Gesellschafter- und Gläubigerschutz beim Formwechsel aus der Personen- in die Kapitalgesellschaft:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2006
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Nomos Universitätsschriften Recht
476 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 174 S. |
| ISBN: | 9783832919245 3832919244 |
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Inhaltsverzeichnis
Kapitel 1:
Grundlagen des Form wechseis 17
A.
B.
C.
Einführung
17
Gang und Grenzen der Arbeit
18
Grundlagen
19
I.
19
1. Finanzierung
20
2. Haftungsbeschränkung
20
3. Image
20
4. Fremdmanagement
21
5. Steuerliche Belastung
21
II.
gesellschaft
22
[II.
23
1. Anwachsungsmodelle
23
a) Einfaches Anwachsungsmodell
24
b) Erweitertes Anwachsungsmodell
24
2. Sachgründung
24
3. Fusion auf Kapitalgesellschaft
25
4. Identitätswahrende Umwandlung außerhalb des Umwandlungs¬
gesetzes
25
IV.
26
1. Vorbereitungsphase
26
2. Beschlussphase
27
3. Vollzugsphase
28
4. Bewertung
28
Kapitel 2:
Einbettung des Formwechsels in das allgemeine Gesellschaftsrecht 30
A. Einführung 30
B. Formwechsel als modifizierte Neugründung 30
I.
II.
IO
III. Privilegierung
IV.
1. Erläuterung 34
2. Verhältnis von Formwechsel zu wirtschaftlicher Umwandlung 35
C. Satzungsänderung 36
D. Stellungnahme 37
Kapitel 3:
Identitätsprinzip 38
A. Einführung 38
B. Motive für das Identitätsprinzip 38
C. Rechtstechnischer Aspekt 40
D. Kritik am Identitätsprinzip 40
E. Personelle Identität 42
I.
II.
1. Theorie der Identität des Gesellschafterkreises 43
2. Abweichende Auffassungen im Schrifttum 44
3. Rechtsprechung 44
III.
1. Gesellschafter ohne Kapitalanteil 45
2. Grundsätzliche Zulässigkeit des Mitgliederwechsels 46
a) Wortlaut 47
b) Historie 47
aa) Gesetzesbegründung der §§ 190 ff. UmwG 47
bb) Historie des Grundsatzes der personellen Identität 48
c) Systematik 49
d)
aa)
bb) Haftungsgefahr 51
cc) Personelle Identität als Fremdkörper im Gesellschafts¬
recht 51
úd)
ее)
e) Ergebnis 52
IV.
schafterwechsels 53
1. Eintritt 53
2. Austritt 54
3. Wechsel 55
Inhaltsverzeichnis 11
4. Ergebnis 55
V.
Kapitel 4:
Gläubigerschutz 57
A. Einführung 57
B. Schutz der Altgläubiger 57
I.
II.
III.
1. Nachhaftung (§ 224) 59
a) Ratio 59
b) Anwendungsbereich 60
aa) Persönlich 60
bb) Zeitlich 60
2. Sicherheitsleistung 60
a) Ratio und Historie 60
b) Anwendungsbereich 61
aa) Gläubiger einer bestehenden Forderung 61
bb) Glaubhaftmachung einer Gefährdung 62
(1) Gefährdung 62
(a) Wegfall der persönlichen Haftung 62
(b) Entstehen der Abfindungsansprüche 63
(c) Entbindung von Nominalkapital 63
(2) Ausschluss des Anspruchs 64
IV.
1
2. Behandlung der Problematik in der Literatur 65
3. Kritik an der Begründung der Literatur 66
4. Eigener Standpunkt 67
V.
1. Darstellung der Problematik 68
2. Identität des Nominalkapitals 69
3. Ausreichender Schutz durch Sicherheitsleistung 70
4. Lücken
a)
b)
V.
C. vSchutz
I.
II.
