Handbuch Kündigungsrecht:
Gespeichert in:
| Format: | Buch |
|---|---|
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Bonn
Dt. Anwalt-Verl.
2006
|
| Ausgabe: | 2. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Anwaltspraxis
|
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | http://deposit.dnb.de/cgi-bin/dokserv?id=2785576&prov=M&dok_var=1&dok_ext=htm Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 1044 S. |
| ISBN: | 3824008157 9783824008155 |
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Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis 13
Abkürzungsverzeichnis 47
Literaturverzeichnis 55
A. Materielles Kündigungs- und Kündigungsschutzrecht 59
§ 1 Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses
Dr. Stephan Osnabrügge 59
§ 2 Die außerordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses
Dr. Stephan Pauly 81
§ 3 Der allgemeine Kündigungsschutz nach dem KSchG
Jan Rüge 97
§ 4 Anzeigepflichtige Entlassungen (sog. Massenentlassungen)
Dr. Stephan Pauly 207
§ 5 Abfindungsanspruch bei betriebsbedingten Kündigungen, § 1 a KSchG
Dr. Stephan Osnabrügge 223
§ 6 Kündigungsschutz außerhalb des KSchG
Dr. Stephan Osnabrügge 239
§ 7 Sonderkündigungsschutz
Dr. Klaus Pawlak 249
§ 8 Kündigung im Berufsausbildungsverhältnis
Hans-Walter Theiss 277
§ 9 Kündigung im Arbeitskampf
Sebastian Witt 287
§ 10 Kündigung bei Betriebsübergang
Dr. Nicolai Besgen 299
§ 11 Kündigung und Unternehmensumwandlung
Dr. Nicolai Besgen 321
§ 12 Mitbestimmung bei Kündigungen
Dr. Jürgen Peter 325
§ 13 Der Weiterbeschäftigungsanspruch des Arbeitnehmers
Dr. Jürgen Peter 375
§ 14 Die Kündigung von Organen (AG-Vorstand und GmbH-Geschäftsführer)
Dr. Jürgen Peter 393
§15 Kündigung und Insolvenz
Barbara Brenner, Dr. Helmut Hemmerling 409
§ 16 Nachvertragliches Wettbewerbsverbot
Dr. Stephan Osnabrügge 447
B. Befristung und auflösende Bedingung 469
§17 Beendigung durch Befristung
Jan Rüge 469
§ 18 Beendigung durch auflösende Bedingung
Jan Rüge 519
C. Abwicklungs- und Aufhebungsvertrag 525
§ 19 Abwicklungs-und Aufhebungsvertrag
Dr. Oliver Vahle 525
D. Der Kündigungsschutzprozess 541
§ 20 Der Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten
Peter Friedhöfen 541
§ 21 Der Kündigungsschutzprozess im Allgemeinen
Peter Friedhöfen 567
§ 22 Die Zulassung verspäteter Klagen
Peter Friedhöfen 589
§23 Die Güteverhandlung
Peter Friedhöfen 605
§ 24 Der Kammertermin
Peter Friedhöfen 611
§ 25 Die Auflösung des Arbeitsverhältnisses durch Urteil und Abfindung
Dr. Klaus Rinck 615
§ 26 Der Kündigungsschutzprozess gegen Änderungskündigungen
Dr. Klaus Rinck 631
§ 27 Der Kündigungsschutzprozess in der II. Instanz
Dr. Rupert Czinczoll 651
§ 28 Die Beendigung des Kündigungsschutzprozesses durch Prozessvergleich
Dr. Klaus Rinck 689
§ 29 Die Geltendmachung von (Neben-)Ansprüchen im Kündigungsschutzprozess
Dr. Jürgen Peter 711
§ 30 Der Einstweilige Rechtsschutz
Dr. Theo Kode 717
E. Sozialversicherungsrecht 735
§ 31 Arbeitslosengeld I und II
ArturKühnel 735
§ 32 Sperrzeittatbestände und Ruhen
ArturKühnel 767
§ 33 Erstattungspflicht des Arbeitgebers
Artur Kühnel 783
F. Steuerrecht 791
§ 34 Steuerrechtliches Umfeld der Beendigung von Arbeitsverhältnissen
Dr. Stephan Pauly 791
G. Aspekte der Zwangsvollstreckung 813
§ 35 Die Zwangsvollstreckung im Kontext einer Kündigung
Frank-Michael Goebel 813
H. Das Mandat im Kündigungsschutzprozess 861
§ 36 Das Mandat im Kündigungsschutzprozess
Christof Kleinmann 861
I. Taktik und Fallstricke im Kündigungsschutzprozess 887
§ 37 Taktik und Fallstricke für den Klägervertreter
Dr. Klaus Rinck 887
§ 38 Taktik und Fallstricke für den Beklagtenvertreter
Dr. Klaus Rinck 917
J. Kostenfragen 933
§ 39 Gerichtskosten im Kündigungsschutzmandat
RolfSchaefer 933
§ 40 Rechtsanwalts-Vergütung im Kündigungsschutzmandat
RolfSchaefer/Sabine Kiemstedt 939
§ 41 Das Kündigungsmandat aus Sicht der Rechtsschutzversicherung
Italo Arcari 967
§ 42 Anspruchsdurchsetzung gegenüber der Rechtsschutzversicherung
Jan Rüge 979
Stichwortverzeichnis 1005
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 47
Literaturverzeichnis 55
A. Materielles Kündigungs- und Kündigungsschutzrecht 59
§ 1 Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses
I. Einführung 59
II. Die Arten der Kündigung 59
1. Die Beendigungs- und die Änderungskündigung 60
2. Ordentliche und außerordentliche Kündigung 63
III. Die ordentliche Kündigung 64
1. Person des Kündigenden 64
2. Person des Kündigungsempfängers 65
3. Gegenstand der Kündigung 67
4. Form und Inhalt der Kündigung 68
a) Form der Kündigung 68
b) Inhalt der Kündigungserklärung 70
5. Zeitpunkt und Zugang der Kündigung 71
a) Zeitpunkt der Kündigung 71
b) Zugang der Kündigungserklärung 72
6. Kündigungsfristen und Kündigungstermine 76
§ 2 Die außerordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses
I. Einführung 81
II. Die Arten der Kündigung 82
III. Unkündbarkeit (= Ausschluss der ordentlichen Kündigung) 82
IV Ausschlussfrist 83
V Abmahnung 84
VI. Wichtiger Grund 84
VII. Art der Kündigungsgründe 85
1. Betriebsbedingte Kündigung 85
2. Personenbedingte Kündigung 86
3. Verhaltensbedingte Kündigung 86
VIII. Beispiele 86
IX. Außerordentliche Arbeitnehmerkündigungen 88
1. Einführung 88
2. Art der Kündigungsgründe 88
3. Beispiele 89
X. Sonderkündigungsschutz 89
1. Mutterschutz 89
2. Elternzeit 90
3. Schwerbehinderte 90
XI. Beteiligung des Betriebsrates 91
XII. Darlegungs- und Beweislast 91
XIII. Sozialversicherungsrecht 92
XIV Muster, Checkliste 92
1. Muster: Anhörung des Betriebsrates 92
2. Muster: Einholung der Zustimmung des Integrationsamtes 93
3. Muster: Antrag auf Zustimmung der Kündigung einer unter das
MuSchG fallenden Arbeitnehmerin 94
4. Muster: Außerordentliche Kündigung mit vorsorglicher ordentlicher
Kündigung 94
5. Checkliste: Außerordentliche Kündigung 95
§ 3 Der allgemeine Kündigungsschutz nach dem KSchG
I. Überblick 98
II. Voraussetzungen des allgemeinen Kündigungsschutzes 103
1. Geschützter Personenkreis 103
2. Nicht geschützte Personen 105
3. Erfasste Betriebe 106
a) Betriebsbegriff 106
b) Gemeinsamer Betrieb mehrerer Unternehmen 108
c) Mindestarbeitnehmerzahl 110
4. Wartezeit 113
a) Beschäftigungsdauer von mehr als sechs Monaten 113
b) Berechnung 114
III. Allgemeine Prinzipien zur Überprüfung von Kündigungen 116
1. Ultima-ratio-Prinzip 116
2. Prognoseprinzip 116
3. Interessenabwägung 116
IV Betriebsbedingte Gründe 117
1. Dringende betriebliche Erfordernisse 118
a) Unternehmerentscheidung 118
b) Außer- und innerbetriebliche Gründe 120
c) Umsetzung der Unternehmerentscheidung 122
d) Missbrauchskontrolle 123
e) Nachvollziehbarer Arbeitskräfteüberhang 125
f) Betriebsbezogenheit 128
g) Wiedereinstellungsanspruch 129
2. Fehlende Möglichkeit der Weiterbeschäftigung 130
a) Möglichkeit der Weiterbeschäftigung in demselben Betrieb oder einem
anderen Betrieb des Unternehmens 130
aa) Freier Arbeitsplatz 130
bb) Vergleichbarer Arbeitsplatz 132
cc) Betrieb oder Unternehmen 133
b) Möglichkeit der Weiterbeschäftigung nach Umschulungs- oder
Fortbildungsmaßnahmen 133
c) Möglichkeit der Weiterbeschäftigung unter geänderten
Arbeitsbedingungen 134
d) Sonstige anerkannte mildere Mittel 135
e) Darlegungs- und Beweislast 137
f) Vermutung dringender betrieblicher Erfordernisse bei
Interessenausgleich mit Namensliste 137
g) Druckkündigung 141
3. Soziale Auswahl 141
a) Betriebsbezug 142
b) Vergleichbare Arbeitnehmer 143
aa) Fähigkeiten und Kenntnisse 143
bb) Arbeitsvertrag 144
cc) Dieselbe Ebene der Betriebshierarchie 146
c) Soziale Gesichtspunkte 146
d) Darlegungs- und Beweislast 148
e) Vermutung ordnungsgemäßer Sozialauswahl bei Interessenausgleich
mit Namensliste 150
f) Leistungsträgerregelung 152
g) Kollektivrechtliche Auswahlrichtlinien 156
V Absolute Sozialwidrigkeitsgründe 156
1. Erweiterter Kündigungsschutz 156
2. Widerspruch des Betriebs- oder Personalrats 157
VI. Personenbedingte Gründe 157
1. Vorliegen personenbedingter Kündigungsgründe 157
2. Allgemeine Prüfungssystematik 158
a) Negativprognose 158
b) Erhebliche Beeinträchtigung betrieblicher Interessen 158
c) Weiterbeschäftigung auf einem freien Arbeitsplatz oder sonstige
mildere Mittel 158
d) Interessenabwägung 158
3. Krankheit 159
a) Dauernde Leistungsunfähigkeit 161
b) Lang andauernde Leistungsunfähigkeit 162
c) Häufige Kurzerkrankungen 164
d) Krankheitsbedingte Leistungsminderung 166
4. Alkohol- und sonstige Drogenabhängigkeit 167
5. Arbeitserlaubnis 167
6. Eignung 167
7. Inhaftierung des Arbeitnehmers 168
8. Pensionsalter 169
9. Sicherheitsbedenken 170
10. Straftaten im außerdienstlichen Bereich 170
11. Minderleistung 170
VII. Verhaltensbedingte Gründe 171
1. Vorliegen verhaltensbedingter Kündigungsgründe 171
2. Allgemeine Prüfungssystematik 171
a) Arbeitspflichtverletzung 171
b) Negative Zukunftsprognose 171
c) Abmahnung 172
d) Weiterbeschäftigung auf einem anderen freien Arbeitsplatz 172
e) Interessenabwägung 172
f) Verschulden 173
3. Darlegungs- und Beweislast 173
4. Fallgruppen anerkannter Arbeitspflichtverletzungen 173
a) Alkohol- und Drogenmissbrauch 173
b) Anzeigen und Zeugenaussagen 174
c) Arbeitsverweigerung 174
d) Außerbetriebliches Verhalten 175
e) Beleidigungen 176
f) Betriebliche Ordnung 176
g) Fehl-, Schlecht- oder Minderleistung 177
h) Gehaltspfandungen 178
i) Pflichtverletzungen im Zusammenhang mit der Arbeitsunfähigkeit . 178
j) Private Nutzung betrieblicher Telefon- und Datenverarbeitungsanlagen
sowie Internetzugänge 179
k) Sexuelle Belästigung 181
1) Tarifliche Regelung 181
m) Wettbewerbs- und Nebentätigkeit 181
VIII. Abmahnung 182
1. Überblick 182
2. Notwendiger Inhalt der Abmahnung 183
a) Konkrete Bezeichnung (eines) Fehlverhaltens 183
b) Androhung arbeitsrechtlicher Konsequenzen 184
d) Kein Formerfordernis 185
e) Zugang der Abmahnung 185
f) Kenntnisnahme durch Arbeitnehmer 185
3. Zeitpunkt der Abmahnung 185
a) Verwirkung 186
b) Keine Geltung tarifvertraglicher Ausschlussfristen 186
4. Wirkungslosigkeit von Abmahnungen 186
b) Wirkungsdauer und Tilgung 187
c) (Bewährungs-) Zeitraum zwischen Abmahnung und Kündigung 188
5. Erforderlichkeit einer Abmahnung - Steuerbares Verhalten 188
6. Abmahnung in Sonderfällen 190
a) Abmahnung gegenüber Auszubildenden 190
b) Abmahnung vor Änderungskündigung 190
c) Keine Abmahnung bei Nichtanwendbarkeit des KSchG 190
d) Abmahnung von Betriebs- oder Personalratsmitgliedern 191
7. Verhältnis von Abmahnung und Kündigung 191
a) Gleichartigkeit der Pflichtverletzungen 191
b) Anzahl der Abmahnungen 192
c) Kündigungsverzicht durch Abmahnungserteilung 192
8. Beteiligung des Betriebs- oder Personalrats 192
9. Rechtsmittel gegen Abmahnungen 193
a) Anspruch auf Entfernung unberechtigter Abmahnungen aus der
Personalakte 193
b) Widerrufsanspruch 194
c) Recht auf Gegendarstellung 194
IX. Änderungskündigung 194
1. Überblick 194
2. Annahme, Annahme unter Vorbehalt, Ablehnung 195
3. Prüfungssystematik 196
4. Betriebsbedingte Änderungskündigung 197
a) Entgeltreduzierung 197
b) Nebenabreden 199
c) Versetzungen 200
d) Veränderung der Arbeitszeit 200
5. Personenbedingte Änderungskündigung 201
6. Verhaltensbedingte Änderungskündigung 201
X. Muster: Kündigungsschutzklage 202
§ 4 Anzeigepflichtige Entlassungen (sog. Massenentlassungen)
