum Geschäftsführungsvertrag 626 261
c) Organschaft 630 262
5. Rechtsfolgen im AG Vertragskonzern 632 263
a) Überblick 632 263
b) Bemerkungen zu §§ 300, 301 AktG 634 264
aa) Gesetzliche Rücklage § 300 AktG 635 264
bb) Höchstbetrag der Gewinnabführung
§ 301 AktG 639 266
c) Bemerkungen zu §§ 308, 307 AktG 640 266
6. Haftung des herrschenden Unternehmens im
AG Vertragskonzern 642 267
a) Haftung des herrschenden Unternehmens
gegenüber der Untergesellschaft 644 268
aa) Pauschaler Verlustausgleich nach
§ 302 I, III AktG 644 268
bb) Schadensersatzanspruch wegen unzulässiger
Weisung aus § 2801 BGB des Beherrschungs¬
vertrags/i 309 AktG iVm § 31 BGB analog . 661 273
cc) Schadensersatzanspruch wegen missbräuchlicher
Ausnutzung des Einflusses auf das abhängige
Unternehmen gem. § 11711 AktG iVm § 31
BGB analog 675 279
dd) Schadensersatzanspruch wegen
Treuepflichtverletzung 689 282
ee) Ergebnis 697 285
b) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Aktionären der Untergesellschaft 698 286
aa) Anspruch auf Ausgleich §304 AktG 699 287
bb) Anspruch auf Abfindung §305 AktG 719 294
cc) Schadensersatzanspruch wegen missbräuchlicher
Einflussnahme gem. § 117 12 AktG 742 303
dd) Durchsetzung des Verlustausgleichsanspruchs
§3021 AktG 743 304
ee) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 309 AktG iVm § 31 BGB analog
gem. § 309IV AktG 744 304
ff) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 11711 AktG iVm § 31 BGB? 745 304
gg) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus Treuepflichtverletzung 746 305
hh) Ergebnis 748 305
XVI
c) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Gläubigern der Untergesellschaft 749 306
aa) Anspruch auf Sicherheitsleistung/Zahlung
nach § 3031 AktG 749 306
bb) Durchsetzung des Verlustausgleichsanspruchs
§3021 AktG? 760 309
cc) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 309 AktG iVm § 31 BGB analog gem.
§309IV 3 AktG 761 310
dd) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 117 11 AktG iVm § 31 BGB analog
gem. § 117 V AktG 762 310
ee) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus Treuepflichtverletzung? 763 310
ff) Ergebnis 765 311
7. Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 766 311
a) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber der Untergesellschaft . . . 767 312
aa) Schadensersatzanspruch gem. § 309II, I AktG . 767 312
bb) Schadensersatzanspruch gem. § 117 11 AktG . . 772 313
b) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber den Aktionären
der Untergesellschaft 775 314
aa) Schadensersatzanspruch gem. § 117 12 AktG . . 775 314
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft gem.
§ 309II, I, IV 1 AktG 776 314
c) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber den Gläubigern
der Untergesellschaft 777 314
aa) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft gem.
§ 309 H, I, IV 3 AktG 777 314
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft gem.
§ 1171 1,V AktG 778 315
d) Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens gegenüber dem herrschenden
Unternehmen selbst 779 315
8. Haftung des Vorstands der Untergesellschaft 786 317
a) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft gegenüber
der Untergesellschaft selbst 786 318
aa) Schadensersatzanspruch gem. §§ 3101,
309ÜAktG 786 318
XVII
bb) Schadensersatzanspruch aus § 117 II AktG . 795 320
cc) Schadensersatzanspruch aus § 93 AktG . 796 320
b) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft
gegenüber den Aktionären der Untergesellschaft . . 797 321
aa) Schadensersatzanspruch gem. §§ 117 12, II AktG 797 321
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft nach §§ 310 I, IV
iVm309IV 1 AktG 798 321
c) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft
gegenüber den Gläubigern der Untergesellschaft . . 799 321
aa) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft nach §§ 3101, IV
iVm 309IV 3 AktG 799 321
bb) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
der abhängigen Gesellschaft
nach§§ 117 II, V AktG 800 321
d) Haftung des Vorstands der Untergesellschaft
gegenüber dem herrschenden Unternehmen 801 321
9. Rechtsprechung 804 322
10. Fallbeispiel 805 322
II. GmbH Vertragskonzern 806 323
1. Überblick 806 323
2. Vertragsabschluss 817 327
a) Voraussetzungen auf Seiten der Untergesellschaft . 817 327
b) Voraussetzungen auf Seiten des herrschenden
Unternehmens 822 329
c) Rechtsfolgen 827 331
aa) Begrenzung der Gewinnabführung
§§ 300, 301 AktG? 827 331
bb) Verlustübernahmepflicht § 302 AktG 828 332
cc) Gläubigerschutz § 303 AktG 829 332
dd) Minderheitenschutz §§ 304, 305 AktG? . 830 333
ee) Weisungsrecht 831 333
ff) Haftung nach §§309, 310 AktG 834 334
d) Fehlerhafter Beherrschungsvertrag 836 335
3. Vertragsänderung 841 337
4. Vertragsbeendigung 846 338
a) Aufhebung 846 338
b) Kündigung 849 339
c) Sonstige Beendigungsgründe 850 340
5. Haftung des herrschenden Unternehmens im
GmbH Vertragskonzern 852 341
a) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
der Untergesellschaft 853 341
xvni
aa) Verlustausgleichsanspruch gem. § 302 I AktG
analog 853 341
bb) Schadensersatzanspruch gem. § 309II, I AktG
analog iVm § 31 BGB analog 854 341
cc) Schadensersatzanspruch aus
Treuepflichtverletzung 856 342
b) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Gesellschaftern der Untergesellschaft 860 343
aa) Ausgleichs und Abfindungsanspruch? 860 343
bb) Durchsetzung der Verlustausgleichsverpflichtung
§ 302 I AktG analog 861 343
cc) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs aus
§ 309 II, I AktG analog iVm § 31 BGB analog . 862 344
dd) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs aus
Treuepflichtverletzung 863 344
c) Haftung des herrschenden Unternehmens gegenüber
den Gläubigern der Untergesellschaft 866 345
aa) Anspruch auf Sicherheitsleistung/Zahlung
nach § 303 I AktG analog 866 345
bb) Durchsetzung des Verlustausgleichsanspruchs
§ 3021 AktG analog? 867 345
cc) Durchsetzung des Schadensersatzanspruchs
aus § 309II, I AktG analog iVm § 31 BGB
analog 868 345
6. Haftung der Geschäftsleiter des herrschenden
Unternehmens 870 346
a) Gegenüber der Untergesellschaft, deren Gesellschaftern
und Gläubigern wegen schädigender Ausübung
der Leitungsmacht gem. § 309II, I AktG analog . 870 346
b) Gegenüber dem herrschenden Unternehmen selbst . . 873 346
7. Haftung der Geschäftsführer der Untergesellschaft . 875 347
a) Gegenüber ihrer Gesellschaft, den Gesellschaftern
und Gläubigern gem. §3101 AktG analog 875 347
b) Gegenüber dem herrschenden Unternehmen
aus § 2801 BGB des Beherrschungsvertrages
iVm § 308 II AktG analog 878 348
8. Rechtsprechung 880 348
9. Fall: „Fehlerhafter Beherrschungsvertrag" 881 349
a) Sachverhalt Ausgangsfall 881 349
b) Lösung Ausgangsfall 881a 349
c) Sachverhalt Abwandlung 882 354
d) Lösung Abwandlung 882a 354
XIX
§ 6 Eingliederung, Societas Europaea, Personengesellschaften . 883 357
I. Eingliederung 883 357
1. Grundfragen 883 357
2. Regelungsgehalt der §§319 ff AktG 884 357
II. Konzernrecht und Europa 893 359
1. Gemeinschaftsrecht 894 359
2. Nationale Konzernrechte 896 360
3. Konzernrecht der Societas Europaea 898 361
a) Grundlagen 899 362
b) SE Konzernrecht 902 363
aa) Anwendbarkeit des deutschen Konzernrechts . 903 363
bb) Die abhängige SE mit Sitz in Deutschland . . . 906 364
cc) Die herrschende SE mit Sitz in Deutschland . . 908 365
III. Personengesellschaften 910 366
1. Anwendbare Vorschriften 910 366
2. Abhängige oder konzernierte Personengesellschaft . 911 366
a) Faktischer Konzern 911 366