12
Inhaltsverzeichnis
1. Bewertungsmethode
75
a)
76
b)
76
aa)
77
bb) Sachgründungscharakter
78
c) Ergebnis
79
2. Bilanzierungsansätze der Kapitalgesellschaft
80
a) Einführung
80
b) Bisherige Rechtslage
81
c) Streitstand
81
aa) Herrschende Ansicht
81
bb) Gegenansicht Priester
82
cc) Stellungnahme
82
( 1 ) Grundsatz der Bilanzidentität
82
(2) Grundsatz der Bilanzstetigkeit/ Bilanzkontinuität
83
(3) Grundsatz vorsichtiger Bilanzierung
84
(4) Stille Reserven
84
(a) Gesetzlich zwingende stille Reserven
84
(b) Spezielle Ermessensreserven
85
(c) Allgemeine Ermessensreserven
86
(5) Rechtfertigung der Durchbrechung der Bilanzierungs¬
prinzipien
86
(a) Vorsichtsprinzip
86
(aa) Äquivalenter Schutz durch eine externe Werthaltig-
keitsprüfung
87
(bb) Aufdeckung stiller Reserven bei der Sachgründung
88
(b) Bilanzstetigkeit
89
dd) Ergebnis
90
3. Forderungen gegen Gesellschafter
91
a) Offene Einlageversprechen
91
aa) Bareinlagen
91
( 1 ) Darstellung des Streitstandes
91
(2) Stellungnahme
92
bb) Sacheinlagen
93
b) Drittforderungen
94
c) Ergebnis
94
4. Zeitpunkt der Wertberechnung
94
5. Deckung einer Unterbilanz durch zusätzliche Einlagen
95
6. Nachgründung (§ 52 AktG)
95
HI. Die
96
1. Die Handelndenhaftung
97
a) Tatbestand
97
b) Ratio
97
c) Anwendung auf den Formwechsel
98
Inhaltsverzeichnis 1
2. Verlustdeckungshaftung 98
a)
b)
c)
3. Unterbilanzhaftung 99
a) Tatbestand 99
b) Anwendung auf den Formwechsel 100
c) Personelle Reichweite der Unterbilanzhaftung 101
aa) Widersprechende Gesellschafter 101
bb) Kommanditisten 102
d) Umgehung der Unterbilanzhaftung durch das
Anwachsungsmodell 103
e) Ergebnis 104
4. Differenzhaftung 104
a) Anwendungsbereich 104
b) Ratio 105
c) Anwendung auf den Formwechsel 105
5. Organhaftung gemäß §§ 9a Abs. 1 GmbHG, 46 Abs. 1 AktG 106
a) Direkter Anwendungsbereich 106
b) Anwendung auf den Formwechsel 107
6. Ergebnis 107
Kapitel 5:
Gesellschafterschutz 108
A. Einführung 108
B. Mehrheitsklausel 109
I.
II.
III.
1. Einführung 111
2. Meinungsstand 111
3. Stellungnahme 112
a) Meinungsstand zur Funktion des Bestimmtheitsgrundsatzes 112
b) Eigener Standpunkt 113
IV.
1. Darstellung 113
2. Eingriff in den Kernbereich 114
С
I.
II.
1. Darstellung 116
1
2. Anwendbarkeit auf den Formwechselbeschluss 117
III.
1. Entziehbare Rechte 117
2. Unverzichtbare Rechte 118
3. Relativ unentziehbare Rechte 119
a) Sonderrechte 119
aa) Begriff 119
bb) Gesetzliche Regelung 120
(1) Überblick 120
(2) Systematisierung 121
(a) Tatbestandsseite 121
(b) Rechtsfolgenseite 121
(3) Schutz auch vermögensrechtlicher Sonderrechte 122
(a) Streitstand 122
(b) Stellungnahme 123
(c) Ergebnis 123
b) Gesetzlich relativ unentziehbare Rechte 124
aa) Anwendbarkeit der Kernbereichs lehre 124
bb) In die Kapitalgesellschaft übertragbare Rechte 125
ce)
( 1 ) Bedenken gegen ein Vetorecht 127
(a) Informations-
(b) Lösungsrechte 128
c) Zwischenergebnis 129
d) Sonderfall des Rechts auf Geschäftsführung 129
4. Übernahme von Strukturmerkmalen 131
IV.
1. Ratio und Anwendungsbereich 132
2. Grenzen des Anwendungsbereiches 133
a) Nicht-verhältniswahrender Formwechsel 133
b) Individuelle qualitative Schlechterstellung 134
c) Rechtsformbedingte qualitative Schlechterstellung 134
D. Abfindungsansprueh 135
I.
II.
1. Widerspruch zur Niederschrift 135
2. Abfindung trotz Zustimmung 136
3. Reduktion der §§ 207 ff. UmwG 137
III.