I. Einführung 207
II. Anzeigepflicht nach § 17 Abs. 1 KSchG 207
1. Betrieb 208
2. Arbeitnehmer 208
3. Entlassung 209
4. Rahmenfrist 213
III. Beteiligung des Betriebsrates 213
1. Schriftliche Unterrichtung gem. § 17 Abs. 2 S. 1 KSchG 214
2. Beratung gem. § 17 Abs. 2 S. 2 KSchG 214
3. Einholung der Stellungnahme des Betriebsrates gem.
§ 17 Abs. 3 S. 2 KSchG 215
4. Zuleitung einer Abschrift der Anzeige an den Betriebsrat gem.
§ 17 Abs. 3 S. 6 KSchG 215
5. Konzernklausel gem. § 17 Abs. 3a KSchG 215
6. Gewährleistung der Mitbestimmungsrechte gem. § 87 Abs. 1 Nr. 3
BetrVG, falls Kurzarbeit gem. § 19 Abs. 1 KSchG eingeführt wird 215
IV. Inhalt der Anzeige gem. § 17 KSchG 216
1. Muss-Inhalt 216
2. Soll-Inhalt 216
3. Schriftform 216
V Rechtsfolgen 217
1. Entlassungssperre 217
2. Entscheidung der Agentur für Arbeit 217
3. Sperrfrist 218
4. Freifrist 219
5. Kurzarbeit 220
6. Rechtsfolgen bei Fehlen der Massenentlassungsanzeige 220
7. Rechtsfolgen der unwirksamen Massenentlassungsanzeige 220
8. Rechtsfolgen bei nichtrechtzeitiger Massenentlassungsanzeige 220
9. Verzicht auf den Massenentlassungsschutz 221
VI. Massenentlassung und betriebsbedingte Kündigung 221
VII. Sonstige Rechte der Arbeitnehmervertretungen 221
VIII. Praktisches Vorgehen bis zur Gesetzesänderung 221
IX. Checkliste 222
§ 5 Abfindungsanspruch bei betriebsbedingten Kündigungen, § 1a KSchG
I. Einführung 223
II. Anspruchsinhalt und Anspruchsvoraussetzungen 224
1. Gesetzlicher oder rechtsgeschäftlicher Anspruch? 224
2. Voraussetzungen des Anspruchs 226
a) Geltung des Kündigungsschutzgesetzes 226
b) Kündigung wegen dringender betrieblicher Erfordernisse nach
§ 1 Abs. 2 S. 1 KSchG 227
c) Hinweis des Arbeitgebers (Angebot) 228
d) Verstreichenlassen der Klagefrist (Annahme) 229
3. Rechtsfolgen 230
4. Einzelprobleme 233
a) Niedrigeres Angebot 233
b) Höheres Angebot 234
c) Nachträgliche Zulassung der Klage (§ 5 KSchG) 235
d) Klagerücknahme im Prozess 235
e) § 6 KSchG 236
5. Sozialversicherungsrechtliche Rahmenbedingungen 236
6. Steuerliche Rahmenbedingungen 237
III. Beratungshinweise 237
IV Muster: Kündigung, verbunden mit einem Angebot nach § la KSchG 238
§ 6 Kündigungsschutz außerhalb des KSchG
I. Einführung 239
II. Der allgemeine Kündigungsschutz außerhalb des KSchG 240
1. Verfassungsrechtlicher Hintergrund 240
2. Ansichten in der Literatur 241
3. Die Rechtsprechung des BAG zu Kündigungen außerhalb des KSchG . 242
4. Die Rechtmäßigkeit von Kündigungen in der anwaltlichen Praxis 246
§ 7 Sonderkündigungsschutz
I. Einführung 249
II. Kündigungsschutz nach dem MuSchG 249
1. Geltungsbereich und Dauer 249
2. Voraussetzungen des Kündigungsschutzes 250
a) Schwangerschaft 250
b) Kündigung durch den Arbeitgeber 251
c) Kenntnis des Arbeitgebers 251
d) Versäumung der Mitteilungsfrist 252
aa) Nachträgliche Mitteilung binnen zwei Wochen ab Zugang
der Kündigung 252
bb) Unverschuldet verspätete Mitteilung 252
3. Rechtsfolge 253
4. Ausnahme vom Kündigungsschutz 253
a) Antrag des Arbeitgebers 254
b) Entscheidung der Behörde 254
III. Kündigungsschutz nach dem BErzGG 256
1. Geltungsbereich und Dauer 256
2. Voraussetzungen des Kündigungsschutzes 257
a) Kündigungsschutz nach Verlangen von Elternzeit und während der
Elternzeit 257
b) Kündigungsschutz bei Teilzeitarbeit während der Elternzeit 258
c) Kündigungsschutz bei Teilzeitarbeit ohne Elternzeit in besonderen
Fällen 258
3. Rechtsfolge 259
4. Ausnahme vom Kündigungsschutz 259
IV Kündigungsschutz schwerbehinderter Arbeitnehmer 260
1. Geltungsbereich und gesetzliche Ausnahmen 260
2. Voraussetzungen des Kündigungsschutzes 261
a) Schwerbehinderteneigenschaft 261
b) Gleichgestellte 262
c) Kenntnis des Arbeitgebers 263
d) Präventive Maßnahmen, insbesondere betriebliches Eingliederungs¬
management 264
3. Rechtsfolge 265
4. Ausnahme vom Kündigungsschutz 266
a) Ordentliche Kündigung 266
b) Außerordentliche Kündigung 267
5. Betriebsratsanhörung 269
6. Rechtsmittel 269
V Kündigungsschutz von Betriebsratsmitgliedern und anderen Amtsinhabern. 269
1. Geltungsbereich und Dauer 270
2. Umfang des Kündigungsschutzes 271
a) Ordentliche Kündigung 271
aa) Unzulässigkeit ordentlicher Kündigung 271
bb) Ausnahme bei Betriebs- oder Betriebsteilstilllegung 272
b) Außerordentliche Kündigung 273
aa) Wichtiger Grund 273
bb) Zustimmung des Betriebsrats 274
cc) Ersetzung der Zustimmung 275
3. Rechtsfolge 276
VI. Sonstige Fälle besonderen Kündigungsschutzes 276
§ 8 Kündigung im Berufsausbildungsverhältnis
I. Einführung 277
II. Einvernehmliche Beendigung des Berufsausbildungsverhältnisses 278
1. Zulässigkeit des Aufhebungsvertrages 278
2. Form und Inhalt des Aufhebungsvertrages 279
3. Checkliste: Aufhebungsvertrag mit Auszubildendem nach Ende der
Probezeit 280
4. Muster: Aufhebungsvereinbarung 280
III. Kündigung des Berufsausbildungsverhältnisses 281
1. Kündigung innerhalb der Probezeit 281
a) Beginn und Ende der Probezeit 281
b) Formelle Wirksamkeitsvoraussetzungen 282
c) Besondere Schutzvorschriften 282
d) Sonderfall: Kündigung vor Beginn der Berufsausbildung 282
2. Kündigung nach Ende der Probezeit 282
a) Kündigung aus wichtigem Grund 283
b) Form und Inhalt 283
c) Fristen 284
d) Mitbestimmung/Sonderkündigungsschutz 284
e) Güteverfahren 284
f) Anerkannte Gründe 285
g) Checkliste: Kündigung durch Ausbildungsbetrieb nach Ende der
Probezeit 286
§ 9 Kündigung im Arbeitskampf
I. Grundlagen 287
1. Rechtsgrundlagen 287
2. Begriffsbestimmung 287
3. Parteien des Arbeitskampfes (im engeren Sinne) 288
II. Arbeitskampfmaßnahmen im engeren Sinne (Streiks und Aussperrungen) . . 288
1. Der Streik 289
a) Erscheinungsformen 289
b) Voraussetzungen des rechtmäßigen Streiks 289
c) Folgen eines rechtmäßigen Streiks 291
aa) Abmahnung und Kündigung wegen des Arbeitskampfes 291
bb) Kündigung aus anderen Gründen als dem Arbeitskampf 291
cc) Beteiligungsrechte des Betriebsrats 292
d) Folgen eines rechtswidrigen Streiks 292
aa) Kündigung 292
bb) Beteiligungsrechte des Betriebsrats 293
cc) Aussperrung als Reaktion des Arbeitgebers 293
e) Neutralitätspflicht des Staates, Leistungen der Arbeitsförderung 293
2. Die Aussperrung 293
a) Suspendierende Aussperrung als Angriffsmittel (Angriffsaussperrung) 294
b) Aussperrung als Reaktion auf einen Streik (Abwehraussperrung) 294
c) Folgen rechtmäßiger Aussperrungen 295
d) Folgen rechtswidriger Aussperrungen 295
e) Sonderfall: Lösende Aussperrung 295
III. Arbeitskampfmaßnahmen im weiteren Sinne
(hier: Massenänderungskündigung) 296
1. Die Massenänderungskündigung des Arbeitgebers 296
2. Massenänderungskündigung der Arbeitnehmer 297
§10 Kündigung bei Betriebsübergang
I. Einführung 299
II. Der Betriebsübergang: Begriff und Tatbestandsvoraussetzungen 300
1. Verständnis der Norm 300
2. Begriff der wirtschaftlichen Einheit 300
3. Teilbetrieb 302
4. Rechtsgeschäftlicher Übergang 302
5. Übergang auf einen anderen Inhaber 303
a) Tatsächliche Weiterfuhrung der Geschäftstätigkeit erforderlich 303
b) Abgrenzung zum Gesellschafterwechsel/share deal 303
6. Abgrenzungstatbestände 303
a) Funktionsnachfolge 303
b) Betriebsstilllegung 304
7. Rechtsfolgen - Übergang der Arbeitsverhältnisse 305
III. Unterrichtungspflichten des Arbeitgebers und Widerspruchsrecht der
Arbeitnehmer 306
1. Sinn und Zweck der Neuregelung 306
2. Unterrichtungspflichten des Arbeitgebers 306
a) Inhalt 306
b) Form 307
c) Fehlerhafte Unterrichtung 308
3. Widerspruchsrecht der Arbeitnehmer 308
a) Inhalt, Adressat, Form 308
b) Frist 308
c) Abweichende Vereinbarung, Verzicht, Widerruf 309
IV Die Kündigung bei Betriebsübergang 309
1. Grundsätze 309
2. Kündigung „wegen" Betriebsübergang 310
3. Umgehung durch Eigenkündigung, Befristung oder Auflösungsvertrag . 310
4. Nachteilige Vereinbarungen anlässlich des Betriebsübergangs unwirksam 310
5. Die Kündigung aus anderen Gründen beim Betriebsübergang 311
6. Sanierungskonzepte des Betriebsveräußerers/Betriebserwerbers 311
a) Grundsätze 311
b) Personalreduzierung beim Veräußerer wegen
„Erhöhung der Verkäuflichkeit" 312
c) Kündigung nach Erwerberkonzept 313
7. Widerspruch des Arbeitnehmers gegen den Betriebsübergang
und Sozialauswahl 313
V Sonderkündigungsschutz beim Betriebsübergang 314
1. Grundsätze 314
2. Betriebsräte 315
3. Schwerbehinderte Menschen 315
4. Arbeitnehmer in Mutterschutz und Elternzeit 315
5. Tariflich unkündbare Arbeitnehmer 316
VI. Wiedereinstellungs- und/oder Vertragsfortsetzungsanspruch 316
1. Grundsätze 316
2. Wiedereinstellungsanspruch gegen Altarbeitgeber 317
3. Vertragsfortsetzungsanspruch gegen den Betriebserwerber 317
4. Wiedereinstellungsanspruch in der Insolvenz 318
VII. Prozessuale Fragen 318
1. Klageart 318
2. Passivlegitimation bei Kündigungsausspruch vor Betriebsübergang 319
3. Passivlegitimation bei Kündigungsausspruch nach Betriebsübergang . 319
4. Annahmeverzug 319
5. Auflösungsantrag 320
6. Darlegungs- und Beweislast 320
7. Klagefrist 320
§ 11 Kündigung und Unternehmensumwandlung
I. Einführung 321
II. Arten der Umwandlung 321
III. Kündigungsschutz bei Umwandlungen 322
1. Umwandlungsrecht und Betriebsübergang 322
a) Grundsätze 322
b) Sonderfall: Widerspruch des Arbeitnehmers bei
Verschmelzung/Aufspaltung 322
2. Kündigungsrechtliche Stellung der Arbeitnehmer bei Umwandlungen . 323
3. Kündigungsschutz im Gemeinschaftsbetrieb 324
§12 Mitbestimmung bei Kündigungen
I. Einführung 325
II. Die Beteiligung des Betriebsrats bei Kündigungen nach § 102 Abs. 1 BetrVG 326
1. Geltungs- und Anwendungsbereich, Abgrenzungen 326
2. Gegenstand des Anhörungsverfahrens 333
a) Kündigung des Arbeitsverhältnisses durch den Arbeitgeber 333
b) Sonstige Beendigungstatbestände 335
3. Das Anhörungsverfahren - Überblick und Grundsätze 336
a) Sinn und Zweck und Beteiligungsart 337
b) Kündigungsfreiheit und Verzicht 337
4. Einleitung des Verfahrens 338
a) Form der Mitteilung 338
b) Mitteilungsfrist 339
c) Adressat (der „richtige" Betriebsrat) 340
5. Inhalt der Anhörungsmitteilung 342
a) Grundsätze und Grenzen 342
aa) Kenntnis des Betriebsrats 342
bb) Kenntnis des Arbeitnehmers 342
cc) Datenschutz 342
b) Art der Kündigung und Kündigungsabsicht 343
c) Kündigungsfrist, Kündigungszeitpunkt und Kündigungstermin 343
d) Person des Arbeitnehmers/Sozialdaten 343
e) Kündigungsgründe - Allgemeines und Grundsatz der subjektiven
Determination 344
f) Personenbedingte Kündigung 345
g) Verhaltensbedingte Kündigung 346
h) Betriebsbedingte Kündigung 347
i) Änderungskündigung 349
j) Verdachtskündigung 349
k) Arbeitnehmer ohne Kündigungsschutz 350
1) Außerordentliche Kündigung 350
m)Nachschieben von Kündigungsgründen 351
n) Checkliste „Allgemeiner Mindestinhalt" 352
6. Durchführung des Verfahrens 352
7. Abschluss des Verfahrens 353
a) Reaktion des Betriebsrats bei der ordentlichen Kündigung 353
aa) Bedenken 354
bb) Widerspruch 354
cc) Zustimmung und Verzicht 354
b) Reaktion bei der außerordentlichen Kündigung 355
aa) Bedenken 355
bb) Zustimmung und Verzicht 356
c) Fristabreden 356
d) Änderung und Aufhebung der Stellungnahme 356
e) Checkliste 357
8. Das Widerspruchsrecht des Betriebsrats - Inhalt, Ausübung und
Wirkungen 357
a) Frist 358
b) Form 358
c) Inhalt 359
aa) Soziale Gesichtspunkte 359
bb) Verstoß gegen Auswahlrichtlinie 359
cc) Weiterbeschäftigungsmöglichkeit zu gleichen Bedingungen 360
dd) Weiterbeschäftigungsmöglichkeit nach Fortbildung oder
Umschulung 360
ee) Weiterbeschäftigungsmöglichkeit zu geänderten Bedingungen. 360
d) Änderungskündigung 361
e) Außerordentliche Kündigung 361
f) Rechtsfolgen des Widerspruchs 362
g) Checkliste 362
9. Die Kündigung nach Verfahrensabschluss 362
10. Mängel des Anhörungsverfahrens 363
11. Rechtsfolgen der Mängel des Anhörungsverfahrens 365
a) Verstoß gegen BetrVG 365
b) Unwirksamkeit der Kündigung an sich 365
c) Verwertungsverbot („Nachschieben von Gründen") 367
d) Auflösungsantrag § 9 KSchG 370
e) Checkliste 370
III. Die Beteiligung des Betriebsrats bei Kündigungen nach § 102 Abs. 6 BetrVG 370
IV Die Beteiligung des Betriebsrats nach dem KSchG gem. § 102 Abs. 7 BetrVG 371
V Die Beteiligung des Betriebsrats nach § 103 BetrVG 371
§ 13 Der Weiterbeschäftigungsanspruch des Arbeitnehmers
I. Einführung 375
II. Der gesetzliche Weiterbeschäftigungsanspruch gem.
§ 102 Abs. 5 BetrVG/§ 79 Abs. 2 BPersVG 375
1. Voraussetzungen des Weiterbeschäftigungsanspruchs gem.
§ 102 Abs. 5 BetrVG 376
a) Kündigung des Arbeitgebers 376
b) Widerspruch des Betriebsrats 377
c) Erhebung der Kündigungsschutzklage 377
d) Verlangen nach Weiterbeschäftigung 377
2. Anspruchsinhalt 378
3. Beendigung des Weiterbeschäftigungsanspruches 379
a) Entbindung des Arbeitgebers von der Weiterbeschäftigungspflicht. 379
aa) Mangelnde Erfolgsaussicht der Klage 379
bb) Mutwilligkeit der Klage 379
cc) Unzumutbare wirtschaftliche Belastung 380
dd) Offensichtlich unbegründeter Widerspruch des Betriebsrats 380
ee) Verfahren 380
b) Sonstige Beendigungsgründe 380
4. Rechtsfolgen der Entbindung und Rückabwicklung 381
5. Anspruchsdurchsetzung 382
6. Der gesetzliche Weiterbeschäftigungsanspruch gem. § 79 Abs. 2 BPersVG 382
7. Checkliste 382
III. Der allgemeine Weiterbeschäftigungsanspruch 383
1. Voraussetzungen 383
a) Beendigungstatbestand 384
b) Interessenabwägung 384
aa) Zeitraum nach Ablauf der Kündigungsfrist bis zum ersten der
Kündigungsschutzklage stattgebenden Urteil 384
bb) Zeitraum nach stattgebendem Instanzurteil bis zu einem
abweisenden Instanzurteil oder bis zum rechtskräftigen
Verfahrensabschluss 385
cc) Zeitraum nach klageabweisendem Instanzurteil bis zu einem
stattgebenden Urteil oder bis zum rechtskräftigen
Verfahrensabschluss 385
dd) Abwägung bei offensichtlich unwirksamer Kündigung 385
ee) Abwägung bei besonderem Beschäftigungsinteresse des
Arbeitnehmers 386
2. Beendigung des allgemeinen Weiterbeschäftigungsanspruches 386
3. Anspruchsinhalt und Rückabwicklung 387
a) Erzwungene Weiterbeschäftigung 388
b) Vereinbarte Weiterbeschäftigung 388
4. Anspruchsdurchsetzung 389
5. Böswilliges Unterlassen anderweitigen Erwerbes und Schriftform
gem. § 14 Abs. 4 TzBfG 390
6. Checkliste 392
§ 14 Die Kündigung von Organen (AG-Vorstand und GmbH-Geschäftsführer)
I. Einfuhrung 393
II. Einleitende Fragestellungen 394
1. Koppelung von Amt und Dienstvertrag 394
2. Abmahnung 395
3. Begründungspflicht 395
4. Fristen 395
5. Sonstige Beendigungstatbestände 396
6. Zuständigkeiten 396
7. Vertretungsbefugnis 398
III. Kündigung von Vorstandsmitgliedern der AG 399
1. Ordentliche Kündigung 399
2. Außerordentliche Kündigung 399
3. Kündigung durch das Vorstandsmitglied 400
IV Kündigung von Geschäftsführern der GmbH 401
1. Ordentliche Kündigung 401
2. Außerordentliche Kündigung 401
3. Kündigung durch den Geschäftsführer 402
V Rechtsfolgen und Fragen bei Beendigung der Stellung als
Vorstand/Geschäftsführer 402
VI. Arbeitsrechtliche Aspekte 404
1. Vertretungsberechtigtes Organ und Arbeitnehmereigenschaft 404
2. Umwandlung des Dienstverhältnisses in ein Arbeitsverhältnis,
insbesondere die Weiterbeschäftigung nach Aufgabe der Organstellung. 405
3. Drittanstellungen 405
4. Ruhen des Arbeitsverhältnisses 406
5. Die Anwendung des Kündigungsschutzgesetzes auf
vertretungsberechtigte Organe 407