b) Qualifizierte Eingriffe im faktischen Konzern . 912 367
c) Vertragskonzern 913 368
3. Herrschende Personengesellschaft 916 368
Teil 2
Grundzüge des Umwandlungsrechts
§7 Einführung 917 370
I. Gegenstand und Ziel des Umwandlungsrechts 917 370
II. Aufbau des UmwG 920 371
III. Anwendungsbereich des UmwG 922 372
1. Europarechtskonforme Auslegung des § 1 I UmwG . . 922 372
2. Geplante Neufassung des UmwG 926 374
§8 Verschmelzung 927 375
I. Aufbau der Verschmelzungsvorschriften 927 375
II. Arten der Verschmelzung 928 376
1. Verschmelzung zur Aufnahme und zur Neugründung . 928 376
2. Verschmelzungsbedingte Kapitalerhöhung 929 376
III. Verschmelzungsfähige Rechtsträger 938 379
1. GmbH, AG, SE und andere 938 379
2. Aufgelöste Rechtsträger 939 380
3. Vorgesellschaft, GbR, fehlerhafte Gesellschaft 940 380
IV. Ablauf und Wirkungen einer Verschmelzung 941 381
1. Verschmelzungsvertrag 942 381
XX
2. Verschmelzungsbericht und Verschmelzungsprüfung . . 946 382
3. Zustimmungsbeschlüsse der Anteilsinhaber 948 383
4. Eintragung 952 384
5. Wirkungen der Eintragung 953 384
V. Besonderheiten bei Konzernverschmelzungen 954 385
1. Aufsteigende Konzern Verschmelzung 955 385
2. Absteigende Konzernverschmelzung 956 385
3. Konzernverschmelzung unter Schwestern 961 389
§9 Spaltung 966 391
I. Aufbau der Spaltungsvorschriften 966 391
II. Arten der Spaltung 968 392
III. Spaltungsfähige Rechtsträger 971 393
1. GmbH, AG, SE, aufgelöste Rechtsträgerund andere . 971 393
2. Vorgesellschaft, GbR, fehlerhafte Gesellschaft 974a 395
IV. Ablauf einer Spaltung und ihre Wirkungen 975 396
1. Spaltungsvertrag oder Spaltungsplan 976 396
2. Spaltungsbericht und Spaltungsprüfung 982 398
3. Zustimmungsbeschlüsse der Anteilsinhaber 984 399
4. Eintragung 987 399
5. Wirkungen der Eintragung 989 400
V. Probleme der Spaltung 990 400
1. Nicht verhältniswahrende Spaltung 990 400
a) Grundlagen 990 400
b) Sicherung der wertmäßigen Verhältnisse 992 401
c) Sicherung der rechnerischen Beteiligungsquoten . . . 994 402
aa) Anwendbarkeit nur bei Aufspaltung
und Abspaltung 995 402
bb) Maßstab für die Wahrung der
Beteiligungsquote 997 402
cc) Zustimmungserfordernis 999 403
dd) Gestaltungsmöglichkeiten 1000 404
2. Partielle Gesamtrechtsnachfolge und
Übertragungsfreiheit 1006 405
a) Begriff der partiellen Gesamtrechtsnachfolge 1006 405
b) Übergangsfähige Gegenstände, ihre Benennung
und Übertragungsfreiheit 1007 405
3. Grenzen der Gesamtrechtsnachfolge
gemäß § 132 UmwG 1021 409
a) „Spaltungsbremse" § 132 UmwG 1022 410
b) Geplante Neufassung des UmwG 1031 413
4. Schicksal vergessener Vermögensteile 1032 414
a) Vergessene Gegenstände des Aktivvermögens . 1033 414
b) Vergessene Gegenstände des Passiv Vermögens . 1034 414
XXI
§10 Übergreifendes Problem Rechtsschutz 1036 416
I. Spruchverfahren 1037 416
II. Vorgehen gegen Umwandlungsbeschlüsse 1039 417
1. Anfechtungsgrenzen aus dem AktG 1041 418
a) Keine Anfechtung bei irrelevanten
Informationspflichtverletzungen 1041 418
b) Keine Anfechtung bei bewertungsbezogenen
Rügen 1045 419
c) Keine Anfechtung bei anderen irrelevanten
Mängeln 1047 420
2. Anfechtungsgrenzen aus dem UmwG 1048 420
a) Einheitliche Klagefrist von einem Monat 1048 420
b) Keine Anfechtung bei Mängeln des
Umtauschverhältnisses 1050 420
c) Keine Anfechtung bei Mängeln des Angebots auf
Ausscheiden gegen Abfindung 1055 422
3. Umwandlungsbeschlüsse und materielle
Beschlusskontrolle 1058 422
III. Bestandsschutz und Freigabeverfahren 1062 425
1. Bestandsschutz 1062 425
2. Unbedenklichkeitsverfahren, Freigabeverfahren . 1066 426
a) Das Unbedenklichkeitsverfahren gemäß UmwG . . 1066 426
b) Das Freigabe verfahren gemäß AktG 1071 427
Sachverzeichnis 431
XXII |
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