1. Einführung 139
2. Formwechsel in die Aktiengesellschaft 139
a) Voraussetzungen eines zulässigen Erwerbs eigener Aktien 139
b) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen § 72 Abs. 2 AktG 140
c) Stellungnahme 141
Inhaltsverzeichnis 15
aa)
bb) Eigene Lösung 142
( 1 ) Abfindungszahlungen als Bestandteil der Kapital¬
aufbringung 142
(a) Registerrichterliche Kontrolle im Rahmen der Kapital¬
aufbringung 142
(2) Rechtsfolgen eines Formwechsels unter Verletzung der
Kapi
(3) Rechtsfolgen einer Verschlechterung der Finanzlage bis
zur Auszahlung der Abfindung 146
3. Formwechsel in die GmbH 146
a) Voraussetzungen des zulässigen Erwerbs eigener
Geschäftsanteile durch eine GmbH 146
b) Sonderfall der Abfindungszahlungen nach § 207 UmwG 147
c) Rechtsfolgen bei Verstoß gegen § 33 Abs. 3 GmbHG 148
II.
1. Ermittlung des Unternehmenswertes 149
2. Ermittlung des Anteilswertes 150
3. Gesellschaftsvertragliche Beschränkung 150
III.
1. Prüfungspflicht des Registerrichters 151
2. Feststellungsklage auf Unwirksamkeit des Formwechsel¬
beschlusses 151
3. Spruchverfahren gemäß § 210 UmwG 152
a) Ratio 152
b) Anwendungsbereich der §§ 210, 212 UmwG 154
aa) Unangemessene Höhe des Abfindungsangebotes 154
bb) Fehlendes Abfindungsangebot 154
cc) Offensichtlich unzureichendes Abfindungsangebot 156
dd) Informationsmängel 156
(1) Erläuterung 156
(2) Meinungsstand 157
(3) Stellungnahme 158
(4) Informationsmängel bei unzureichender Erläuterung
des Beteiligungverhältnisses 159
ее)
(1) Erläuterung 160
(2) Meinungsstand 160
(3) Stellungnahme 161
ff) Ergebnis 161
E. Rechtsstellung bis zum Ausscheiden 162
I.
II.
16 Inhaltsverzeichnis
F. Anderweitige Veräußerung 164
Kapitel 6:
Zusammenfassung der Ergebnisse 165
Literaturverzeichnis 167 |
| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Kapitel 1:
Grundlagen des Form wechseis 17
A.
B.
C.
Einführung
17
Gang und Grenzen der Arbeit
18
Grundlagen
19
I.
19
1. Finanzierung
20
2. Haftungsbeschränkung
20
3. Image
20
4. Fremdmanagement
21
5. Steuerliche Belastung
21
II.
gesellschaft
22
[II.
23
1. Anwachsungsmodelle
23
a) Einfaches Anwachsungsmodell
24
b) Erweitertes Anwachsungsmodell
24
2. Sachgründung
24
3. Fusion auf Kapitalgesellschaft
25
4. Identitätswahrende Umwandlung außerhalb des Umwandlungs¬
gesetzes
25
IV.
26
1. Vorbereitungsphase
26
2. Beschlussphase
27
3. Vollzugsphase
28
4. Bewertung
28
Kapitel 2:
Einbettung des Formwechsels in das allgemeine Gesellschaftsrecht 30
A. Einführung 30
B. Formwechsel als modifizierte Neugründung 30
I.
II.
IO
III. Privilegierung
IV.
1. Erläuterung 34
2. Verhältnis von Formwechsel zu wirtschaftlicher Umwandlung 35
C. Satzungsänderung 36
D. Stellungnahme 37
Kapitel 3:
Identitätsprinzip 38
A. Einführung 38
B. Motive für das Identitätsprinzip 38
C. Rechtstechnischer Aspekt 40
D. Kritik am Identitätsprinzip 40
E. Personelle Identität 42
I.
II.
1. Theorie der Identität des Gesellschafterkreises 43
2. Abweichende Auffassungen im Schrifttum 44
3. Rechtsprechung 44
III.