VII. Checkliste 408
§15 Kündigung und Insolvenz
I. Einführung 409
1. Die Zielsetzung des Insolvenzverfahrens 409
2. Eröffnungs- und eröffnetes Verfahren 410
a) „Eröffnungs-" oder „Antragsverfahren" (sog. „vorläufiges
Insolvenzverfähren") 410
b) Eröffnetes Verfahren 413
aa) Forderungen, die vor dem Eröffhungsbeschluss entstanden sind . 413
bb) Forderungen, die nach dem Eröffnungsbeschluss entstanden sind . 414
II. Kündigungsrecht in der Eröffnungsphase 414
1. Kündigung durch wen? 415
2. Freistellung 416
3. Der Insolvenzgeldanspruch des Arbeitnehmers 417
a) Rechtsgrundlagen 417
b) Anspruchsberechtigter Personenkreis 417
c) Weitere Anspruchsvoraussetzungen 418
d) Inhalt und Umfang des Anspruchs 419
e) Ausschlussfrist 420
f) EU-Richtlinie zum Insolvenzgeld und ihre Umsetzung in Deutschland 420
g) Vorschuss und Vorfinanzierung von Insolvenzgeld 421
aa) Die Vorschussregelung des § 186 SGB III 421
bb) „Vorfinanzierung" von Insolvenzgeld gem. § 188 Abs. 4 SGB III. 422
h) Begrenzung des Insolvenzgeldes 422
i) Prozessuales 423
III. Kündigungsrecht und sonstige Gestaltungsrechte im eröffneten Verfahren . 423
1. Die einschlägigen arbeitsrechtlichen Vorschriften der InsO 423
2. Individualarbeitsrecht 424
a) Verkürzte Kündigungsfrist des § 113 Abs. 1 S. 2 InsO 424
b) Nachkündigung durch den Insolvenzverwalter 425
c) Kündigungsschutzklage 426
d) Anmeldung von Kurzarbeit gem. §§ 169 ff. SGB III 426
e) Freistellung und Weiterbeschäftigungsanspruch 426
3. Kollektivarbeitsrecht 427
a) Kündigung von Betriebsvereinbarungen gem. § 120 InsO 427
b) Betriebsänderung und Sozialplanansprüche unter der Geltung der
Insolvenzordnung 427
IV Betriebsveräußerung unter der Geltung der Insolvenzordnung (§ 128 InsO). 430
V Sanierung durch Auffang- und Transfergesellschaften, Beschäftigungs- und
Qualifizierungsgesellschaften (BQG) 431
1. Einleitung 431
2. Rechtliche Struktur 432
a) Übergang der Beschäftigungsverhältnisse auf die BQG 432
aa) alter Arbeitgeber/Arbeitnehmer 433
bb) Arbeitnehmer/BQG 433
cc) alter Arbeitgeber/BQG 434
b) Kein Betriebsübergang auf die BQG nach § 613a BGB 435
c) Fortführung der Geschäftstätigkeit durch die Auffanggesellschaft. 435
3. Wirksamkeit der Gestaltung 435
4. Allgemeine Aufklärungs- und Unterrichtungspflichten nach
§ 613a Abs. 5 BGB 437
VI. Arbeitnehmeransprüche im massearmen Verfahren 438
VII. Betriebliche Altersversorgung in der Insolvenz 439
VIII. Internationales Insolvenzarbeitsrecht 440
1. Hauptverwaltungssitz innerhalb der EU 440
2. Hauptverwaltungssitz außerhalb der EU 441
IX. Fazit 441
X. Muster 442
1. Vorläufiges Insolvenzverfahren: Bestellung eines sog. „schwachen"
vorläufigen Insolvenzverwalters 442
2. Vorläufiges Insolvenzverfahren: Bestellung eines sog. „starken"
vorläufigen Insolvenzverwalters 443
3. Sonderermächtigung des „schwachen" vorläufigen Verwalters zum
Abschluss von Verträgen zu Lasten der künftigen Insolvenzmasse 444
4. Übertragung der Arbeitgeberfunktion auf den vorläufigen „schwachen"
Insolvenzverwalter 445
5. Eröffhungsbeschluss 446
§ 16 Nachvertragliches Wettbewerbsverbot
I. Ausgangspunkt 447
II. Fragen der Vertragsgestaltung 449
III. Pflichten aus dem Wettbewerbsverbot und Sanktionen 450
1. Pflichten des Arbeitnehmers 450
2. Pflichten des Arbeitgebers 453
IV Die Karenzentschädigung 453
V Das „fehlerhafte Wettbewerbsverbot" 454
1. Mangel der Schriftform, § 74 Abs. 1 HGB 454
2. Mängel im Zusammenhang mit der Karenzentschädigung,
§§ 74 Abs. 2, 75d HGB 454
3. Mangel des berechtigten geschäftlichen Interesses, § 74a Abs. 1 S. 1 HGB 456
4. Unbillige Erschwernis, § 74a Abs. 1 S. 2 HGB 458
5. Zeitliche Überdehnung, § 74a Abs. 1 S. 3 HGB 458
6. Bedingte Wettbewerbsverbote/Wettbewerbsverbote mit Wahlrecht 459
7. Nichtige Wettbewerbsverbote 459
VI. Loslösung von rechtmäßigen Wettbewerbsverboten 460
1. Verzicht gem. § 75a HGB 460
2. Außerordentliche Kündigung durch den Arbeitnehmer, § 75 Abs. 1 HGB 464
3. Außerordentliche Kündigung des Arbeitgebers, § 75 Abs. 3 HGB 465
4. Lösung des Wettbewerbsverbots bei ordentlicher Kündigung des
Arbeitgebers, § 75 Abs. 2 HGB 466
5. Einvernehmliche Aufhebung des Wettbewerbsverbotes/vertragliche Erweiterung
der gesetzlichen Lösungsrechte 467
VII. Muster 467
1. Wettbewerbsverbotsklausel 467
2. Fristsetzung zur Unterlassung des Wettbewerbes 468
3. Rücktritt vom Wettbewerbsverbot 468
4. Verzichtserklärung gem. § 75a HGB 468
B. Befristung und auflösende Bedingung 469
§17 Beendigung durch Befristung
I. Überblick 469
II. Allgemeine Regeln zur wirksamen Befristung nach dem TzBfG 471
1. Schrittform 471
2. Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses 472
3. Kündigung 474
4. Entfristungsklage 474
5. Befristung und Schwangerschaft 478
6. Maßgeblicher Überprüfungszeitzeitpunkt 479
7. Nachträgliche Befristung eines unbefristeten Arbeitsverhältnisses 480
8. Keine Angabe des Befristungsgrundes und/oder der Rechtsgrundlage . 480
9. Befristung einzelner Arbeitsbedingungen 482
10. Keine sachliche Rechtfertigung der Befristungsdauer 483
11. Befristung in Kleinbetrieben, während der Wartezeit und bei leitenden
Angestellten 483
12. Befristungen mit Leiharbeitnehmern 484
III. Sachgrundlose Befristungen nach dem TzBfG 484
1. Maximal vier Befristungen in zwei Jahren 485
2. Neueinstellung 486
3. Befristete Arbeitsverträge mit Arbeitnehmern, die das 52. Lebensjahr
vollendet haben 488
4. Erleichterung befristeter Einstellungen für Unternehmensneugründungen 490
a) Unternehmensneugründung 490
b) Sachgrundlose Befristung bis zur Dauer von vier Jahren 491
c) Neueinstellung 492
5. Tariföffnungsklausel 493
IV Sachgrundbefristungen nach dem TzBfG 493
1. Allgemeines 493
2. Die Fallgruppen des § 14 Abs. 1 S. 2 TzBfG 493
a) Nr. 1 - Vorübergehender Arbeitskräftebedarf. 493
b) Nr. 2 - Erstanstellung im Anschluss an Ausbildung oder Studium . 495
c) Nr. 3 - Vertretung 496
aa) Allgemeine Grundsätze 497
bb) Elternzeitvertretung 500
d) Nr. 4 - Eigenart der Arbeitsleistung 500
e) Nr. 5 - Erprobung 501
f) Nr. 6 - Gründe in der Person des Arbeitnehmers 502
aa) Soziale Überbrückung 502
bb) Befristung auf eigenen Wunsch 503
cc) Arbeitserlaubnis und sonstige Einstellungs- und
Beschäftigungsvoraussetzungen 503
dd) Ausbildung 505
ee) Studenten 506
ff) Altersgrenze 506
g) Nr. 7 - Haushaltsrechtliche Gründe 507
h) Nr. 8 - Gerichtlicher Vergleich 509
i) Sonstige sachliche Gründe 510
V Beteiligung des Betriebs- oder Personalrats beim Abschluss von befristeten
Arbeitsverträgen 511
1. Mitbestimmungsrecht des Personalrates 511
a) Mitbestimmungsrecht bei Einstellung 511
b) Mitbestimmungsrecht bei Befristung 512
2. Mitbestimmungsrecht des Betriebsrats 513
VI. Musterentfrisrungsklage 515
§ 18 Beendigung durch auflösende Bedingung
I. Überblick 519
II. Sachgrundbefristungen 519
1. Allgemeines 519
2. Schriftform 520
3. Klage 520
4. Einzelne Sachgründe nach § 14 Abs. 1 S. 2 TzBfG 521
a) Nr. 1 - Vorübergehender Arbeitskräftebedarf 521
b) Nr. 2 - Erstanstellung im Anschluss an Ausbildung oder Studium. 521
c) Nr. 3 - Vertretung 521
d) Nr. 4 - Eigenart der Arbeitsleistung 521
e) Nr. 5 - Erprobung 522
f) Nr. 6 - Gründe in der Person des Arbeitnehmers 522
g) Nr. 7 - Haushaltsrechtliche Gründe 523
h) Nr. 8 - Gerichtlicher Vergleich 523
5. Sonstige Gründe 523
6. Kein Eingreifen sonstiger Unwirksamkeitsgründe 524
7. Rechtsfolgen unwirksamer auflösender Bedingungen 524
C. Abwicklungs- und Aufhebungsvertrag 525
§ 19 Abwicklungs- und Aufhebungsvertrag
I. Einführung 525
II. Inhaltliche Ausgestaltung 525
1. Beendigungsklausel 526
2. Abfindungsklausel 527
3. Abwicklungsklausel 527
4. Freistellungsklausel 528
5. Zeugnisklausel 529
6. Verschwiegenheitsklausel 529
7. Belehrungsklausel 529
8. Wiedereinstellungsklausel 530
9. Erledigungsklausel 530
III. Form 530
IV Nichtigkeit 531
1. Nichtigkeit infolge Anfechtung 531
2. Nichtigkeit gem. § 134 BGB oder § 138 BGB 532
V Widerruf. 532
VI. Gleichwohlkündigung 533
VII. Steuerrechtliche Behandlung von Abfindungszahlungen 533
1. Steuerfreiheit von Abfindungen nach § 3 Nr. 9 EStG in der bis zum
31. Dezember 2005 geltenden Fassung 534
a) Auflösung auf Veranlassung des Arbeitgebers 534
b) Abfindung 535
2. Steuerbegünstigung von Abfindungen gem. §§ 24, 34 EStG 535
a) Entschädigung 535
b) Zusammenballung 536
c) Fünftelungsregelung 536
3. Lohnsteueranrufungsauskunftsverfahren 536
VIII. Muster: Aufhebungsvertrag 537
IX. Muster: Abwicklungsvertrag 539
D. Der Kündigungsschutzprozess 541
§ 20 Der Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten
I. Einführung 541
1. Allgemeines 541
2. Eigenständiger Rechtsweg 541
3. Schiedsvertrag in Arbeitsstreitigkeiten 542
4. Internationale Zuständigkeit 542
5. Rechtswegzuständigkeit und Verweisung des Rechtsstreites 543
6. Sachliche Zuständigkeit 544
7. Einstweiliges Verfügungsverfahren 544
8. Prozesskostenhilfeverfahren 544
9. Wirkung der Entscheidung 545
II. Prüfung der Rechtswegzuständigkeit 546
1. Allgemeines 546
2. Begriff des Arbeitnehmers 546
3. Persönliche Abhängigkeit 548
4. Beschäftigte in der Berufsausbildung 549
a) Allgemeines/erfasster Personenkreis 549
b) Schlichtungsausschüsse 549
c) Zuständigkeit 550
d) Anrufungsfrist 550
5. Besondere Personengruppen 551
6. Statusklage 552
7. Die Anwendung arbeitsrechtlicher Vorschriften auf die
Rechtsverhältnisse arbeitnehmerähnlicher Personen 553
8. Handelsvertreter 553
9. Vertreter von juristischen Personen und Personengesamtheiten 554
III. Rechtswegbesonderheiten 556
1. Sachentscheidungsvoraussetzung 556
2. Klagehäufung 556
3. Die sog. sic-non-Fälle, aut-aut-Fälle und et-et-Fälle 557
a) Sic-non-Fall 557
b) Zusammenhangszuständigkeit nach § 2 Abs. 3 ArbGG 559
c) Aut-aut-Fall 561
d) Et-et-Fall 562
e) Wahlfeststellung 563
IV Die örtliche Zuständigkeit 563
1. Allgemeines 563
2. Rügelose Einlassung 563
3. Die Bestimmung der örtlichen Zuständigkeit 564
4. Gerichtsstandsvereinbarungen 565
5. Alleinentscheidung durch den Vorsitzenden 566
§ 21 Der Kündigungsschutzprozess im Allgemeinen
I. Einführung 567
1. Die neue einheitliche Klagefrist 567
2. Die Bedeutung der einheitlichen Klagefrist 567
3. Die Ergänzung des § 5 KSchG für Fälle unverschuldeter Nichtkenntnis
von der Schwangerschaft 568
4. Fristberechnung bei behördlicher Zustimmung 568
5. Änderungskündigung 569
II. Punktuelle Streitgegenstandstheorie und ihre Folgen 569
1. Allgemeines 569
2. Folgerungen 570
3. Der Schleppnetzantrag 570
4. Mögliche Folgen aus der einheitlichen Klagefrist 571
5. Klagefrist bei Anfechtung des Arbeitsvertrags durch Arbeitgeber? 571
III. Besonderheiten 572
1. Entfristungsklage 572
2. Kündigung durch den Insolvenzverwalter 572
3. Andere Klagen als die Feststellungsklage nach § 4 KSchG 572
IV Keine Unterbrechung der Verjährung eines auf Annahmeverzug gestützten
Vergütungsanpruchs durch Erhebung der Kündigungsschutzklage 573
V Wahrung tarifvertraglicher Ausschlussfristen durch die
Kündigungsschutzklage 573
VI. Der zu verklagende Arbeitgeber 574
VII. Die dreiwöchige Klagefrist 575
1. Allgemeines 575
2. Ausschlussfrist 576
3. Fristberechnung 576
4. Klageerhebung 576
5. Richtige Bezeichnung des Arbeitgebers 576
6. Inhalt der Klageschrift 577
7. Schlüssigkeit der Kündigungsschutzklage 577
8. Die eigenhändige Unterschrift 578
9. Der PKH-Antrag 578
10. Die Prüfung der Einhaltung der Klagefrist 578
VIII. Ausnahmen vom Lauf der Drei-Wochen-Frist ab Kündigungszugang 579
1. Fristberechnung bei nachträglicher Zustimmung der Behörde 579
2. Die Klagefrist bei zum Wehrdienst Einberufenen und
Wehrdienstleistenden 580
3. Beginn der dreiwöchigen Klagefrist bei Besatzungsmitgliedern von
Seeschiffen, Binnenschiffen und Luftfahrzeugen 580
IX. Folgen der Versäumung der Drei-Wochen-Frist gem. § 7 KSchG 581
X. Darlegungs- und Beweislast 581
XI. Die gerichtliche Geltendmachung des Beschäftigungsanspruchs und des
Weiterbeschäftigungsanspruchs 583
1. Allgemeines 583
2. Der Beschäftigungsanspruch 583
3. Der Weiterbeschäftigungsanspruch 583
4. Die gerichtliche Entscheidung 584
5. Praxis 584
6. Neue Rechtsprechung des BAG 585
7. Betriebsübergang 587
XII. Das klageabweisende Urteil im Kündigungsschutzprozess 587
XIII. Das der Klage stattgebende Urteil 588
§ 22 Die Zulassung verspäteter Klagen
I. Einführung 589
II. Normzweck 590
III. Voraussetzungen für die nachträgliche Zulassung 591
1. Verspätete Klageerhebung 591
2. Die zuzumutende Sorgfalt 592
3. Einzelfälle zur Versäumung der Klagefrist 592
a) Abwarten 592
b) Arbeitgeber 593
c) Arbeitsgericht 593
d) Ausländische Arbeitnehmer 593
e) Auskunftseinholung/falsche Auskunft 594
f) Beurteilung der Elfolgsaussichten einer Kündigungsschutzklage 595
g) Familienangehörige 595
h) Krankheit 595
i) Ortsabwesenheit des Arbeitnehmers 596
j) Verschulden des Vertreters 597
k) Vergleichsverhandlungen 598
IV Antrag auf nachträgliche Zulassung 598
1. Form des Antrags 598
2. Inhalt des Antrags 599
3. Begründungsfrist 599
4. Antragsfrist 600
5. Fristberechnung 601
6. Keine Wiedereinsetzung in den vorigen Stand 601
V Entscheidung über den Antrag 602
1. Zuständigkeit 602
2. Zulässigkeit des Antrags 602
3. Begründetheit des Antrags 602
§23 Die Güteverhandlung
I. Einführung 605
II. Die Güteverhandlung 605
1. Vorbereitung der Güteverhandlung 605
2. Persönliches Erscheinen 606
3. Die Verhandlung 606
4. Klagerücknahme 606
5. Anerkenntnis und Verzicht 607
6. Vergleich 607
7. Zulässigkeitsrügen 607
III. Alleinentscheidung durch den Vorsitzenden 608
1. Die Alleinentscheidungsbefugnis 608
2. Die Alleinentscheidung auf Antrag beider Parteien 608
IV Beweisbeschluss vor der streitigen Verhandlung, § 55 Abs. 4 ArbGG 609
§ 24 Der Kammertermin
I. Einführung 611
II. Streitige Verhandlung 612
1. Die Aufforderung zur Klageerwiderung binnen einer angemessenen Frist 612
2. Auflage an den Kläger 613
3. Zurückweisung verspäteten Vortrags 613
§ 25 Die Auflösung des Arbeitsverhältnisses durch Urteil und Abfindung
I. Einführung 615
II. Der Auflösungsantrag 616
1. Allgemeine Voraussetzungen des Auflösungsantrages 616
2. Form, Inhalt und Zeitpunkt des Auflösungsantrages 618
3. Auflösungsgründe 620
a) Gründe für einen arbeitnehmerseitigen Auflösungsantrag 620
b) Gründe für einen arbeitgeberseitigen Auflösungsantrag 622
c) Auflösungsantrag beider Parteien 625
III. Bemessungsfaktoren für die Höhe der auszuurteilenden Abfindung 625
IV Gerichtliche Entscheidung im Kündigungsschutzprozess mit
Auflösungsantrag und Rechtsmittel 627
V Verhältnis zu anderen Ansprüchen 627
VI. Streitwert 629
§ 26 Der Kündigungsschutzprozess gegen Änderungskündigungen
I. Einführung 631
II. Merkmale der Änderungskündigung 632
1. Abgrenzung der Änderungskündigung von der Ausübung des
Direktionsrechts 632
2. Abgrenzung der Änderungskündigung vom Widerrufsvorbehalt 634
3. Arten der Änderungskündigung 634
4. Sachlicher und zeitlicher Zusammenhang von Kündigung und
Änderungsangebot 635
5. Ordentliche und außerordentliche Änderungskündigung 636
III. Reaktionsmöglichkeiten des betroffenen Arbeitnehmers 637
1. Vorbehaltlose Annahme des Änderungsangebotes 637
2. Annahme unter Vorbehalt 637
a) Form und Frist 638
b) Inhalt 639
3. Ablehnung 639
4. Sonstige Einigung 639
IV Klageerhebung 640
1. Anträge 640
2. Klagefrist 642
V Prüfung der sozialen Rechtfertigung im Prozess 642
1. Grundsätze der Prüfung 642
2. Die betriebsbedingte Änderungskündigung 643
3. Die Verhaltens- und personenbedingte Änderungskündigung 646
VI. Prüfung der Einhaltung der Beteiligungsrechte des Betriebsrates im Prozess . 646
1. Anhörungserfordernis gem. § 102 BetrVG 646
2. Mitbestimmungsrechte gem. §§ 99 ff. BetrVG 647
3. Mitbestimmungsrechte gem. § 87 BetrVG 648
VII. Prüfung sonstiger Unwirksamkeitsgründe im Prozess 648
VIII. Auflösung des Arbeitsverhältnisses 649
IX. Streitwert 650
§ 27 Der Kündigungsschutzprozess in der II. Instanz
I. Der Zugang zum Rechtsmittelgericht 651
1. Statthaftigkeit der Berufung 651
2. Beschwer 651
a) Die formelle Beschwer 651
b) Die Beschwer bei Auflösungsanträgen 652
3. Das zuständige Gericht 653
a) Das Landesarbeitsgericht als Berufungsgericht 653
b) Die Zuständigkeitsprüfung in der Berufungsinstanz 653
aa) Die örtliche Zuständigkeit 653
bb) Die Zulässigkeit des Rechtswegs 654
4. Die Einlegung der Berufung 655
a) Anwaltszwang 655
b) Form 655
aa) Eigenhändig unterschriebenes Schriftstück 655
bb) Verwendung moderner Kommunikationsmittel 655
c) Inhalt der Berufungsschrift 656
aa) Notwendiger Mindestinhalt 656
bb) Beigabe einer vollständigen Urteilsabschrift 656
cc) Berufungsanträge 656
dd) Begründung der Berufung schon bei ihrer Einlegung 657
d) Die Berufungsfrist 658
aa) Dauer der Frist 658
bb) Beginn des Fristenlaufs 659
cc) Das Sonderproblem der Fünf-Monats-Frist des § 66 Abs. 1 S. 2
letzter Hs. ArbGG 659
dd) Einlegung der Berufung vor Urteilszustellung innerhalb der
ersten fünf Monate ab Verkündung 661
ee) Rechtsnatur der Berufungsfrist; Wiedereinsetzung 662
ff) Wiederholte Einlegung der Berufung 662
e) Einlegung der Berufung und Prozesskostenhilfe 662
5. Die Berufungsbegründung 663
a) Die Berufungsbegründung als Zulässigkeitsvoraussetzung 663
b) Die Frist zur Berufungsbegründung 663
aa) Dauer der Frist 663
bb) Fristbeginn 663
cc) Verlängerung der Berufungsbegründungsfrist auf Antrag 664
dd) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand 666
c) Inhaltliche Anforderungen an die Berufungsbegründung 666
aa) Berufung gegen ein „Urteil ohne Gründe" 667
bb) Berufung ausschließlich wegen neuer Angriffs- und
Verteidigungsmittel 668
cc) Berufung in Auseinandersetzung mit dem erstinstanzlichen Urteil 668
d) Die substantiierte Berufungsbegründung als Voraussetzung für
den Erfolg 669
6. Die Verwerfung der Berufung als unzulässig 670
7. Keine Zurückweisung der Berufung als unbegründet durch Beschluss . 671
8. Der Eintritt des Berufungsbeklagten in das Verfahren und die
Berufungsbeantwortung 671
a) Die Zustellung der Berufungs- und Berufungsbegründungsschrift 671
b) Die Berufungsbeantwortungsfrist und ihre Verlängerung 672
c) Folgen der Nichteinhaltung der Berufungsbeantwortungsfrist 672
9. Die Zulässigkeit neuen Vorbringens in der Berufungsinstanz 673
a) Erstinstanzlich zurückgewiesene Angriffs- und Verteidigungsmittel,
§ 67 Abs. 1 ArbGG 673
b) Verletzung richterlicher Schriftsatzfristen in I. Instanz,
§ 67 Abs. 2 ArbGG 673
c) Verletzung allgemeiner Prozessförderungspflichten in I. Instanz,
§ 67 Abs. 3 ArbGG 673
d) Aufnahme neuer Angriffs- und Verteidigungsmittel in die
Berufungsbegründungs- oder -beantwortungsschrift 674
e) Verletzung richterlicher Schriftsatzfristen in II. Instanz,
§§ 64 Abs. 7, 56 Abs. 2 ArbGG 674
f) Wann wird die Erledigung des Verfahrens durch verspätetes
Vorbringen verzögert? 674
II. Klageänderung, Klageerweiterung, Klagerücknahme; Berufungsrücknahme,
Berufungsverzicht 675
1. Klageänderung 675
2. Klageerweiterung 676
3. Der erstmals in der Berufungsinstanz gestellte Auflösungsantrag 676
4. (Teil-)Klagerücknahme 676
5. Berufungsrücknahme 676
6. Berufungsverzicht 677
III. Die Anschlussberufung 678
IV Der Ablauf des Berufungsverfahrens 679
1. Der Gang des Verfahrens und seine voraussichtliche Dauer 679
a) Die Terminierung 679
b) Die mündliche Verhandlung vor dem Berufungsgericht 679
c) Die voraussichtliche Dauer des Berufungsverfahrens 680
2. Allgemeine Verfahrensgrundsätze 680
a) Verhältnis von ArbGG zu ZPO; Verhältnis von erst- zu
zweitinstanzlichem Verfahren 680
b) Einige wichtige Besonderheiten 681
aa) Die Zurückverweisung des Rechtsstreits an das Arbeitsgericht . 681
bb) Säumnisverfahren 681
cc) Übertragung der Entscheidung auf den Vorsitzenden 681
dd) Vereidigung von Zeugen als Ausnahme 682
ee) Anordnung des persönlichen Erscheinens der Parteien 682
3. Hinweise zur Prozesssituation im Berufungsstreit um eine Kündigung . 683
4. Die gütliche Einigung im Berufungsverfahren 683
V Das Berufiingsurteil und seine Anfechtbarkeit; Kosten und Streitwert 684
1. Das Berufungsurteil 684
2. Rechtsmittel und Rechtsbehelfe gegen das Berufungsurteil 684
a) Die Revision 684
b) Die Nichtzulassungsbeschwerde und die Rechtskraft des
Berufungsurteils 685
c) Die Gehörsrüge nach § 78a ArbGG 686
d) Die sofortige Beschwerde wegen verspäteter Absetzung des
Berufungsurteils nach § 72b ArbGG 687
3. Kosten und Streitwert 687
VI. Besondere Verfahrensarten im Streit um eine Kündigung 687
1. Sofortige Beschwerde im Verfahren nach § 5 KSchG 687
2. Beschwerde im Beschlussverfahren nach § 103 BetrVG 688
§ 28 Die Beendigung des Kündigungsschutzprozesses durch Prozessvergleich
I. Einführung 689
II. Der Prozessvergleich 690
1. Zustandekommen 690
2. Inhalt 690
a) Beendigungsart und Zeitpunkt 691
b) Abfindung 693
c) Lohnzahlung und weitere Durchführung des Arbeitsverhältnisses . 698
d) Urlaubsanspruch und Freistellung 702
e) Regelungen zur Erteilung eines Zeugnisses 706
f) Regelungen zur Erteilung von Arbeitspapieren 707
g) Sonstige Regelungsgegenstände; große Erledigungsklausel 708
§ 29 Die Geltendmachung von (Neben-)Ansprüchen im Kündigungsschutzprozess
I. Einführung 711
II. Entgeltansprüche des Arbeitnehmers 711
1. Klage auf Bruttoentgelt 711
2. Arbeitslosengeld 712
3. Checkliste 712
III. Ansprüche auf Zeugniserteilung/Zeugnisberichtigung 713
1. Arbeitszeugnis 713
2. Geltendmachung 715
3. Klageantrag 715
4. Darlegungs- und Beweislast 715
5. Zeugniserteilung nach Verurteilung 716
6. Checkliste 716
§30 Der Einstweilige Rechtsschutz
I. Einführung 717
II. Arrest und einstweilige Verfügung 717
1. Verfahrensrechtliche Grundlagen 717
2. Arrest 719
3. Einstweilige Verfügung 720
III. Einzelfälle 721
1. Beschäftigung und Weiterbeschäftigung 721
a) Beschäftigungsanspruch 721
b) Allgemeiner Weiterbeschäftigungsanspruch 721
c) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch 722
2. Arbeitsvergütung 724
3. Wettbewerbsverbot 726
4. Herausgabeansprüche 728
a) Arbeitsmittel 728
b) Dienstwagen 728
5. Arbeitspapiere, Zeugnis 729
IV Antragsmuster 731
1. Arrest 731
2. Einstweilige Verfugung 731
a) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch 731
b) Arbeitsvergütung 732
c) Wettbewerbsverbot 732
d) Herausgabe eines Dienstwagens 732
e) Arbeitspapiere, Zeugnis 733
E. Sozialversicherungsrecht 735
§ 31 Arbeitslosengeld I und II
I. Einführung 735
II. Arbeitslosengeld (I) 736
1. Voraussetzungen des Anspruchs 736
a) Arbeitslosigkeit 737
aa) Beschäftigungslosigkeit 737
bb) Eigenbemühungen 738
cc) Verfügbarkeit 740
b) Arbeitslosmeldung/Antrag 743
c) Erfüllung der Anwartschaftszeit 745
d) Keine Vollendung des 65. Lebensjahres 745
2. Ruhen des Anspruchs 746
3. Dauer des Anspruchs 746
4. Höhe des Anspruchs 747
a) Bemessungsentgelt 747
b) Leistungsentgelt 749
c) Leistungssatz 749
5. Erlöschen des Anspruchs 750
6. Sozialversicherungsschutz des Arbeitslosen 750
II. Arbeitslosengeld II 751
1. Vorbemerkung 751
2. Voraussetzungen des Anspruchs 753
a) Erwerbsfähigkeit 753
b) Hilfebedürftigkeit 754
aa) Ermittlung des Grundsicherungsbedarfs 754
bb) Zu berücksichtigendes Einkommen und/oder Vermögen 754
cc) Hilfe durch Dritte 755
dd) Aufnahme einer zumutbaren Arbeit 756
c) Bedarfsgemeinschaft 757
d) Antrag 758
3. Inhalt des Anspruchs: Grundsicherung 758
a) Regelleistung zur Sicherung des Unterhalts 759
b) Mehrbedarfe 760
c) Angemessene Kosten für Unterkunft und Heizung 760
d) Befristeter Zuschlag nach Bezug von Arbeitslosengeld 761
d) Sozialgeld 761
e) Berechnung 761
4. Verstöße gegen Mitwirkungs-/Meldeobliegenheiten 762
a) Verstoß gegen Mitwirkungsobliegenheiten 762
b) Verstoß gegen Meldeobliegenheiten 763
c) Sonderregelungen 764
d) Wirkung der Sanktionen 764
e) Sanktionen gegenüber Beziehern von Sozialgeld 765
5. Sozialversicherungsschutz 765
§ 32 Sperrzeittatbestände und Ruhen
I. Ruhen des Arbeitslosengeldanspruchs 767
II. Ruhenstatbestände 767
1. Ruhen des Anspruchs bei Sperrzeit 768
a) Sperrzeit bei Arbeitsaufgabe 768
aa) Lösen des Beschäftigungsverhältnisses 768
bb) Anlass durch vertragswidriges Verhalten 771
cc) Kausalität 772
dd) Verschulden 772
ee) Wichtiger Grund 773
ff) Beginn und Dauer der Sperrzeit 775
b) Sperrzeit bei verspäteter Arbeitsuchendmeldung 776
c) Weitere Sperrzeittatbestände 776
d) Wirkung der Sperrzeit 777
2. Ruhen des Anspruchs bei Entlassungsentschädigung 778
a) Entlassungsentschädigung 778
b) Maßgebliche Kündigungsfrist 778
c) Dauer des Ruhens 779
d) Gleichwohlgewährung 780
3. Ruhen des Anspruchs bei Entgelt und Urlaubsabgeltung 781
§ 33 Erstattungspflicht des Arbeitgebers
I. Einführung 783
II. Voraussetzungen und Umfang der Erstattungspflicht 784
1. Allgemeines 784
2. Grundvoraussetzungen 784
3. Befreiungstatbestände 785
a) Kurzer Bestand des Arbeitsverhältnisses 785
b) Kleinstunternehmen 785
c) Arbeitnehmerkündigung ohne Abfindung 786
d) Sozial gerechtfertigte Kündigung 786
e) Berechtigung zur außerordentlichen Kündigung 788
f) Personalabbau 788
g) Unzumutbare Belastung 789
4. Erstattungsschuldner 789
5. Beginn und Umfang der Erstattungspflicht 789
6. Beratung und Vorabentscheidung 790
III. Vereinbarungen zur Vermeidung einer Erstattungspflicht 790
F. Steuerrecht 791
§ 34 Steuerrechtliches Umfeld der Beendigung von Arbeitsverhältnissen
I. Abfindungen wegen Auflösung des Dienstverhältnisses 791
1. Steuerfreiheit nach § 3 Nr. 9 EStG 791
2. Steuerbegünstigung gemäß §§ 24, 34 EStG 802
3. „Brutto=Netto"-Klauseln 808
4. Abfindungen mit Auslandsbezug 809
II. Karenzentschädigungen 809
G. Aspekte der Zwangsvollstreckung 813
§ 35 Die Zwangsvollstreckung im Kontext einer Kündigung
I. Einführung 813
II. Rechtliche Grundlagen 814
1. Der Ausgangspunkt der Vollstreckung aus arbeitsrechtlichen Titeln 814
2. Die allgemeinen Voraussetzungen der Zwangsvollstreckung 815
Checkliste: Allgemeine Voraussetzungen der Zwangsvollstreckung 816
a) Der vollstreckungsfähige Titel, insbesondere die vorläufige
Vollstreckbarkeit 817
aa) Der Vollstreckungstitel 817
bb) Rechtskraft und vorläufige Vollstreckbarkeit 817
cc) Die Bestimmtheit des Vollstreckungstitels 825
b) Die Vollstreckungsklausel 826
c) Die Zustellung des Vollstreckungstitels 828
3. Die Zwangsvollstreckung aus einem Zahlungstitel 828
a) Allgemeines zur Zwangsvollstreckung aus einem Zahlungstitel 828
b) Die Zwangsvollstreckung aus einem Bruttolohntitel 829
c) Die Abfindungszahlung nach §§ 9,10 KSchG 833
4. Die Zwangsvollstreckung aus einem Herausgabetitel 834
a) Die Herausgabevollstreckung im Kontext einer Kündigung 835
aa) Die Herausgabe von Arbeitspapieren 835
bb) Die Herausgabe von Arbeitsmitteln und -geraten 836
b) Die rechtlichen Grundlagen der Herausgabevollstreckung 837
5. Die Zwangsvollstreckung wegen einer vertretbaren oder unvertretbaren
Handlung 838
a) Die Anwendungsfälle der Zwangsvollstreckung wegen einer
vertretbaren oder unvertretbaren Handlung 838
aa) Der Anspruch auf Entfernung einer Abmahnung aus der
Personalakte 838
bb) Der Anspruch auf Ausfüllung der Arbeitspapiere 839
cc) Der Anspruch auf Erteilung einer Lohnabrechnung und der
Abrechnung von Provisionen 840
dd) Der Anspruch auf Erteilung eines Zeugnisses 841
b) Die Grundzüge der Zwangsvollstreckung einer vertretbaren Handlung 843
c) Die Grundzüge der Zwangsvollstreckung wegen einer unvertretbaren
Handlung 844
d) Die Alternative der Verurteilung zur Zahlung einer Entschädigung
nach § 61 Abs. 2 ArbGG 846
6. Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruchs 850
a) Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruches des
Arbeitgebers gegen den Arbeitnehmer 850
b) Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruches des
Arbeitnehmers gegen den Arbeitgeber 852
aa) Die Bestimmtheit des Titels 852
bb) Die Unmöglichkeit der Weiterbeschäftigung 853
cc) Der Übergang von Weiterbeschäftigungsanspruch zum
Ersatzanspruch 855
dd) Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruchs nach
§ 888 ZPO 855
7. Die Vollstreckung einer Unterlassungsverpflichtung 856
H. Das Mandat Im Kündigungsschutzprozess 861
§ 36 Das Mandat im Kündigungsschutzprozess
I. Einführung 861
II. Mandatsannahme 862
III. Sachverhaltserfassung 864
IV Der Umgang mit den Beteiligten des Kündigungsschutzprozesses 867
1. Der Umgang mit den Mandanten 867
2. Umgang mit dem Gegner und dessen Vertreter 871
3. Umgang mit Richtern 871
V Vergütungsfragen 872
VI. Verhandlungsstrategie 874
1. Festpreis 875
2. Basar 876
3. Kooperation 877
4. Risikoerhöhung 877
VII. Haftungsfragen im kündigungsrechtlichen Mandat 879
1. Verspätetes Handeln 880
2. Unterbliebene Aufklärung/unterbliebene oder fehlerhafte Beratung 880
3. Fristen 881
VIII. Fragebogen Kündigungsschutz 883
1. Arbeitnehmerfragebogen 883
2. Arbeitgeberfragebogen 884
I. Taktik und Fallstricke im Kündigungsschutzprozess 887
§ 37 Taktik und Fallstricke für den Klägervertreter
I. Einführung 887
II. Fristgebundene Handlungen bei Erhebung der Kündigungsschutzklage 888
1. Zurückweisung der Kündigung gem. § 174 S. 1 BGB 888
2. Einhaltung der Frist des § 9 MuSchG 890
3. Wahrung des Sonderkündigungsschutzes als schwerbehinderter Mensch . 891
4. Maßnahmen bei Änderungskündigungen 893
5. Maßnahmen bei Bestehen eines Betriebsrats 894
6. Erhalt eines Zeugnisses 894
III. Zeitpunkt der Klageeinreichung 895
1. Einhaltung der Drei-Wochen-Frist 895
2. Maßnahmen bei Nichteinhaltung der Drei-Wochen-Frist 897
IV Inhalt der Klageschrift 898
1. Durch die Gewährung von Prozesskostenhilfe bedingte
Kündigungsschutzklage? 898
2. Klageanträge 898
3. Klagebegründung 899
V Durchführung außergerichtlicher Vergleichsverhandlungen 901
VI. Vorbereitung der Güteverhandlung 902
1. Festlegung der Ziele 902
2. Empfehlungen zum Verhalten des Mandanten 905
VII. Taktik in der Güteverhandlung 905
1. Teilnahme des Arbeitnehmers an der Güteverhandlung 905
2. Abschluss eines Vergleiches oder Scheitern der Güteverhandlung? 908
VIII. Maßnahmen zwischen Güte- und Kammerverhandlung und Vorbereitung
der Kammerverhandlung 909
1. Verhalten des Arbeitnehmers 909
2. Weiterbeschäftigungsantrag und arbeitgeberseitig angebotene
Weiterbeschäftigungsmöglichkeit 910
3. Ausschlussfristen 912
a) Schriftliche Geltendmachung 912
b) Gerichtliche Geltendmachung 913
4. Schriftsätzliche Vorbereitung der Kammerverhandlung 914
IX. Taktik in der Kammerverhandlung 915
§ 38 Taktik und Fallstricke für den Beklagtenvertreter
I. Einfuhrung 917
II. Bestimmung des Prozessrisikos 917
1. Einschätzung des Annahmeverzugslohnrisikos 917