1. Gesellschafter ohne Kapitalanteil 45
2. Grundsätzliche Zulässigkeit des Mitgliederwechsels 46
a) Wortlaut 47
b) Historie 47
aa) Gesetzesbegründung der §§ 190 ff. UmwG 47
bb) Historie des Grundsatzes der personellen Identität 48
c) Systematik 49
d)
aa)
bb) Haftungsgefahr 51
cc) Personelle Identität als Fremdkörper im Gesellschafts¬
recht 51
úd)
ее)
e) Ergebnis 52
IV.
schafterwechsels 53
1. Eintritt 53
2. Austritt 54
3. Wechsel 55
Inhaltsverzeichnis 11
4. Ergebnis 55
V.
Kapitel 4:
Gläubigerschutz 57
A. Einführung 57
B. Schutz der Altgläubiger 57
I.
II.
III.
1. Nachhaftung (§ 224) 59
a) Ratio 59
b) Anwendungsbereich 60
aa) Persönlich 60
bb) Zeitlich 60
2. Sicherheitsleistung 60
a) Ratio und Historie 60
b) Anwendungsbereich 61
aa) Gläubiger einer bestehenden Forderung 61
bb) Glaubhaftmachung einer Gefährdung 62
(1) Gefährdung 62
(a) Wegfall der persönlichen Haftung 62
(b) Entstehen der Abfindungsansprüche 63
(c) Entbindung von Nominalkapital 63
(2) Ausschluss des Anspruchs 64
IV.
1
2. Behandlung der Problematik in der Literatur 65
3. Kritik an der Begründung der Literatur 66
4. Eigener Standpunkt 67
V.
1. Darstellung der Problematik 68
2. Identität des Nominalkapitals 69
3. Ausreichender Schutz durch Sicherheitsleistung 70
4. Lücken
a)
b)
V.
C. vSchutz
I.
II.
12
Inhaltsverzeichnis
1. Bewertungsmethode
75
a)
76
b)
76
aa)
77
bb) Sachgründungscharakter
78
c) Ergebnis
79
2. Bilanzierungsansätze der Kapitalgesellschaft
80
a) Einführung
80
b) Bisherige Rechtslage
81
c) Streitstand
81
aa) Herrschende Ansicht
81
bb) Gegenansicht Priester
82
cc) Stellungnahme
82
( 1 ) Grundsatz der Bilanzidentität
82
(2) Grundsatz der Bilanzstetigkeit/ Bilanzkontinuität
83
(3) Grundsatz vorsichtiger Bilanzierung
84
(4) Stille Reserven
84
(a) Gesetzlich zwingende stille Reserven
84
(b) Spezielle Ermessensreserven
85
(c) Allgemeine Ermessensreserven
86
(5) Rechtfertigung der Durchbrechung der Bilanzierungs¬
prinzipien
86
(a) Vorsichtsprinzip
86
(aa) Äquivalenter Schutz durch eine externe Werthaltig-
keitsprüfung
87
(bb) Aufdeckung stiller Reserven bei der Sachgründung
88
(b) Bilanzstetigkeit
89
dd) Ergebnis
90
3. Forderungen gegen Gesellschafter
91
a) Offene Einlageversprechen
91
aa) Bareinlagen
91
( 1 ) Darstellung des Streitstandes
91
(2) Stellungnahme
92
bb) Sacheinlagen
93
b) Drittforderungen
94
c) Ergebnis
94
4. Zeitpunkt der Wertberechnung
94
5. Deckung einer Unterbilanz durch zusätzliche Einlagen
95
6. Nachgründung (§ 52 AktG)
95
HI. Die
96
1. Die Handelndenhaftung
97
a) Tatbestand
97
b) Ratio
97
c) Anwendung auf den Formwechsel
98
Inhaltsverzeichnis 1
2. Verlustdeckungshaftung 98
a)
b)
c)
3. Unterbilanzhaftung 99
a) Tatbestand 99
b) Anwendung auf den Formwechsel 100
c) Personelle Reichweite der Unterbilanzhaftung 101
aa) Widersprechende Gesellschafter 101
bb) Kommanditisten 102
d) Umgehung der Unterbilanzhaftung durch das
Anwachsungsmodell 103
e) Ergebnis 104
4. Differenzhaftung 104
a) Anwendungsbereich 104
b) Ratio 105
c) Anwendung auf den Formwechsel 105
5. Organhaftung gemäß §§ 9a Abs. 1 GmbHG, 46 Abs. 1 AktG 106
a) Direkter Anwendungsbereich 106
b) Anwendung auf den Formwechsel 107
6. Ergebnis 107
Kapitel 5:
Gesellschafterschutz 108
A. Einführung 108
B. Mehrheitsklausel 109
I.