2. Bestimmung sonstiger Risiken 920
3. Erfolgsaussichten der Verteidigung gegen die Kündigungsschutzklage . 921
III. Vorbereitung der Güteverhandlung 923
1. Schriftliche Klageerwiderung zur Vorbereitung der Güteverhandlung . 923
2. Teilnahme des Arbeitgebers an der Güteverhandlung 923
IV Taktik in der Güteverhandlung 924
V Beratung im Anschluss an eine gescheiterte Güteverhandlung 927
1. Ermittlung und Verdeutlichung des Risikos 927
2. „Rücknahme" der Kündigung 928
3. Erteilung eines Zeugnisses 929
4. Angebot einer befristeten Weiterbeschäftigung für die Dauer des
Kündigungsschutzrechtsstreits 930
J. Kostenfragen 933
§ 39 Gerichtskosten im Kündigungsschutzmandat
I. Einführung 933
II. Geltende Regelung 933
1. I. Instanz 933
2. II. und III. Instanz 936
§ 40 Rechtsanwalts-Vergütung im Kündigungsschutzmandat
I. Einfuhrung 939
II. Gegenstandswert 941
1. Kündigungsschutzmandat 942
2. Klagehäufung 943
3. Allgemeiner Feststellungsantrag 943
4. Weiterbeschäftigung 944
5. Vergleichswert 944
III. Anwaltsgebühren 945
1. Die Angelegenheit 946
2. Beratung 948
a) Wegfall der gesetzlichen Beratungsgebühr 948
b) Gebührenrahmen 949
c) Erstberatung 951
d) Anrechnung der Beratungsgebühr 951
3. Außergerichtliche Vertretung 951
a) Systematik 952
b) Die Geschäftsgebühr und ihre Anrechnung 952
c) Besondere Verfahren 953
4. Gebühren in der I. Instanz 954
a) Verfahrensgebühr 954
b) Terminsgebühr 956
c) Einigungsgebühr 958
d) Verfahrensdifferenzgebühr 960
5. Gebühren in der II. Instanz 961
a) Verfahrensgebühr 962
b) Terminsgebühr 963
c) Einigungsgebühr 963
d) Verfahrensdifferenzgebühr 964
g) Verlustigerklärung des Rechtsmittels 964
6. Gebühren in der III. Instanz 965
a) Nichtzulassungsbeschwerde 965
b) Revision 965
IV Verwaltungsverfahren 966
§ 41 Das Kündigungsmandat aus Sicht der Rechtsschutzversicherung
I. Einführung 967
II. Aufgaben der Rechtsschutzversicherung im Allgemeinen 968
1. Wahrnehmung rechtlicher Interessen 968
2. Kostentragung 968
3. Rechtsbeziehungen im Rahmen des Rechtsschutzmandats 969
a) Allgemeines 969
b) Kostenerstattungs- bzw. Herausgabeansprüche der
Rechtsschutzversicherung 970
c) Aufrechnung des Rechtsanwalts mit eigenen, nicht gedeckten
Gebührenansprüchen 970
d) Auskunftsanspruch des Versicherers gegen den Rechtsanwalt 971
III. Der Arbeits-Rechtsschutz 971
1. Begriff, Deckungsbereich 971
2. Rechtsschutzformen mit Arbeits-Rechtsschutz 972
3. Rechtsschutz für Vertretungsorgane (Anstellungsverträge) 973
IV Der Rechtsschutzfall in arbeitsrechtlichen Kündigungssachen 974
1. Begriff, Allgemeines 974
2. Fallgestaltungen zum Eintritt des Rechtsschutzfalls 974
a) Eintritt des Rechtsschutzfalls bei Vorliegen einer Kündigung 974
b) Eintritt des Rechtsschutzfalls, wenn es an einer Kündigung fehlt 975
V Streitpunkte aus der Rechtsschutzpraxis bei Kündigungsschutzverfahren 976
1. Besprechungen und Korrespondenz mit der Gegenseite vor Erhebung
der Kündigungsschutzklage 976
2. Weiterbeschäftigungsanspruch 977
3. Künftige Gehaltsansprüche im Kündigungsschutzprozess 978
4. Einigung: Einbeziehung nicht rechtshängiger Ansprüche 978
§ 42 Anspruchsdurchsetzung gegenüber der Rechtsschutzversicherung
I. Überblick 979
II. Geschäftsgebühr 979
1. Außergerichtliche/gerichtliche Vollmacht 980
a) Muster: Vollmacht für die außergerichtliche Interessenwahrnehmung . 980
b) Muster: Vollmacht für die gerichtliche Vertretung 980
2. Anschreiben an den Arbeitgeber vor Klageerhebung 981
a) Allgemeines 981
b) Muster: Anschreiben an den Arbeitgeber vor Klageerhebung 982
III. Deckungsantrag für die außergerichtliche Tätigkeit 986
a) Allgemeines 986
b) Muster: Deckungsantragsschreiben an die Rechtsschutzversicherung -
außergerichtliche Tätigkeit 987
IV Deckungsantrag für die gerichtliche Tätigkeit und Kostenvorschussnote . 988
a) Allgemeines 988
b) Muster: Deckungsantragsschreiben an die Rechtsschutzversicherung -
gerichtliche Tätigkeit und Kostenvorschuss 988
V Weiterbeschäftigungsantrag/allgemeiner Feststellungsantrag 992
a) Allgemeines 992
b) Muster: Weiterbeschäftigungsantrag 992
VI. Endabrechnung 993
a) Allgemeines 993
b) Muster: Endabrechnung 994
VII. Antrag auf Gegenstandswertfestsetzung 998
a) Allgemeines 998
b) Muster: Gegenstandswertfestsetzungsantrag 998
VIII. Rechtsschutzhinweise 1002
IX. Checkliste für den Arbeitnehmeranwalt im kündigungsrechtlichen Mandat. 1003
Stichwortverzeichnis 1005 |
| adam_txt |
Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis 13
Abkürzungsverzeichnis 47
Literaturverzeichnis 55
A. Materielles Kündigungs- und Kündigungsschutzrecht 59
§ 1 Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses
Dr. Stephan Osnabrügge 59
§ 2 Die außerordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses
Dr. Stephan Pauly 81
§ 3 Der allgemeine Kündigungsschutz nach dem KSchG
Jan Rüge 97
§ 4 Anzeigepflichtige Entlassungen (sog. Massenentlassungen)
Dr. Stephan Pauly 207
§ 5 Abfindungsanspruch bei betriebsbedingten Kündigungen, § 1 a KSchG
Dr. Stephan Osnabrügge 223
§ 6 Kündigungsschutz außerhalb des KSchG
Dr. Stephan Osnabrügge 239
§ 7 Sonderkündigungsschutz
Dr. Klaus Pawlak 249
§ 8 Kündigung im Berufsausbildungsverhältnis
Hans-Walter Theiss 277
§ 9 Kündigung im Arbeitskampf
Sebastian Witt 287
§ 10 Kündigung bei Betriebsübergang
Dr. Nicolai Besgen 299
§ 11 Kündigung und Unternehmensumwandlung
Dr. Nicolai Besgen 321
§ 12 Mitbestimmung bei Kündigungen
Dr. Jürgen Peter 325
§ 13 Der Weiterbeschäftigungsanspruch des Arbeitnehmers
Dr. Jürgen Peter 375
§ 14 Die Kündigung von Organen (AG-Vorstand und GmbH-Geschäftsführer)
Dr. Jürgen Peter 393
§15 Kündigung und Insolvenz
Barbara Brenner, Dr. Helmut Hemmerling 409
§ 16 Nachvertragliches Wettbewerbsverbot
Dr. Stephan Osnabrügge 447
B. Befristung und auflösende Bedingung 469
§17 Beendigung durch Befristung
Jan Rüge 469
§ 18 Beendigung durch auflösende Bedingung
Jan Rüge 519
C. Abwicklungs- und Aufhebungsvertrag 525
§ 19 Abwicklungs-und Aufhebungsvertrag
Dr. Oliver Vahle 525
D. Der Kündigungsschutzprozess 541
§ 20 Der Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten
Peter Friedhöfen 541
§ 21 Der Kündigungsschutzprozess im Allgemeinen
Peter Friedhöfen 567
§ 22 Die Zulassung verspäteter Klagen
Peter Friedhöfen 589
§23 Die Güteverhandlung
Peter Friedhöfen 605
§ 24 Der Kammertermin
Peter Friedhöfen 611
§ 25 Die Auflösung des Arbeitsverhältnisses durch Urteil und Abfindung
Dr. Klaus Rinck 615
§ 26 Der Kündigungsschutzprozess gegen Änderungskündigungen
Dr. Klaus Rinck 631
§ 27 Der Kündigungsschutzprozess in der II. Instanz
Dr. Rupert Czinczoll 651
§ 28 Die Beendigung des Kündigungsschutzprozesses durch Prozessvergleich
Dr. Klaus Rinck 689
§ 29 Die Geltendmachung von (Neben-)Ansprüchen im Kündigungsschutzprozess
Dr. Jürgen Peter 711
§ 30 Der Einstweilige Rechtsschutz
Dr. Theo Kode 717
E. Sozialversicherungsrecht 735
§ 31 Arbeitslosengeld I und II
ArturKühnel 735
§ 32 Sperrzeittatbestände und Ruhen
ArturKühnel 767
§ 33 Erstattungspflicht des Arbeitgebers
Artur Kühnel 783
F. Steuerrecht 791
§ 34 Steuerrechtliches Umfeld der Beendigung von Arbeitsverhältnissen
Dr. Stephan Pauly 791
G. Aspekte der Zwangsvollstreckung 813
§ 35 Die Zwangsvollstreckung im Kontext einer Kündigung
Frank-Michael Goebel 813
H. Das Mandat im Kündigungsschutzprozess 861
§ 36 Das Mandat im Kündigungsschutzprozess
Christof Kleinmann 861
I. Taktik und Fallstricke im Kündigungsschutzprozess 887
§ 37 Taktik und Fallstricke für den Klägervertreter
Dr. Klaus Rinck 887
§ 38 Taktik und Fallstricke für den Beklagtenvertreter
Dr. Klaus Rinck 917
J. Kostenfragen 933
§ 39 Gerichtskosten im Kündigungsschutzmandat
RolfSchaefer 933
§ 40 Rechtsanwalts-Vergütung im Kündigungsschutzmandat
RolfSchaefer/Sabine Kiemstedt 939
§ 41 Das Kündigungsmandat aus Sicht der Rechtsschutzversicherung
Italo Arcari 967
§ 42 Anspruchsdurchsetzung gegenüber der Rechtsschutzversicherung
Jan Rüge 979
Stichwortverzeichnis 1005
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 47
Literaturverzeichnis 55
A. Materielles Kündigungs- und Kündigungsschutzrecht 59
§ 1 Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses
I. Einführung 59
II. Die Arten der Kündigung 59
1. Die Beendigungs- und die Änderungskündigung 60
2. Ordentliche und außerordentliche Kündigung 63
III. Die ordentliche Kündigung 64
1. Person des Kündigenden 64
2. Person des Kündigungsempfängers 65
3. Gegenstand der Kündigung 67
4. Form und Inhalt der Kündigung 68
a) Form der Kündigung 68
b) Inhalt der Kündigungserklärung 70
5. Zeitpunkt und Zugang der Kündigung 71
a) Zeitpunkt der Kündigung 71
b) Zugang der Kündigungserklärung 72
6. Kündigungsfristen und Kündigungstermine 76
§ 2 Die außerordentliche Kündigung des Arbeitsverhältnisses
I. Einführung 81
II. Die Arten der Kündigung 82
III. Unkündbarkeit (= Ausschluss der ordentlichen Kündigung) 82
IV Ausschlussfrist 83
V Abmahnung 84
VI. Wichtiger Grund 84
VII. Art der Kündigungsgründe 85
1. Betriebsbedingte Kündigung 85
2. Personenbedingte Kündigung 86
3. Verhaltensbedingte Kündigung 86
VIII. Beispiele 86
IX. Außerordentliche Arbeitnehmerkündigungen 88
1. Einführung 88
2. Art der Kündigungsgründe 88
3. Beispiele 89
X. Sonderkündigungsschutz 89
1. Mutterschutz 89
2. Elternzeit 90
3. Schwerbehinderte 90
XI. Beteiligung des Betriebsrates 91
XII. Darlegungs- und Beweislast 91
XIII. Sozialversicherungsrecht 92
XIV Muster, Checkliste 92
1. Muster: Anhörung des Betriebsrates 92
2. Muster: Einholung der Zustimmung des Integrationsamtes 93
3. Muster: Antrag auf Zustimmung der Kündigung einer unter das
MuSchG fallenden Arbeitnehmerin 94
4. Muster: Außerordentliche Kündigung mit vorsorglicher ordentlicher
Kündigung 94
5. Checkliste: Außerordentliche Kündigung 95
§ 3 Der allgemeine Kündigungsschutz nach dem KSchG
I. Überblick 98
II. Voraussetzungen des allgemeinen Kündigungsschutzes 103
1. Geschützter Personenkreis 103
2. Nicht geschützte Personen 105
3. Erfasste Betriebe 106
a) Betriebsbegriff 106
b) Gemeinsamer Betrieb mehrerer Unternehmen 108
c) Mindestarbeitnehmerzahl 110
4. Wartezeit 113
a) Beschäftigungsdauer von mehr als sechs Monaten 113
b) Berechnung 114
III. Allgemeine Prinzipien zur Überprüfung von Kündigungen 116
1. Ultima-ratio-Prinzip 116
2. Prognoseprinzip 116
3. Interessenabwägung 116
IV Betriebsbedingte Gründe 117
1. Dringende betriebliche Erfordernisse 118
a) Unternehmerentscheidung 118
b) Außer- und innerbetriebliche Gründe 120
c) Umsetzung der Unternehmerentscheidung 122
d) Missbrauchskontrolle 123
e) Nachvollziehbarer Arbeitskräfteüberhang 125
f) Betriebsbezogenheit 128
g) Wiedereinstellungsanspruch 129
2. Fehlende Möglichkeit der Weiterbeschäftigung 130
a) Möglichkeit der Weiterbeschäftigung in demselben Betrieb oder einem
anderen Betrieb des Unternehmens 130
aa) Freier Arbeitsplatz 130
bb) Vergleichbarer Arbeitsplatz 132
cc) Betrieb oder Unternehmen 133
b) Möglichkeit der Weiterbeschäftigung nach Umschulungs- oder
Fortbildungsmaßnahmen 133
c) Möglichkeit der Weiterbeschäftigung unter geänderten
Arbeitsbedingungen 134
d) Sonstige anerkannte mildere Mittel 135
e) Darlegungs- und Beweislast 137
f) Vermutung dringender betrieblicher Erfordernisse bei
Interessenausgleich mit Namensliste 137
g) Druckkündigung 141
3. Soziale Auswahl 141
a) Betriebsbezug 142
b) Vergleichbare Arbeitnehmer 143
aa) Fähigkeiten und Kenntnisse 143
bb) Arbeitsvertrag 144
cc) Dieselbe Ebene der Betriebshierarchie 146
c) Soziale Gesichtspunkte 146
d) Darlegungs- und Beweislast 148
e) Vermutung ordnungsgemäßer Sozialauswahl bei Interessenausgleich
mit Namensliste 150
f) Leistungsträgerregelung 152
g) Kollektivrechtliche Auswahlrichtlinien 156
V Absolute Sozialwidrigkeitsgründe 156
1. Erweiterter Kündigungsschutz 156
2. Widerspruch des Betriebs- oder Personalrats 157
VI. Personenbedingte Gründe 157
1. Vorliegen personenbedingter Kündigungsgründe 157
2. Allgemeine Prüfungssystematik 158
a) Negativprognose 158
b) Erhebliche Beeinträchtigung betrieblicher Interessen 158
c) Weiterbeschäftigung auf einem freien Arbeitsplatz oder sonstige
mildere Mittel 158
d) Interessenabwägung 158
3. Krankheit 159
a) Dauernde Leistungsunfähigkeit 161
b) Lang andauernde Leistungsunfähigkeit 162
c) Häufige Kurzerkrankungen 164
d) Krankheitsbedingte Leistungsminderung 166
4. Alkohol- und sonstige Drogenabhängigkeit 167
5. Arbeitserlaubnis 167
6. Eignung 167
7. Inhaftierung des Arbeitnehmers 168
8. Pensionsalter 169
9. Sicherheitsbedenken 170
10. Straftaten im außerdienstlichen Bereich 170
11. Minderleistung 170
VII. Verhaltensbedingte Gründe 171
1. Vorliegen verhaltensbedingter Kündigungsgründe 171
2. Allgemeine Prüfungssystematik 171
a) Arbeitspflichtverletzung 171
b) Negative Zukunftsprognose 171
c) Abmahnung 172
d) Weiterbeschäftigung auf einem anderen freien Arbeitsplatz 172
e) Interessenabwägung 172
f) Verschulden 173
3. Darlegungs- und Beweislast 173
4. Fallgruppen anerkannter Arbeitspflichtverletzungen 173
a) Alkohol- und Drogenmissbrauch 173
b) Anzeigen und Zeugenaussagen 174
c) Arbeitsverweigerung 174
d) Außerbetriebliches Verhalten 175
e) Beleidigungen 176
f) Betriebliche Ordnung 176
g) Fehl-, Schlecht- oder Minderleistung 177
h) Gehaltspfandungen 178
i) Pflichtverletzungen im Zusammenhang mit der Arbeitsunfähigkeit . 178
j) Private Nutzung betrieblicher Telefon- und Datenverarbeitungsanlagen
sowie Internetzugänge 179
k) Sexuelle Belästigung 181
1) Tarifliche Regelung 181
m) Wettbewerbs- und Nebentätigkeit 181
VIII. Abmahnung 182
1. Überblick 182
2. Notwendiger Inhalt der Abmahnung 183
a) Konkrete Bezeichnung (eines) Fehlverhaltens 183
b) Androhung arbeitsrechtlicher Konsequenzen 184
d) Kein Formerfordernis 185
e) Zugang der Abmahnung 185
f) Kenntnisnahme durch Arbeitnehmer 185
3. Zeitpunkt der Abmahnung 185
a) Verwirkung 186
b) Keine Geltung tarifvertraglicher Ausschlussfristen 186
4. Wirkungslosigkeit von Abmahnungen 186
b) Wirkungsdauer und Tilgung 187
c) (Bewährungs-) Zeitraum zwischen Abmahnung und Kündigung 188
5. Erforderlichkeit einer Abmahnung - Steuerbares Verhalten 188
6. Abmahnung in Sonderfällen 190
a) Abmahnung gegenüber Auszubildenden 190
b) Abmahnung vor Änderungskündigung 190
c) Keine Abmahnung bei Nichtanwendbarkeit des KSchG 190
d) Abmahnung von Betriebs- oder Personalratsmitgliedern 191
7. Verhältnis von Abmahnung und Kündigung 191
a) Gleichartigkeit der Pflichtverletzungen 191
b) Anzahl der Abmahnungen 192
c) Kündigungsverzicht durch Abmahnungserteilung 192
8. Beteiligung des Betriebs- oder Personalrats 192
9. Rechtsmittel gegen Abmahnungen 193
a) Anspruch auf Entfernung unberechtigter Abmahnungen aus der
Personalakte 193
b) Widerrufsanspruch 194
c) Recht auf Gegendarstellung 194
IX. Änderungskündigung 194
1. Überblick 194
2. Annahme, Annahme unter Vorbehalt, Ablehnung 195
3. Prüfungssystematik 196
4. Betriebsbedingte Änderungskündigung 197
a) Entgeltreduzierung 197
b) Nebenabreden 199
c) Versetzungen 200
d) Veränderung der Arbeitszeit 200
5. Personenbedingte Änderungskündigung 201
6. Verhaltensbedingte Änderungskündigung 201
X. Muster: Kündigungsschutzklage 202
§ 4 Anzeigepflichtige Entlassungen (sog. Massenentlassungen)
I. Einführung 207
II. Anzeigepflicht nach § 17 Abs. 1 KSchG 207
1. Betrieb 208
2. Arbeitnehmer 208
3. Entlassung 209
4. Rahmenfrist 213
III. Beteiligung des Betriebsrates 213
1. Schriftliche Unterrichtung gem. § 17 Abs. 2 S. 1 KSchG 214
2. Beratung gem. § 17 Abs. 2 S. 2 KSchG 214
3. Einholung der Stellungnahme des Betriebsrates gem.
§ 17 Abs. 3 S. 2 KSchG 215
4. Zuleitung einer Abschrift der Anzeige an den Betriebsrat gem.
§ 17 Abs. 3 S. 6 KSchG 215
5. Konzernklausel gem. § 17 Abs. 3a KSchG 215
6. Gewährleistung der Mitbestimmungsrechte gem. § 87 Abs. 1 Nr. 3
BetrVG, falls Kurzarbeit gem. § 19 Abs. 1 KSchG eingeführt wird 215
IV. Inhalt der Anzeige gem. § 17 KSchG 216
1. Muss-Inhalt 216
2. Soll-Inhalt 216
3. Schriftform 216
V Rechtsfolgen 217
1. Entlassungssperre 217
2. Entscheidung der Agentur für Arbeit 217
3. Sperrfrist 218
4. Freifrist 219
5. Kurzarbeit 220
6. Rechtsfolgen bei Fehlen der Massenentlassungsanzeige 220
7. Rechtsfolgen der unwirksamen Massenentlassungsanzeige 220
8. Rechtsfolgen bei nichtrechtzeitiger Massenentlassungsanzeige 220
9. Verzicht auf den Massenentlassungsschutz 221
VI. Massenentlassung und betriebsbedingte Kündigung 221
VII. Sonstige Rechte der Arbeitnehmervertretungen 221
VIII. Praktisches Vorgehen bis zur Gesetzesänderung 221
IX. Checkliste 222
§ 5 Abfindungsanspruch bei betriebsbedingten Kündigungen, § 1a KSchG
I. Einführung 223
II. Anspruchsinhalt und Anspruchsvoraussetzungen 224
1. Gesetzlicher oder rechtsgeschäftlicher Anspruch? 224
2. Voraussetzungen des Anspruchs 226
a) Geltung des Kündigungsschutzgesetzes 226
b) Kündigung wegen dringender betrieblicher Erfordernisse nach
§ 1 Abs. 2 S. 1 KSchG 227
c) Hinweis des Arbeitgebers (Angebot) 228
d) Verstreichenlassen der Klagefrist (Annahme) 229
3. Rechtsfolgen 230
4. Einzelprobleme 233
a) Niedrigeres Angebot 233
b) Höheres Angebot 234
c) Nachträgliche Zulassung der Klage (§ 5 KSchG) 235
d) Klagerücknahme im Prozess 235
e) § 6 KSchG 236
5. Sozialversicherungsrechtliche Rahmenbedingungen 236
6. Steuerliche Rahmenbedingungen 237
III. Beratungshinweise 237
IV Muster: Kündigung, verbunden mit einem Angebot nach § la KSchG 238
§ 6 Kündigungsschutz außerhalb des KSchG
I. Einführung 239
II. Der allgemeine Kündigungsschutz außerhalb des KSchG 240
1. Verfassungsrechtlicher Hintergrund 240
2. Ansichten in der Literatur 241
3. Die Rechtsprechung des BAG zu Kündigungen außerhalb des KSchG . 242
4. Die Rechtmäßigkeit von Kündigungen in der anwaltlichen Praxis 246
§ 7 Sonderkündigungsschutz
I. Einführung 249
II. Kündigungsschutz nach dem MuSchG 249
1. Geltungsbereich und Dauer 249
2. Voraussetzungen des Kündigungsschutzes 250
a) Schwangerschaft 250
b) Kündigung durch den Arbeitgeber 251
c) Kenntnis des Arbeitgebers 251
d) Versäumung der Mitteilungsfrist 252
aa) Nachträgliche Mitteilung binnen zwei Wochen ab Zugang
der Kündigung 252
bb) Unverschuldet verspätete Mitteilung 252
3. Rechtsfolge 253
4. Ausnahme vom Kündigungsschutz 253
a) Antrag des Arbeitgebers 254
b) Entscheidung der Behörde 254
III. Kündigungsschutz nach dem BErzGG 256
1. Geltungsbereich und Dauer 256
2. Voraussetzungen des Kündigungsschutzes 257
a) Kündigungsschutz nach Verlangen von Elternzeit und während der
Elternzeit 257
b) Kündigungsschutz bei Teilzeitarbeit während der Elternzeit 258
c) Kündigungsschutz bei Teilzeitarbeit ohne Elternzeit in besonderen
Fällen 258
3. Rechtsfolge 259
4. Ausnahme vom Kündigungsschutz 259
IV Kündigungsschutz schwerbehinderter Arbeitnehmer 260
1. Geltungsbereich und gesetzliche Ausnahmen 260
2. Voraussetzungen des Kündigungsschutzes 261
a) Schwerbehinderteneigenschaft 261
b) Gleichgestellte 262
c) Kenntnis des Arbeitgebers 263
d) Präventive Maßnahmen, insbesondere betriebliches Eingliederungs¬
management 264
3. Rechtsfolge 265
4. Ausnahme vom Kündigungsschutz 266
a) Ordentliche Kündigung 266
b) Außerordentliche Kündigung 267
5. Betriebsratsanhörung 269
6. Rechtsmittel 269
V Kündigungsschutz von Betriebsratsmitgliedern und anderen Amtsinhabern. 269
1. Geltungsbereich und Dauer 270
2. Umfang des Kündigungsschutzes 271
a) Ordentliche Kündigung 271
aa) Unzulässigkeit ordentlicher Kündigung 271
bb) Ausnahme bei Betriebs- oder Betriebsteilstilllegung 272
b) Außerordentliche Kündigung 273
aa) Wichtiger Grund 273
bb) Zustimmung des Betriebsrats 274
cc) Ersetzung der Zustimmung 275
3. Rechtsfolge 276
VI. Sonstige Fälle besonderen Kündigungsschutzes 276
§ 8 Kündigung im Berufsausbildungsverhältnis
I. Einführung 277
II. Einvernehmliche Beendigung des Berufsausbildungsverhältnisses 278
1. Zulässigkeit des Aufhebungsvertrages 278
2. Form und Inhalt des Aufhebungsvertrages 279
3. Checkliste: Aufhebungsvertrag mit Auszubildendem nach Ende der
Probezeit 280
4. Muster: Aufhebungsvereinbarung 280
III. Kündigung des Berufsausbildungsverhältnisses 281
1. Kündigung innerhalb der Probezeit 281
a) Beginn und Ende der Probezeit 281
b) Formelle Wirksamkeitsvoraussetzungen 282
c) Besondere Schutzvorschriften 282
d) Sonderfall: Kündigung vor Beginn der Berufsausbildung 282
2. Kündigung nach Ende der Probezeit 282
a) Kündigung aus wichtigem Grund 283
b) Form und Inhalt 283
c) Fristen 284
d) Mitbestimmung/Sonderkündigungsschutz 284
e) Güteverfahren 284
f) Anerkannte Gründe 285
g) Checkliste: Kündigung durch Ausbildungsbetrieb nach Ende der
Probezeit 286
§ 9 Kündigung im Arbeitskampf
I. Grundlagen 287
1. Rechtsgrundlagen 287
2. Begriffsbestimmung 287
3. Parteien des Arbeitskampfes (im engeren Sinne) 288
II. Arbeitskampfmaßnahmen im engeren Sinne (Streiks und Aussperrungen) . . 288
1. Der Streik 289
a) Erscheinungsformen 289
b) Voraussetzungen des rechtmäßigen Streiks 289
c) Folgen eines rechtmäßigen Streiks 291
aa) Abmahnung und Kündigung wegen des Arbeitskampfes 291
bb) Kündigung aus anderen Gründen als dem Arbeitskampf 291
cc) Beteiligungsrechte des Betriebsrats 292
d) Folgen eines rechtswidrigen Streiks 292
aa) Kündigung 292
bb) Beteiligungsrechte des Betriebsrats 293
cc) Aussperrung als Reaktion des Arbeitgebers 293
e) Neutralitätspflicht des Staates, Leistungen der Arbeitsförderung 293
2. Die Aussperrung 293
a) Suspendierende Aussperrung als Angriffsmittel (Angriffsaussperrung) 294
b) Aussperrung als Reaktion auf einen Streik (Abwehraussperrung) 294
c) Folgen rechtmäßiger Aussperrungen 295
d) Folgen rechtswidriger Aussperrungen 295
e) Sonderfall: Lösende Aussperrung 295
III. Arbeitskampfmaßnahmen im weiteren Sinne
(hier: Massenänderungskündigung) 296
1. Die Massenänderungskündigung des Arbeitgebers 296
2. Massenänderungskündigung der Arbeitnehmer 297
§10 Kündigung bei Betriebsübergang
I. Einführung 299
II. Der Betriebsübergang: Begriff und Tatbestandsvoraussetzungen 300
1. Verständnis der Norm 300
2. Begriff der wirtschaftlichen Einheit 300
3. Teilbetrieb 302
4. Rechtsgeschäftlicher Übergang 302
5. Übergang auf einen anderen Inhaber 303
a) Tatsächliche Weiterfuhrung der Geschäftstätigkeit erforderlich 303
b) Abgrenzung zum Gesellschafterwechsel/share deal 303
6. Abgrenzungstatbestände 303
a) Funktionsnachfolge 303
b) Betriebsstilllegung 304
7. Rechtsfolgen - Übergang der Arbeitsverhältnisse 305
III. Unterrichtungspflichten des Arbeitgebers und Widerspruchsrecht der
Arbeitnehmer 306
1. Sinn und Zweck der Neuregelung 306
2. Unterrichtungspflichten des Arbeitgebers 306
a) Inhalt 306
b) Form 307
c) Fehlerhafte Unterrichtung 308
3. Widerspruchsrecht der Arbeitnehmer 308
a) Inhalt, Adressat, Form 308
b) Frist 308
c) Abweichende Vereinbarung, Verzicht, Widerruf 309
IV Die Kündigung bei Betriebsübergang 309
1. Grundsätze 309
2. Kündigung „wegen" Betriebsübergang 310
3. Umgehung durch Eigenkündigung, Befristung oder Auflösungsvertrag . 310
4. Nachteilige Vereinbarungen anlässlich des Betriebsübergangs unwirksam 310
5. Die Kündigung aus anderen Gründen beim Betriebsübergang 311
6. Sanierungskonzepte des Betriebsveräußerers/Betriebserwerbers 311
a) Grundsätze 311
b) Personalreduzierung beim Veräußerer wegen
„Erhöhung der Verkäuflichkeit" 312
c) Kündigung nach Erwerberkonzept 313
7. Widerspruch des Arbeitnehmers gegen den Betriebsübergang
und Sozialauswahl 313
V Sonderkündigungsschutz beim Betriebsübergang 314
1. Grundsätze 314
2. Betriebsräte 315
3. Schwerbehinderte Menschen 315
4. Arbeitnehmer in Mutterschutz und Elternzeit 315
5. Tariflich unkündbare Arbeitnehmer 316
VI. Wiedereinstellungs- und/oder Vertragsfortsetzungsanspruch 316
1. Grundsätze 316
2. Wiedereinstellungsanspruch gegen Altarbeitgeber 317
3. Vertragsfortsetzungsanspruch gegen den Betriebserwerber 317
4. Wiedereinstellungsanspruch in der Insolvenz 318
VII. Prozessuale Fragen 318
1. Klageart 318
2. Passivlegitimation bei Kündigungsausspruch vor Betriebsübergang 319
3. Passivlegitimation bei Kündigungsausspruch nach Betriebsübergang . 319
4. Annahmeverzug 319
5. Auflösungsantrag 320
6. Darlegungs- und Beweislast 320
7. Klagefrist 320
§ 11 Kündigung und Unternehmensumwandlung
I. Einführung 321
II. Arten der Umwandlung 321
III. Kündigungsschutz bei Umwandlungen 322
1. Umwandlungsrecht und Betriebsübergang 322
a) Grundsätze 322
b) Sonderfall: Widerspruch des Arbeitnehmers bei
Verschmelzung/Aufspaltung 322
2. Kündigungsrechtliche Stellung der Arbeitnehmer bei Umwandlungen . 323
3. Kündigungsschutz im Gemeinschaftsbetrieb 324
§12 Mitbestimmung bei Kündigungen
I. Einführung 325
II. Die Beteiligung des Betriebsrats bei Kündigungen nach § 102 Abs. 1 BetrVG 326
1. Geltungs- und Anwendungsbereich, Abgrenzungen 326
2. Gegenstand des Anhörungsverfahrens 333
a) Kündigung des Arbeitsverhältnisses durch den Arbeitgeber 333
b) Sonstige Beendigungstatbestände 335
3. Das Anhörungsverfahren - Überblick und Grundsätze 336
a) Sinn und Zweck und Beteiligungsart 337
b) Kündigungsfreiheit und Verzicht 337
4. Einleitung des Verfahrens 338
a) Form der Mitteilung 338
b) Mitteilungsfrist 339
c) Adressat (der „richtige" Betriebsrat) 340
5. Inhalt der Anhörungsmitteilung 342
a) Grundsätze und Grenzen 342
aa) Kenntnis des Betriebsrats 342
bb) Kenntnis des Arbeitnehmers 342
cc) Datenschutz 342
b) Art der Kündigung und Kündigungsabsicht 343
c) Kündigungsfrist, Kündigungszeitpunkt und Kündigungstermin 343
d) Person des Arbeitnehmers/Sozialdaten 343
e) Kündigungsgründe - Allgemeines und Grundsatz der subjektiven
Determination 344
f) Personenbedingte Kündigung 345
g) Verhaltensbedingte Kündigung 346
h) Betriebsbedingte Kündigung 347
i) Änderungskündigung 349
j) Verdachtskündigung 349
k) Arbeitnehmer ohne Kündigungsschutz 350
1) Außerordentliche Kündigung 350
m)Nachschieben von Kündigungsgründen 351
n) Checkliste „Allgemeiner Mindestinhalt" 352
6. Durchführung des Verfahrens 352
7. Abschluss des Verfahrens 353
a) Reaktion des Betriebsrats bei der ordentlichen Kündigung 353
aa) Bedenken 354
bb) Widerspruch 354
cc) Zustimmung und Verzicht 354
b) Reaktion bei der außerordentlichen Kündigung 355
aa) Bedenken 355
bb) Zustimmung und Verzicht 356
c) Fristabreden 356
d) Änderung und Aufhebung der Stellungnahme 356
e) Checkliste 357
8. Das Widerspruchsrecht des Betriebsrats - Inhalt, Ausübung und
Wirkungen 357
a) Frist 358
b) Form 358
c) Inhalt 359
aa) Soziale Gesichtspunkte 359
bb) Verstoß gegen Auswahlrichtlinie 359
cc) Weiterbeschäftigungsmöglichkeit zu gleichen Bedingungen 360
dd) Weiterbeschäftigungsmöglichkeit nach Fortbildung oder
Umschulung 360
ee) Weiterbeschäftigungsmöglichkeit zu geänderten Bedingungen. 360
d) Änderungskündigung 361
e) Außerordentliche Kündigung 361
f) Rechtsfolgen des Widerspruchs 362
g) Checkliste 362
9. Die Kündigung nach Verfahrensabschluss 362
10. Mängel des Anhörungsverfahrens 363
11. Rechtsfolgen der Mängel des Anhörungsverfahrens 365
a) Verstoß gegen BetrVG 365
b) Unwirksamkeit der Kündigung an sich 365
c) Verwertungsverbot („Nachschieben von Gründen") 367
d) Auflösungsantrag § 9 KSchG 370
e) Checkliste 370
III. Die Beteiligung des Betriebsrats bei Kündigungen nach § 102 Abs. 6 BetrVG 370
IV Die Beteiligung des Betriebsrats nach dem KSchG gem. § 102 Abs. 7 BetrVG 371
V Die Beteiligung des Betriebsrats nach § 103 BetrVG 371
§ 13 Der Weiterbeschäftigungsanspruch des Arbeitnehmers
I. Einführung 375
II. Der gesetzliche Weiterbeschäftigungsanspruch gem.
§ 102 Abs. 5 BetrVG/§ 79 Abs. 2 BPersVG 375
1. Voraussetzungen des Weiterbeschäftigungsanspruchs gem.
§ 102 Abs. 5 BetrVG 376
a) Kündigung des Arbeitgebers 376
b) Widerspruch des Betriebsrats 377
c) Erhebung der Kündigungsschutzklage 377
d) Verlangen nach Weiterbeschäftigung 377
2. Anspruchsinhalt 378
3. Beendigung des Weiterbeschäftigungsanspruches 379
a) Entbindung des Arbeitgebers von der Weiterbeschäftigungspflicht. 379
aa) Mangelnde Erfolgsaussicht der Klage 379
bb) Mutwilligkeit der Klage 379
cc) Unzumutbare wirtschaftliche Belastung 380
dd) Offensichtlich unbegründeter Widerspruch des Betriebsrats 380
ee) Verfahren 380
b) Sonstige Beendigungsgründe 380
4. Rechtsfolgen der Entbindung und Rückabwicklung 381
5. Anspruchsdurchsetzung 382
6. Der gesetzliche Weiterbeschäftigungsanspruch gem. § 79 Abs. 2 BPersVG 382
7. Checkliste 382
III. Der allgemeine Weiterbeschäftigungsanspruch 383
1. Voraussetzungen 383
a) Beendigungstatbestand 384
b) Interessenabwägung 384
aa) Zeitraum nach Ablauf der Kündigungsfrist bis zum ersten der
Kündigungsschutzklage stattgebenden Urteil 384
bb) Zeitraum nach stattgebendem Instanzurteil bis zu einem
abweisenden Instanzurteil oder bis zum rechtskräftigen
Verfahrensabschluss 385
cc) Zeitraum nach klageabweisendem Instanzurteil bis zu einem
stattgebenden Urteil oder bis zum rechtskräftigen
Verfahrensabschluss 385
dd) Abwägung bei offensichtlich unwirksamer Kündigung 385
ee) Abwägung bei besonderem Beschäftigungsinteresse des
Arbeitnehmers 386
2. Beendigung des allgemeinen Weiterbeschäftigungsanspruches 386
3. Anspruchsinhalt und Rückabwicklung 387
a) Erzwungene Weiterbeschäftigung 388
b) Vereinbarte Weiterbeschäftigung 388
4. Anspruchsdurchsetzung 389
5. Böswilliges Unterlassen anderweitigen Erwerbes und Schriftform
gem. § 14 Abs. 4 TzBfG 390
6. Checkliste 392
§ 14 Die Kündigung von Organen (AG-Vorstand und GmbH-Geschäftsführer)
I. Einfuhrung 393
II. Einleitende Fragestellungen 394
1. Koppelung von Amt und Dienstvertrag 394
2. Abmahnung 395
3. Begründungspflicht 395
4. Fristen 395
5. Sonstige Beendigungstatbestände 396
6. Zuständigkeiten 396
7. Vertretungsbefugnis 398
III. Kündigung von Vorstandsmitgliedern der AG 399
1. Ordentliche Kündigung 399
2. Außerordentliche Kündigung 399
3. Kündigung durch das Vorstandsmitglied 400
IV Kündigung von Geschäftsführern der GmbH 401
1. Ordentliche Kündigung 401
2. Außerordentliche Kündigung 401
3. Kündigung durch den Geschäftsführer 402
V Rechtsfolgen und Fragen bei Beendigung der Stellung als
Vorstand/Geschäftsführer 402
VI. Arbeitsrechtliche Aspekte 404
1. Vertretungsberechtigtes Organ und Arbeitnehmereigenschaft 404
2. Umwandlung des Dienstverhältnisses in ein Arbeitsverhältnis,
insbesondere die Weiterbeschäftigung nach Aufgabe der Organstellung. 405
3. Drittanstellungen 405
4. Ruhen des Arbeitsverhältnisses 406
5. Die Anwendung des Kündigungsschutzgesetzes auf
vertretungsberechtigte Organe 407
VII. Checkliste 408
§15 Kündigung und Insolvenz
I. Einführung 409
1. Die Zielsetzung des Insolvenzverfahrens 409
2. Eröffnungs- und eröffnetes Verfahren 410
a) „Eröffnungs-" oder „Antragsverfahren" (sog. „vorläufiges
Insolvenzverfähren") 410
b) Eröffnetes Verfahren 413
aa) Forderungen, die vor dem Eröffhungsbeschluss entstanden sind . 413
bb) Forderungen, die nach dem Eröffnungsbeschluss entstanden sind . 414
II. Kündigungsrecht in der Eröffnungsphase 414
1. Kündigung durch wen? 415
2. Freistellung 416
3. Der Insolvenzgeldanspruch des Arbeitnehmers 417
a) Rechtsgrundlagen 417
b) Anspruchsberechtigter Personenkreis 417
c) Weitere Anspruchsvoraussetzungen 418
d) Inhalt und Umfang des Anspruchs 419
e) Ausschlussfrist 420
f) EU-Richtlinie zum Insolvenzgeld und ihre Umsetzung in Deutschland 420
g) Vorschuss und Vorfinanzierung von Insolvenzgeld 421
aa) Die Vorschussregelung des § 186 SGB III 421
bb) „Vorfinanzierung" von Insolvenzgeld gem. § 188 Abs. 4 SGB III. 422
h) Begrenzung des Insolvenzgeldes 422
i) Prozessuales 423
III. Kündigungsrecht und sonstige Gestaltungsrechte im eröffneten Verfahren . 423
1. Die einschlägigen arbeitsrechtlichen Vorschriften der InsO 423
2. Individualarbeitsrecht 424
a) Verkürzte Kündigungsfrist des § 113 Abs. 1 S. 2 InsO 424
b) Nachkündigung durch den Insolvenzverwalter 425
c) Kündigungsschutzklage 426
d) Anmeldung von Kurzarbeit gem. §§ 169 ff. SGB III 426
e) Freistellung und Weiterbeschäftigungsanspruch 426