II.
III.
1. Einführung 111
2. Meinungsstand 111
3. Stellungnahme 112
a) Meinungsstand zur Funktion des Bestimmtheitsgrundsatzes 112
b) Eigener Standpunkt 113
IV.
1. Darstellung 113
2. Eingriff in den Kernbereich 114
С
I.
II.
1. Darstellung 116
1
2. Anwendbarkeit auf den Formwechselbeschluss 117
III.
1. Entziehbare Rechte 117
2. Unverzichtbare Rechte 118
3. Relativ unentziehbare Rechte 119
a) Sonderrechte 119
aa) Begriff 119
bb) Gesetzliche Regelung 120
(1) Überblick 120
(2) Systematisierung 121
(a) Tatbestandsseite 121
(b) Rechtsfolgenseite 121
(3) Schutz auch vermögensrechtlicher Sonderrechte 122
(a) Streitstand 122
(b) Stellungnahme 123
(c) Ergebnis 123
b) Gesetzlich relativ unentziehbare Rechte 124
aa) Anwendbarkeit der Kernbereichs lehre 124
bb) In die Kapitalgesellschaft übertragbare Rechte 125
ce)
( 1 ) Bedenken gegen ein Vetorecht 127
(a) Informations-
(b) Lösungsrechte 128
c) Zwischenergebnis 129
d) Sonderfall des Rechts auf Geschäftsführung 129
4. Übernahme von Strukturmerkmalen 131
IV.
1. Ratio und Anwendungsbereich 132
2. Grenzen des Anwendungsbereiches 133
a) Nicht-verhältniswahrender Formwechsel 133
b) Individuelle qualitative Schlechterstellung 134
c) Rechtsformbedingte qualitative Schlechterstellung 134
D. Abfindungsansprueh 135
I.
II.
1. Widerspruch zur Niederschrift 135
2. Abfindung trotz Zustimmung 136
3. Reduktion der §§ 207 ff. UmwG 137
III.
1. Einführung 139
2. Formwechsel in die Aktiengesellschaft 139
a) Voraussetzungen eines zulässigen Erwerbs eigener Aktien 139
b) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen § 72 Abs. 2 AktG 140
c) Stellungnahme 141
Inhaltsverzeichnis 15
aa)
bb) Eigene Lösung 142
( 1 ) Abfindungszahlungen als Bestandteil der Kapital¬
aufbringung 142
(a) Registerrichterliche Kontrolle im Rahmen der Kapital¬
aufbringung 142
(2) Rechtsfolgen eines Formwechsels unter Verletzung der
Kapi
(3) Rechtsfolgen einer Verschlechterung der Finanzlage bis
zur Auszahlung der Abfindung 146
3. Formwechsel in die GmbH 146
a) Voraussetzungen des zulässigen Erwerbs eigener
Geschäftsanteile durch eine GmbH 146
b) Sonderfall der Abfindungszahlungen nach § 207 UmwG 147
c) Rechtsfolgen bei Verstoß gegen § 33 Abs. 3 GmbHG 148
II.
1. Ermittlung des Unternehmenswertes 149
2. Ermittlung des Anteilswertes 150
3. Gesellschaftsvertragliche Beschränkung 150
III.
1. Prüfungspflicht des Registerrichters 151
2. Feststellungsklage auf Unwirksamkeit des Formwechsel¬
beschlusses 151
3. Spruchverfahren gemäß § 210 UmwG 152
a) Ratio 152
b) Anwendungsbereich der §§ 210, 212 UmwG 154
aa) Unangemessene Höhe des Abfindungsangebotes 154
bb) Fehlendes Abfindungsangebot 154
cc) Offensichtlich unzureichendes Abfindungsangebot 156
dd) Informationsmängel 156
(1) Erläuterung 156
(2) Meinungsstand 157
(3) Stellungnahme 158
(4) Informationsmängel bei unzureichender Erläuterung
des Beteiligungverhältnisses 159
ее)
(1) Erläuterung 160
(2) Meinungsstand 160
(3) Stellungnahme 161
ff) Ergebnis 161
E. Rechtsstellung bis zum Ausscheiden 162
I.
II.
16 Inhaltsverzeichnis
F. Anderweitige Veräußerung 164
Kapitel 6:
Zusammenfassung der Ergebnisse 165
Literaturverzeichnis 167 |
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