3. Kollektivarbeitsrecht 427
a) Kündigung von Betriebsvereinbarungen gem. § 120 InsO 427
b) Betriebsänderung und Sozialplanansprüche unter der Geltung der
Insolvenzordnung 427
IV Betriebsveräußerung unter der Geltung der Insolvenzordnung (§ 128 InsO). 430
V Sanierung durch Auffang- und Transfergesellschaften, Beschäftigungs- und
Qualifizierungsgesellschaften (BQG) 431
1. Einleitung 431
2. Rechtliche Struktur 432
a) Übergang der Beschäftigungsverhältnisse auf die BQG 432
aa) alter Arbeitgeber/Arbeitnehmer 433
bb) Arbeitnehmer/BQG 433
cc) alter Arbeitgeber/BQG 434
b) Kein Betriebsübergang auf die BQG nach § 613a BGB 435
c) Fortführung der Geschäftstätigkeit durch die Auffanggesellschaft. 435
3. Wirksamkeit der Gestaltung 435
4. Allgemeine Aufklärungs- und Unterrichtungspflichten nach
§ 613a Abs. 5 BGB 437
VI. Arbeitnehmeransprüche im massearmen Verfahren 438
VII. Betriebliche Altersversorgung in der Insolvenz 439
VIII. Internationales Insolvenzarbeitsrecht 440
1. Hauptverwaltungssitz innerhalb der EU 440
2. Hauptverwaltungssitz außerhalb der EU 441
IX. Fazit 441
X. Muster 442
1. Vorläufiges Insolvenzverfahren: Bestellung eines sog. „schwachen"
vorläufigen Insolvenzverwalters 442
2. Vorläufiges Insolvenzverfahren: Bestellung eines sog. „starken"
vorläufigen Insolvenzverwalters 443
3. Sonderermächtigung des „schwachen" vorläufigen Verwalters zum
Abschluss von Verträgen zu Lasten der künftigen Insolvenzmasse 444
4. Übertragung der Arbeitgeberfunktion auf den vorläufigen „schwachen"
Insolvenzverwalter 445
5. Eröffhungsbeschluss 446
§ 16 Nachvertragliches Wettbewerbsverbot
I. Ausgangspunkt 447
II. Fragen der Vertragsgestaltung 449
III. Pflichten aus dem Wettbewerbsverbot und Sanktionen 450
1. Pflichten des Arbeitnehmers 450
2. Pflichten des Arbeitgebers 453
IV Die Karenzentschädigung 453
V Das „fehlerhafte Wettbewerbsverbot" 454
1. Mangel der Schriftform, § 74 Abs. 1 HGB 454
2. Mängel im Zusammenhang mit der Karenzentschädigung,
§§ 74 Abs. 2, 75d HGB 454
3. Mangel des berechtigten geschäftlichen Interesses, § 74a Abs. 1 S. 1 HGB 456
4. Unbillige Erschwernis, § 74a Abs. 1 S. 2 HGB 458
5. Zeitliche Überdehnung, § 74a Abs. 1 S. 3 HGB 458
6. Bedingte Wettbewerbsverbote/Wettbewerbsverbote mit Wahlrecht 459
7. Nichtige Wettbewerbsverbote 459
VI. Loslösung von rechtmäßigen Wettbewerbsverboten 460
1. Verzicht gem. § 75a HGB 460
2. Außerordentliche Kündigung durch den Arbeitnehmer, § 75 Abs. 1 HGB 464
3. Außerordentliche Kündigung des Arbeitgebers, § 75 Abs. 3 HGB 465
4. Lösung des Wettbewerbsverbots bei ordentlicher Kündigung des
Arbeitgebers, § 75 Abs. 2 HGB 466
5. Einvernehmliche Aufhebung des Wettbewerbsverbotes/vertragliche Erweiterung
der gesetzlichen Lösungsrechte 467
VII. Muster 467
1. Wettbewerbsverbotsklausel 467
2. Fristsetzung zur Unterlassung des Wettbewerbes 468
3. Rücktritt vom Wettbewerbsverbot 468
4. Verzichtserklärung gem. § 75a HGB 468
B. Befristung und auflösende Bedingung 469
§17 Beendigung durch Befristung
I. Überblick 469
II. Allgemeine Regeln zur wirksamen Befristung nach dem TzBfG 471
1. Schrittform 471
2. Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses 472
3. Kündigung 474
4. Entfristungsklage 474
5. Befristung und Schwangerschaft 478
6. Maßgeblicher Überprüfungszeitzeitpunkt 479
7. Nachträgliche Befristung eines unbefristeten Arbeitsverhältnisses 480
8. Keine Angabe des Befristungsgrundes und/oder der Rechtsgrundlage . 480
9. Befristung einzelner Arbeitsbedingungen 482
10. Keine sachliche Rechtfertigung der Befristungsdauer 483
11. Befristung in Kleinbetrieben, während der Wartezeit und bei leitenden
Angestellten 483
12. Befristungen mit Leiharbeitnehmern 484
III. Sachgrundlose Befristungen nach dem TzBfG 484
1. Maximal vier Befristungen in zwei Jahren 485
2. Neueinstellung 486
3. Befristete Arbeitsverträge mit Arbeitnehmern, die das 52. Lebensjahr
vollendet haben 488
4. Erleichterung befristeter Einstellungen für Unternehmensneugründungen 490
a) Unternehmensneugründung 490
b) Sachgrundlose Befristung bis zur Dauer von vier Jahren 491
c) Neueinstellung 492
5. Tariföffnungsklausel 493
IV Sachgrundbefristungen nach dem TzBfG 493
1. Allgemeines 493
2. Die Fallgruppen des § 14 Abs. 1 S. 2 TzBfG 493
a) Nr. 1 - Vorübergehender Arbeitskräftebedarf. 493
b) Nr. 2 - Erstanstellung im Anschluss an Ausbildung oder Studium . 495
c) Nr. 3 - Vertretung 496
aa) Allgemeine Grundsätze 497
bb) Elternzeitvertretung 500
d) Nr. 4 - Eigenart der Arbeitsleistung 500
e) Nr. 5 - Erprobung 501
f) Nr. 6 - Gründe in der Person des Arbeitnehmers 502
aa) Soziale Überbrückung 502
bb) Befristung auf eigenen Wunsch 503
cc) Arbeitserlaubnis und sonstige Einstellungs- und
Beschäftigungsvoraussetzungen 503
dd) Ausbildung 505
ee) Studenten 506
ff) Altersgrenze 506
g) Nr. 7 - Haushaltsrechtliche Gründe 507
h) Nr. 8 - Gerichtlicher Vergleich 509
i) Sonstige sachliche Gründe 510
V Beteiligung des Betriebs- oder Personalrats beim Abschluss von befristeten
Arbeitsverträgen 511
1. Mitbestimmungsrecht des Personalrates 511
a) Mitbestimmungsrecht bei Einstellung 511
b) Mitbestimmungsrecht bei Befristung 512
2. Mitbestimmungsrecht des Betriebsrats 513
VI. Musterentfrisrungsklage 515
§ 18 Beendigung durch auflösende Bedingung
I. Überblick 519
II. Sachgrundbefristungen 519
1. Allgemeines 519
2. Schriftform 520
3. Klage 520
4. Einzelne Sachgründe nach § 14 Abs. 1 S. 2 TzBfG 521
a) Nr. 1 - Vorübergehender Arbeitskräftebedarf 521
b) Nr. 2 - Erstanstellung im Anschluss an Ausbildung oder Studium. 521
c) Nr. 3 - Vertretung 521
d) Nr. 4 - Eigenart der Arbeitsleistung 521
e) Nr. 5 - Erprobung 522
f) Nr. 6 - Gründe in der Person des Arbeitnehmers 522
g) Nr. 7 - Haushaltsrechtliche Gründe 523
h) Nr. 8 - Gerichtlicher Vergleich 523
5. Sonstige Gründe 523
6. Kein Eingreifen sonstiger Unwirksamkeitsgründe 524
7. Rechtsfolgen unwirksamer auflösender Bedingungen 524
C. Abwicklungs- und Aufhebungsvertrag 525
§ 19 Abwicklungs- und Aufhebungsvertrag
I. Einführung 525
II. Inhaltliche Ausgestaltung 525
1. Beendigungsklausel 526
2. Abfindungsklausel 527
3. Abwicklungsklausel 527
4. Freistellungsklausel 528
5. Zeugnisklausel 529
6. Verschwiegenheitsklausel 529
7. Belehrungsklausel 529
8. Wiedereinstellungsklausel 530
9. Erledigungsklausel 530
III. Form 530
IV Nichtigkeit 531
1. Nichtigkeit infolge Anfechtung 531
2. Nichtigkeit gem. § 134 BGB oder § 138 BGB 532
V Widerruf. 532
VI. Gleichwohlkündigung 533
VII. Steuerrechtliche Behandlung von Abfindungszahlungen 533
1. Steuerfreiheit von Abfindungen nach § 3 Nr. 9 EStG in der bis zum
31. Dezember 2005 geltenden Fassung 534
a) Auflösung auf Veranlassung des Arbeitgebers 534
b) Abfindung 535
2. Steuerbegünstigung von Abfindungen gem. §§ 24, 34 EStG 535
a) Entschädigung 535
b) Zusammenballung 536
c) Fünftelungsregelung 536
3. Lohnsteueranrufungsauskunftsverfahren 536
VIII. Muster: Aufhebungsvertrag 537
IX. Muster: Abwicklungsvertrag 539
D. Der Kündigungsschutzprozess 541
§ 20 Der Rechtsweg zu den Arbeitsgerichten
I. Einführung 541
1. Allgemeines 541
2. Eigenständiger Rechtsweg 541
3. Schiedsvertrag in Arbeitsstreitigkeiten 542
4. Internationale Zuständigkeit 542
5. Rechtswegzuständigkeit und Verweisung des Rechtsstreites 543
6. Sachliche Zuständigkeit 544
7. Einstweiliges Verfügungsverfahren 544
8. Prozesskostenhilfeverfahren 544
9. Wirkung der Entscheidung 545
II. Prüfung der Rechtswegzuständigkeit 546
1. Allgemeines 546
2. Begriff des Arbeitnehmers 546
3. Persönliche Abhängigkeit 548
4. Beschäftigte in der Berufsausbildung 549
a) Allgemeines/erfasster Personenkreis 549
b) Schlichtungsausschüsse 549
c) Zuständigkeit 550
d) Anrufungsfrist 550
5. Besondere Personengruppen 551
6. Statusklage 552
7. Die Anwendung arbeitsrechtlicher Vorschriften auf die
Rechtsverhältnisse arbeitnehmerähnlicher Personen 553
8. Handelsvertreter 553
9. Vertreter von juristischen Personen und Personengesamtheiten 554
III. Rechtswegbesonderheiten 556
1. Sachentscheidungsvoraussetzung 556
2. Klagehäufung 556
3. Die sog. sic-non-Fälle, aut-aut-Fälle und et-et-Fälle 557
a) Sic-non-Fall 557
b) Zusammenhangszuständigkeit nach § 2 Abs. 3 ArbGG 559
c) Aut-aut-Fall 561
d) Et-et-Fall 562
e) Wahlfeststellung 563
IV Die örtliche Zuständigkeit 563
1. Allgemeines 563
2. Rügelose Einlassung 563
3. Die Bestimmung der örtlichen Zuständigkeit 564
4. Gerichtsstandsvereinbarungen 565
5. Alleinentscheidung durch den Vorsitzenden 566
§ 21 Der Kündigungsschutzprozess im Allgemeinen
I. Einführung 567
1. Die neue einheitliche Klagefrist 567
2. Die Bedeutung der einheitlichen Klagefrist 567
3. Die Ergänzung des § 5 KSchG für Fälle unverschuldeter Nichtkenntnis
von der Schwangerschaft 568
4. Fristberechnung bei behördlicher Zustimmung 568
5. Änderungskündigung 569
II. Punktuelle Streitgegenstandstheorie und ihre Folgen 569
1. Allgemeines 569
2. Folgerungen 570
3. Der Schleppnetzantrag 570
4. Mögliche Folgen aus der einheitlichen Klagefrist 571
5. Klagefrist bei Anfechtung des Arbeitsvertrags durch Arbeitgeber? 571
III. Besonderheiten 572
1. Entfristungsklage 572
2. Kündigung durch den Insolvenzverwalter 572
3. Andere Klagen als die Feststellungsklage nach § 4 KSchG 572
IV Keine Unterbrechung der Verjährung eines auf Annahmeverzug gestützten
Vergütungsanpruchs durch Erhebung der Kündigungsschutzklage 573
V Wahrung tarifvertraglicher Ausschlussfristen durch die
Kündigungsschutzklage 573
VI. Der zu verklagende Arbeitgeber 574
VII. Die dreiwöchige Klagefrist 575
1. Allgemeines 575
2. Ausschlussfrist 576
3. Fristberechnung 576
4. Klageerhebung 576
5. Richtige Bezeichnung des Arbeitgebers 576
6. Inhalt der Klageschrift 577
7. Schlüssigkeit der Kündigungsschutzklage 577
8. Die eigenhändige Unterschrift 578
9. Der PKH-Antrag 578
10. Die Prüfung der Einhaltung der Klagefrist 578
VIII. Ausnahmen vom Lauf der Drei-Wochen-Frist ab Kündigungszugang 579
1. Fristberechnung bei nachträglicher Zustimmung der Behörde 579
2. Die Klagefrist bei zum Wehrdienst Einberufenen und
Wehrdienstleistenden 580
3. Beginn der dreiwöchigen Klagefrist bei Besatzungsmitgliedern von
Seeschiffen, Binnenschiffen und Luftfahrzeugen 580
IX. Folgen der Versäumung der Drei-Wochen-Frist gem. § 7 KSchG 581
X. Darlegungs- und Beweislast 581
XI. Die gerichtliche Geltendmachung des Beschäftigungsanspruchs und des
Weiterbeschäftigungsanspruchs 583
1. Allgemeines 583
2. Der Beschäftigungsanspruch 583
3. Der Weiterbeschäftigungsanspruch 583
4. Die gerichtliche Entscheidung 584
5. Praxis 584
6. Neue Rechtsprechung des BAG 585
7. Betriebsübergang 587
XII. Das klageabweisende Urteil im Kündigungsschutzprozess 587
XIII. Das der Klage stattgebende Urteil 588
§ 22 Die Zulassung verspäteter Klagen
I. Einführung 589
II. Normzweck 590
III. Voraussetzungen für die nachträgliche Zulassung 591
1. Verspätete Klageerhebung 591
2. Die zuzumutende Sorgfalt 592
3. Einzelfälle zur Versäumung der Klagefrist 592
a) Abwarten 592
b) Arbeitgeber 593
c) Arbeitsgericht 593
d) Ausländische Arbeitnehmer 593
e) Auskunftseinholung/falsche Auskunft 594
f) Beurteilung der Elfolgsaussichten einer Kündigungsschutzklage 595
g) Familienangehörige 595
h) Krankheit 595
i) Ortsabwesenheit des Arbeitnehmers 596
j) Verschulden des Vertreters 597
k) Vergleichsverhandlungen 598
IV Antrag auf nachträgliche Zulassung 598
1. Form des Antrags 598
2. Inhalt des Antrags 599
3. Begründungsfrist 599
4. Antragsfrist 600
5. Fristberechnung 601
6. Keine Wiedereinsetzung in den vorigen Stand 601
V Entscheidung über den Antrag 602
1. Zuständigkeit 602
2. Zulässigkeit des Antrags 602
3. Begründetheit des Antrags 602
§23 Die Güteverhandlung
I. Einführung 605
II. Die Güteverhandlung 605
1. Vorbereitung der Güteverhandlung 605
2. Persönliches Erscheinen 606
3. Die Verhandlung 606
4. Klagerücknahme 606
5. Anerkenntnis und Verzicht 607
6. Vergleich 607
7. Zulässigkeitsrügen 607
III. Alleinentscheidung durch den Vorsitzenden 608
1. Die Alleinentscheidungsbefugnis 608
2. Die Alleinentscheidung auf Antrag beider Parteien 608
IV Beweisbeschluss vor der streitigen Verhandlung, § 55 Abs. 4 ArbGG 609
§ 24 Der Kammertermin
I. Einführung 611
II. Streitige Verhandlung 612
1. Die Aufforderung zur Klageerwiderung binnen einer angemessenen Frist 612
2. Auflage an den Kläger 613
3. Zurückweisung verspäteten Vortrags 613
§ 25 Die Auflösung des Arbeitsverhältnisses durch Urteil und Abfindung
I. Einführung 615
II. Der Auflösungsantrag 616
1. Allgemeine Voraussetzungen des Auflösungsantrages 616
2. Form, Inhalt und Zeitpunkt des Auflösungsantrages 618
3. Auflösungsgründe 620
a) Gründe für einen arbeitnehmerseitigen Auflösungsantrag 620
b) Gründe für einen arbeitgeberseitigen Auflösungsantrag 622
c) Auflösungsantrag beider Parteien 625
III. Bemessungsfaktoren für die Höhe der auszuurteilenden Abfindung 625
IV Gerichtliche Entscheidung im Kündigungsschutzprozess mit
Auflösungsantrag und Rechtsmittel 627
V Verhältnis zu anderen Ansprüchen 627
VI. Streitwert 629
§ 26 Der Kündigungsschutzprozess gegen Änderungskündigungen
I. Einführung 631
II. Merkmale der Änderungskündigung 632
1. Abgrenzung der Änderungskündigung von der Ausübung des
Direktionsrechts 632
2. Abgrenzung der Änderungskündigung vom Widerrufsvorbehalt 634
3. Arten der Änderungskündigung 634
4. Sachlicher und zeitlicher Zusammenhang von Kündigung und
Änderungsangebot 635
5. Ordentliche und außerordentliche Änderungskündigung 636
III. Reaktionsmöglichkeiten des betroffenen Arbeitnehmers 637
1. Vorbehaltlose Annahme des Änderungsangebotes 637
2. Annahme unter Vorbehalt 637
a) Form und Frist 638
b) Inhalt 639
3. Ablehnung 639
4. Sonstige Einigung 639
IV Klageerhebung 640
1. Anträge 640
2. Klagefrist 642
V Prüfung der sozialen Rechtfertigung im Prozess 642
1. Grundsätze der Prüfung 642
2. Die betriebsbedingte Änderungskündigung 643
3. Die Verhaltens- und personenbedingte Änderungskündigung 646
VI. Prüfung der Einhaltung der Beteiligungsrechte des Betriebsrates im Prozess . 646
1. Anhörungserfordernis gem. § 102 BetrVG 646
2. Mitbestimmungsrechte gem. §§ 99 ff. BetrVG 647
3. Mitbestimmungsrechte gem. § 87 BetrVG 648
VII. Prüfung sonstiger Unwirksamkeitsgründe im Prozess 648
VIII. Auflösung des Arbeitsverhältnisses 649
IX. Streitwert 650
§ 27 Der Kündigungsschutzprozess in der II. Instanz
I. Der Zugang zum Rechtsmittelgericht 651
1. Statthaftigkeit der Berufung 651
2. Beschwer 651
a) Die formelle Beschwer 651
b) Die Beschwer bei Auflösungsanträgen 652
3. Das zuständige Gericht 653
a) Das Landesarbeitsgericht als Berufungsgericht 653
b) Die Zuständigkeitsprüfung in der Berufungsinstanz 653
aa) Die örtliche Zuständigkeit 653
bb) Die Zulässigkeit des Rechtswegs 654
4. Die Einlegung der Berufung 655
a) Anwaltszwang 655
b) Form 655
aa) Eigenhändig unterschriebenes Schriftstück 655
bb) Verwendung moderner Kommunikationsmittel 655
c) Inhalt der Berufungsschrift 656
aa) Notwendiger Mindestinhalt 656
bb) Beigabe einer vollständigen Urteilsabschrift 656
cc) Berufungsanträge 656
dd) Begründung der Berufung schon bei ihrer Einlegung 657
d) Die Berufungsfrist 658
aa) Dauer der Frist 658
bb) Beginn des Fristenlaufs 659
cc) Das Sonderproblem der Fünf-Monats-Frist des § 66 Abs. 1 S. 2
letzter Hs. ArbGG 659
dd) Einlegung der Berufung vor Urteilszustellung innerhalb der
ersten fünf Monate ab Verkündung 661
ee) Rechtsnatur der Berufungsfrist; Wiedereinsetzung 662
ff) Wiederholte Einlegung der Berufung 662
e) Einlegung der Berufung und Prozesskostenhilfe 662
5. Die Berufungsbegründung 663
a) Die Berufungsbegründung als Zulässigkeitsvoraussetzung 663
b) Die Frist zur Berufungsbegründung 663
aa) Dauer der Frist 663
bb) Fristbeginn 663
cc) Verlängerung der Berufungsbegründungsfrist auf Antrag 664
dd) Wiedereinsetzung in den vorigen Stand 666
c) Inhaltliche Anforderungen an die Berufungsbegründung 666
aa) Berufung gegen ein „Urteil ohne Gründe" 667
bb) Berufung ausschließlich wegen neuer Angriffs- und
Verteidigungsmittel 668
cc) Berufung in Auseinandersetzung mit dem erstinstanzlichen Urteil 668
d) Die substantiierte Berufungsbegründung als Voraussetzung für
den Erfolg 669
6. Die Verwerfung der Berufung als unzulässig 670
7. Keine Zurückweisung der Berufung als unbegründet durch Beschluss . 671
8. Der Eintritt des Berufungsbeklagten in das Verfahren und die
Berufungsbeantwortung 671
a) Die Zustellung der Berufungs- und Berufungsbegründungsschrift 671
b) Die Berufungsbeantwortungsfrist und ihre Verlängerung 672
c) Folgen der Nichteinhaltung der Berufungsbeantwortungsfrist 672
9. Die Zulässigkeit neuen Vorbringens in der Berufungsinstanz 673
a) Erstinstanzlich zurückgewiesene Angriffs- und Verteidigungsmittel,
§ 67 Abs. 1 ArbGG 673
b) Verletzung richterlicher Schriftsatzfristen in I. Instanz,
§ 67 Abs. 2 ArbGG 673
c) Verletzung allgemeiner Prozessförderungspflichten in I. Instanz,
§ 67 Abs. 3 ArbGG 673
d) Aufnahme neuer Angriffs- und Verteidigungsmittel in die
Berufungsbegründungs- oder -beantwortungsschrift 674
e) Verletzung richterlicher Schriftsatzfristen in II. Instanz,
§§ 64 Abs. 7, 56 Abs. 2 ArbGG 674
f) Wann wird die Erledigung des Verfahrens durch verspätetes
Vorbringen verzögert? 674
II. Klageänderung, Klageerweiterung, Klagerücknahme; Berufungsrücknahme,
Berufungsverzicht 675
1. Klageänderung 675
2. Klageerweiterung 676
3. Der erstmals in der Berufungsinstanz gestellte Auflösungsantrag 676
4. (Teil-)Klagerücknahme 676
5. Berufungsrücknahme 676
6. Berufungsverzicht 677
III. Die Anschlussberufung 678
IV Der Ablauf des Berufungsverfahrens 679
1. Der Gang des Verfahrens und seine voraussichtliche Dauer 679
a) Die Terminierung 679
b) Die mündliche Verhandlung vor dem Berufungsgericht 679
c) Die voraussichtliche Dauer des Berufungsverfahrens 680
2. Allgemeine Verfahrensgrundsätze 680
a) Verhältnis von ArbGG zu ZPO; Verhältnis von erst- zu
zweitinstanzlichem Verfahren 680
b) Einige wichtige Besonderheiten 681
aa) Die Zurückverweisung des Rechtsstreits an das Arbeitsgericht . 681
bb) Säumnisverfahren 681
cc) Übertragung der Entscheidung auf den Vorsitzenden 681
dd) Vereidigung von Zeugen als Ausnahme 682
ee) Anordnung des persönlichen Erscheinens der Parteien 682
3. Hinweise zur Prozesssituation im Berufungsstreit um eine Kündigung . 683
4. Die gütliche Einigung im Berufungsverfahren 683
V Das Berufiingsurteil und seine Anfechtbarkeit; Kosten und Streitwert 684
1. Das Berufungsurteil 684
2. Rechtsmittel und Rechtsbehelfe gegen das Berufungsurteil 684
a) Die Revision 684
b) Die Nichtzulassungsbeschwerde und die Rechtskraft des
Berufungsurteils 685
c) Die Gehörsrüge nach § 78a ArbGG 686
d) Die sofortige Beschwerde wegen verspäteter Absetzung des
Berufungsurteils nach § 72b ArbGG 687
3. Kosten und Streitwert 687
VI. Besondere Verfahrensarten im Streit um eine Kündigung 687
1. Sofortige Beschwerde im Verfahren nach § 5 KSchG 687
2. Beschwerde im Beschlussverfahren nach § 103 BetrVG 688
§ 28 Die Beendigung des Kündigungsschutzprozesses durch Prozessvergleich
I. Einführung 689
II. Der Prozessvergleich 690
1. Zustandekommen 690
2. Inhalt 690
a) Beendigungsart und Zeitpunkt 691
b) Abfindung 693
c) Lohnzahlung und weitere Durchführung des Arbeitsverhältnisses . 698
d) Urlaubsanspruch und Freistellung 702
e) Regelungen zur Erteilung eines Zeugnisses 706
f) Regelungen zur Erteilung von Arbeitspapieren 707
g) Sonstige Regelungsgegenstände; große Erledigungsklausel 708
§ 29 Die Geltendmachung von (Neben-)Ansprüchen im Kündigungsschutzprozess
I. Einführung 711
II. Entgeltansprüche des Arbeitnehmers 711
1. Klage auf Bruttoentgelt 711
2. Arbeitslosengeld 712
3. Checkliste 712
III. Ansprüche auf Zeugniserteilung/Zeugnisberichtigung 713
1. Arbeitszeugnis 713
2. Geltendmachung 715
3. Klageantrag 715
4. Darlegungs- und Beweislast 715
5. Zeugniserteilung nach Verurteilung 716
6. Checkliste 716
§30 Der Einstweilige Rechtsschutz
I. Einführung 717
II. Arrest und einstweilige Verfügung 717
1. Verfahrensrechtliche Grundlagen 717
2. Arrest 719
3. Einstweilige Verfügung 720
III. Einzelfälle 721
1. Beschäftigung und Weiterbeschäftigung 721
a) Beschäftigungsanspruch 721
b) Allgemeiner Weiterbeschäftigungsanspruch 721
c) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch 722
2. Arbeitsvergütung 724
3. Wettbewerbsverbot 726
4. Herausgabeansprüche 728
a) Arbeitsmittel 728
b) Dienstwagen 728
5. Arbeitspapiere, Zeugnis 729
IV Antragsmuster 731
1. Arrest 731
2. Einstweilige Verfugung 731
a) Betriebsverfassungsrechtlicher Weiterbeschäftigungsanspruch 731
b) Arbeitsvergütung 732
c) Wettbewerbsverbot 732
d) Herausgabe eines Dienstwagens 732
e) Arbeitspapiere, Zeugnis 733
E. Sozialversicherungsrecht 735
§ 31 Arbeitslosengeld I und II
I. Einführung 735
II. Arbeitslosengeld (I) 736
1. Voraussetzungen des Anspruchs 736
a) Arbeitslosigkeit 737
aa) Beschäftigungslosigkeit 737
bb) Eigenbemühungen 738
cc) Verfügbarkeit 740
b) Arbeitslosmeldung/Antrag 743
c) Erfüllung der Anwartschaftszeit 745
d) Keine Vollendung des 65. Lebensjahres 745
2. Ruhen des Anspruchs 746
3. Dauer des Anspruchs 746
4. Höhe des Anspruchs 747
a) Bemessungsentgelt 747
b) Leistungsentgelt 749
c) Leistungssatz 749
5. Erlöschen des Anspruchs 750
6. Sozialversicherungsschutz des Arbeitslosen 750
II. Arbeitslosengeld II 751
1. Vorbemerkung 751
2. Voraussetzungen des Anspruchs 753
a) Erwerbsfähigkeit 753
b) Hilfebedürftigkeit 754
aa) Ermittlung des Grundsicherungsbedarfs 754
bb) Zu berücksichtigendes Einkommen und/oder Vermögen 754
cc) Hilfe durch Dritte 755
dd) Aufnahme einer zumutbaren Arbeit 756
c) Bedarfsgemeinschaft 757
d) Antrag 758
3. Inhalt des Anspruchs: Grundsicherung 758
a) Regelleistung zur Sicherung des Unterhalts 759
b) Mehrbedarfe 760
c) Angemessene Kosten für Unterkunft und Heizung 760
d) Befristeter Zuschlag nach Bezug von Arbeitslosengeld 761
d) Sozialgeld 761
e) Berechnung 761
4. Verstöße gegen Mitwirkungs-/Meldeobliegenheiten 762
a) Verstoß gegen Mitwirkungsobliegenheiten 762
b) Verstoß gegen Meldeobliegenheiten 763
c) Sonderregelungen 764
d) Wirkung der Sanktionen 764
e) Sanktionen gegenüber Beziehern von Sozialgeld 765
5. Sozialversicherungsschutz 765
§ 32 Sperrzeittatbestände und Ruhen
I. Ruhen des Arbeitslosengeldanspruchs 767
II. Ruhenstatbestände 767
1. Ruhen des Anspruchs bei Sperrzeit 768
a) Sperrzeit bei Arbeitsaufgabe 768
aa) Lösen des Beschäftigungsverhältnisses 768
bb) Anlass durch vertragswidriges Verhalten 771
cc) Kausalität 772
dd) Verschulden 772
ee) Wichtiger Grund 773
ff) Beginn und Dauer der Sperrzeit 775
b) Sperrzeit bei verspäteter Arbeitsuchendmeldung 776
c) Weitere Sperrzeittatbestände 776
d) Wirkung der Sperrzeit 777
2. Ruhen des Anspruchs bei Entlassungsentschädigung 778
a) Entlassungsentschädigung 778
b) Maßgebliche Kündigungsfrist 778
c) Dauer des Ruhens 779
d) Gleichwohlgewährung 780
3. Ruhen des Anspruchs bei Entgelt und Urlaubsabgeltung 781
§ 33 Erstattungspflicht des Arbeitgebers
I. Einführung 783
II. Voraussetzungen und Umfang der Erstattungspflicht 784
1. Allgemeines 784
2. Grundvoraussetzungen 784
3. Befreiungstatbestände 785
a) Kurzer Bestand des Arbeitsverhältnisses 785
b) Kleinstunternehmen 785
c) Arbeitnehmerkündigung ohne Abfindung 786
d) Sozial gerechtfertigte Kündigung 786
e) Berechtigung zur außerordentlichen Kündigung 788
f) Personalabbau 788
g) Unzumutbare Belastung 789
4. Erstattungsschuldner 789
5. Beginn und Umfang der Erstattungspflicht 789
6. Beratung und Vorabentscheidung 790
III. Vereinbarungen zur Vermeidung einer Erstattungspflicht 790
F. Steuerrecht 791
§ 34 Steuerrechtliches Umfeld der Beendigung von Arbeitsverhältnissen
I. Abfindungen wegen Auflösung des Dienstverhältnisses 791
1. Steuerfreiheit nach § 3 Nr. 9 EStG 791
2. Steuerbegünstigung gemäß §§ 24, 34 EStG 802
3. „Brutto=Netto"-Klauseln 808
4. Abfindungen mit Auslandsbezug 809
II. Karenzentschädigungen 809
G. Aspekte der Zwangsvollstreckung 813
§ 35 Die Zwangsvollstreckung im Kontext einer Kündigung
I. Einführung 813
II. Rechtliche Grundlagen 814
1. Der Ausgangspunkt der Vollstreckung aus arbeitsrechtlichen Titeln 814
2. Die allgemeinen Voraussetzungen der Zwangsvollstreckung 815
Checkliste: Allgemeine Voraussetzungen der Zwangsvollstreckung 816
a) Der vollstreckungsfähige Titel, insbesondere die vorläufige
Vollstreckbarkeit 817
aa) Der Vollstreckungstitel 817
bb) Rechtskraft und vorläufige Vollstreckbarkeit 817
cc) Die Bestimmtheit des Vollstreckungstitels 825
b) Die Vollstreckungsklausel 826
c) Die Zustellung des Vollstreckungstitels 828
3. Die Zwangsvollstreckung aus einem Zahlungstitel 828
a) Allgemeines zur Zwangsvollstreckung aus einem Zahlungstitel 828
b) Die Zwangsvollstreckung aus einem Bruttolohntitel 829
c) Die Abfindungszahlung nach §§ 9,10 KSchG 833
4. Die Zwangsvollstreckung aus einem Herausgabetitel 834
a) Die Herausgabevollstreckung im Kontext einer Kündigung 835
aa) Die Herausgabe von Arbeitspapieren 835
bb) Die Herausgabe von Arbeitsmitteln und -geraten 836
b) Die rechtlichen Grundlagen der Herausgabevollstreckung 837
5. Die Zwangsvollstreckung wegen einer vertretbaren oder unvertretbaren
Handlung 838
a) Die Anwendungsfälle der Zwangsvollstreckung wegen einer
vertretbaren oder unvertretbaren Handlung 838
aa) Der Anspruch auf Entfernung einer Abmahnung aus der
Personalakte 838
bb) Der Anspruch auf Ausfüllung der Arbeitspapiere 839
cc) Der Anspruch auf Erteilung einer Lohnabrechnung und der
Abrechnung von Provisionen 840
dd) Der Anspruch auf Erteilung eines Zeugnisses 841
b) Die Grundzüge der Zwangsvollstreckung einer vertretbaren Handlung 843
c) Die Grundzüge der Zwangsvollstreckung wegen einer unvertretbaren
Handlung 844
d) Die Alternative der Verurteilung zur Zahlung einer Entschädigung
nach § 61 Abs. 2 ArbGG 846
6. Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruchs 850
a) Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruches des
Arbeitgebers gegen den Arbeitnehmer 850
b) Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruches des
Arbeitnehmers gegen den Arbeitgeber 852
aa) Die Bestimmtheit des Titels 852
bb) Die Unmöglichkeit der Weiterbeschäftigung 853
cc) Der Übergang von Weiterbeschäftigungsanspruch zum
Ersatzanspruch 855
dd) Die Vollstreckung des Weiterbeschäftigungsanspruchs nach
§ 888 ZPO 855
7. Die Vollstreckung einer Unterlassungsverpflichtung 856
H. Das Mandat Im Kündigungsschutzprozess 861
§ 36 Das Mandat im Kündigungsschutzprozess
I. Einführung 861
II. Mandatsannahme 862
III. Sachverhaltserfassung 864
IV Der Umgang mit den Beteiligten des Kündigungsschutzprozesses 867
1. Der Umgang mit den Mandanten 867
2. Umgang mit dem Gegner und dessen Vertreter 871
3. Umgang mit Richtern 871
V Vergütungsfragen 872
VI. Verhandlungsstrategie 874
1. Festpreis 875
2. Basar 876
3. Kooperation 877
4. Risikoerhöhung 877
VII. Haftungsfragen im kündigungsrechtlichen Mandat 879
1. Verspätetes Handeln 880
2. Unterbliebene Aufklärung/unterbliebene oder fehlerhafte Beratung 880
3. Fristen 881
VIII. Fragebogen Kündigungsschutz 883
1. Arbeitnehmerfragebogen 883
2. Arbeitgeberfragebogen 884
I. Taktik und Fallstricke im Kündigungsschutzprozess 887
§ 37 Taktik und Fallstricke für den Klägervertreter
I. Einführung 887
II. Fristgebundene Handlungen bei Erhebung der Kündigungsschutzklage 888
1. Zurückweisung der Kündigung gem. § 174 S. 1 BGB 888
2. Einhaltung der Frist des § 9 MuSchG 890
3. Wahrung des Sonderkündigungsschutzes als schwerbehinderter Mensch . 891
4. Maßnahmen bei Änderungskündigungen 893
5. Maßnahmen bei Bestehen eines Betriebsrats 894
6. Erhalt eines Zeugnisses 894
III. Zeitpunkt der Klageeinreichung 895
1. Einhaltung der Drei-Wochen-Frist 895
2. Maßnahmen bei Nichteinhaltung der Drei-Wochen-Frist 897
IV Inhalt der Klageschrift 898
1. Durch die Gewährung von Prozesskostenhilfe bedingte
Kündigungsschutzklage? 898
2. Klageanträge 898
3. Klagebegründung 899
V Durchführung außergerichtlicher Vergleichsverhandlungen 901
VI. Vorbereitung der Güteverhandlung 902
1. Festlegung der Ziele 902
2. Empfehlungen zum Verhalten des Mandanten 905
VII. Taktik in der Güteverhandlung 905
1. Teilnahme des Arbeitnehmers an der Güteverhandlung 905
2. Abschluss eines Vergleiches oder Scheitern der Güteverhandlung? 908
VIII. Maßnahmen zwischen Güte- und Kammerverhandlung und Vorbereitung
der Kammerverhandlung 909
1. Verhalten des Arbeitnehmers 909
2. Weiterbeschäftigungsantrag und arbeitgeberseitig angebotene
Weiterbeschäftigungsmöglichkeit 910
3. Ausschlussfristen 912
a) Schriftliche Geltendmachung 912
b) Gerichtliche Geltendmachung 913
4. Schriftsätzliche Vorbereitung der Kammerverhandlung 914
IX. Taktik in der Kammerverhandlung 915
§ 38 Taktik und Fallstricke für den Beklagtenvertreter
I. Einfuhrung 917
II. Bestimmung des Prozessrisikos 917
1. Einschätzung des Annahmeverzugslohnrisikos 917
2. Bestimmung sonstiger Risiken 920
3. Erfolgsaussichten der Verteidigung gegen die Kündigungsschutzklage . 921
III. Vorbereitung der Güteverhandlung 923
1. Schriftliche Klageerwiderung zur Vorbereitung der Güteverhandlung . 923
2. Teilnahme des Arbeitgebers an der Güteverhandlung 923
IV Taktik in der Güteverhandlung 924
V Beratung im Anschluss an eine gescheiterte Güteverhandlung 927
1. Ermittlung und Verdeutlichung des Risikos 927
2. „Rücknahme" der Kündigung 928
3. Erteilung eines Zeugnisses 929
4. Angebot einer befristeten Weiterbeschäftigung für die Dauer des
Kündigungsschutzrechtsstreits 930
J. Kostenfragen 933
§ 39 Gerichtskosten im Kündigungsschutzmandat
I. Einführung 933
II. Geltende Regelung 933
1. I. Instanz 933
2. II. und III. Instanz 936
§ 40 Rechtsanwalts-Vergütung im Kündigungsschutzmandat
I. Einfuhrung 939
II. Gegenstandswert 941
1. Kündigungsschutzmandat 942
2. Klagehäufung 943
3. Allgemeiner Feststellungsantrag 943
4. Weiterbeschäftigung 944
5. Vergleichswert 944
III. Anwaltsgebühren 945
1. Die Angelegenheit 946
2. Beratung 948
a) Wegfall der gesetzlichen Beratungsgebühr 948
b) Gebührenrahmen 949
c) Erstberatung 951
d) Anrechnung der Beratungsgebühr 951
3. Außergerichtliche Vertretung 951
a) Systematik 952
b) Die Geschäftsgebühr und ihre Anrechnung 952
c) Besondere Verfahren 953
4. Gebühren in der I. Instanz 954
a) Verfahrensgebühr 954
b) Terminsgebühr 956
c) Einigungsgebühr 958
d) Verfahrensdifferenzgebühr 960
5. Gebühren in der II. Instanz 961
a) Verfahrensgebühr 962
b) Terminsgebühr 963
c) Einigungsgebühr 963
d) Verfahrensdifferenzgebühr 964
g) Verlustigerklärung des Rechtsmittels 964
6. Gebühren in der III. Instanz 965
a) Nichtzulassungsbeschwerde 965
b) Revision 965
IV Verwaltungsverfahren 966
§ 41 Das Kündigungsmandat aus Sicht der Rechtsschutzversicherung
I. Einführung 967
II. Aufgaben der Rechtsschutzversicherung im Allgemeinen 968
1. Wahrnehmung rechtlicher Interessen 968
2. Kostentragung 968
3. Rechtsbeziehungen im Rahmen des Rechtsschutzmandats 969
a) Allgemeines 969
b) Kostenerstattungs- bzw. Herausgabeansprüche der
Rechtsschutzversicherung 970
c) Aufrechnung des Rechtsanwalts mit eigenen, nicht gedeckten
Gebührenansprüchen 970
d) Auskunftsanspruch des Versicherers gegen den Rechtsanwalt 971
III. Der Arbeits-Rechtsschutz 971
1. Begriff, Deckungsbereich 971
2. Rechtsschutzformen mit Arbeits-Rechtsschutz 972
3. Rechtsschutz für Vertretungsorgane (Anstellungsverträge) 973
IV Der Rechtsschutzfall in arbeitsrechtlichen Kündigungssachen 974
1. Begriff, Allgemeines 974
2. Fallgestaltungen zum Eintritt des Rechtsschutzfalls 974
a) Eintritt des Rechtsschutzfalls bei Vorliegen einer Kündigung 974
b) Eintritt des Rechtsschutzfalls, wenn es an einer Kündigung fehlt 975
V Streitpunkte aus der Rechtsschutzpraxis bei Kündigungsschutzverfahren 976
1. Besprechungen und Korrespondenz mit der Gegenseite vor Erhebung
der Kündigungsschutzklage 976
2. Weiterbeschäftigungsanspruch 977
3. Künftige Gehaltsansprüche im Kündigungsschutzprozess 978
4. Einigung: Einbeziehung nicht rechtshängiger Ansprüche 978
§ 42 Anspruchsdurchsetzung gegenüber der Rechtsschutzversicherung
I. Überblick 979
II. Geschäftsgebühr 979
1. Außergerichtliche/gerichtliche Vollmacht 980
a) Muster: Vollmacht für die außergerichtliche Interessenwahrnehmung . 980
b) Muster: Vollmacht für die gerichtliche Vertretung 980
2. Anschreiben an den Arbeitgeber vor Klageerhebung 981
a) Allgemeines 981
b) Muster: Anschreiben an den Arbeitgeber vor Klageerhebung 982
III. Deckungsantrag für die außergerichtliche Tätigkeit 986
a) Allgemeines 986
b) Muster: Deckungsantragsschreiben an die Rechtsschutzversicherung -
außergerichtliche Tätigkeit 987
IV Deckungsantrag für die gerichtliche Tätigkeit und Kostenvorschussnote . 988
a) Allgemeines 988
b) Muster: Deckungsantragsschreiben an die Rechtsschutzversicherung -
gerichtliche Tätigkeit und Kostenvorschuss 988
V Weiterbeschäftigungsantrag/allgemeiner Feststellungsantrag 992
a) Allgemeines 992
b) Muster: Weiterbeschäftigungsantrag 992
VI. Endabrechnung 993
a) Allgemeines 993
b) Muster: Endabrechnung 994
VII. Antrag auf Gegenstandswertfestsetzung 998
a) Allgemeines 998
b) Muster: Gegenstandswertfestsetzungsantrag 998
VIII. Rechtsschutzhinweise 1002
IX. Checkliste für den Arbeitnehmeranwalt im kündigungsrechtlichen Mandat. 1003
Stichwortverzeichnis 1005 |
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