Das neue Antidiskriminierungsgesetz: die Richtlinien 2000/43/EG und 2000/78/EG und die Auswirkungen auf das deutsche Arbeitsrecht = Das neue Antidiskriminierungsrecht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Aachen
Mainz
2006
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XVIII, 257, LVI S. 210 mm x 148 mm |
| ISBN: | 3861302284 |
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VORWORT I
INHALTSVERZEICHNIS I
ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XI
1. Teil Antidiskriminierungsmabnahmen auf europäischer Ebene 5
A. Rechtliche und geschichtliche Hintergrunde der Anttdiskriminierungspolitik 5
I. EG als Wertegemeinschaft 5
II. Entwicklungshmen 6
1. Grund] agen 6
2. Anfänge der Antidiskrimiuierungspohtik im Bereich der Diskriminierung auf¬
grund des Geschlechts und der Staatsangehörigkeit 7
3. Weg zu einer Antidiskriminierungsklausel 9
III. Strukturen rechtlichen Diskriminierungsschutzes 11
1. Konzeption der Antidiskrjminierungsmaßnahmen 12
2. Diskriminierungsbegriffe 13
a. Diskriminierung 13
(1) Unterschiedliche Ausprägungen des Begriffes 13
(2) Klassifizierung von Disknminierungsmerkmalen 14
b. Unmittelbare und mittelbare Diskriminierung 14
c. Institutionelle und gesellschaftliche Diskriminierung 15
ß. Schutz vor Diskriminierung im Völkerrecht 17
I. Grundlagen völkerrechtlicher Verträge und ihre Auswirkungen 17
II. Ebene der Vereinten Nationen 19
1. Internationaler Pakt über bürgerliche und politische Rechte 19
a. Diskrimmierungsvorschnften im CCPR 19
b. Auswirkungen auf das nationale Recht 20
2. Internationales Übereinkommen zur Beseitigung jeder Form der Rassendiskri¬
minierung 23
3. Internationales Abkommen der UNO zum Schutz der Rechte aller Wanderar¬
beitnehmer und ihrer Familienangehörigen 24
4. Konvention Nr. 111 der International Labour Organisation über Diskriminie¬
rung in Beschäftigung und Beruf 25
n
.26
III. Ebene des Europarates 1 Die Europäische Sozialcharta von 1961 2. Die Gemeinschaftscharta der sozialen Grundrechte der Arbeitnehmer 27
C. Art. 13 EG als GrundlagennoTm I. Entstehungsgeschichte und Zielsetzungen 9\$
1. Entstehung der Norm a. Art. 13 (Abs. 1) EG in der Fassung des Vertrags von Amsterdam 28
(1) VoTStoß der Nichtregierungsorganisationen iü
99
(2) Arbeit der Gemeinschaftsorgane 99
(3) Fassung der Antidiskriminierungsklausel i7
(a) Diskriminierung aus Gründen des Geschlechts (b) Diskriminierung aus Gründen der Religion oder der Weltanschauung 31
nn
(c) Diskriminierung aus Gründen einer Behinderung J
33
(d) Diskriminierung aus Gründen des Alters (e) Diskriminierung aus Gründen der sexuellen Ausrichtung J
b. Art. 13 Abs. 2 EG in der Fassung des Vertrags von Nizza 35
2. Sinn und Zweck des Diskiimmierungsverbots a. Art. 13 Abs. 1 EG: Diskriminierungsbekämpfung im engeren Sinne 36
Q Q
b. Art. 13 Abs. 2 EG". Gemeinschaftliche Fördermaßnahmen 'ö
O Q
c. Bedeutung des Art. 13 EG ~
39
3. Inhalt der Norm 39
a. Rechtsnatur b. Wirkung 41
c. Art. 13 EG als Kompetenznorm (1) „Unbeschadet der sonstigen Bestimmungen des Vertrages" 41
(2) „Im Rahmen der durch den Vertrag [.] übertragenen Zuständigkeiten" 42
(3) Sonstige Beschränkungen (4) „Geeignete Vorkehrungen" d. Geltungsbereich 4^
(1) Sachlicher Anwendungsbereich (a) Diskriminierung 4^
(b) Diskriminierungsmerkmale 4°
(aa) Verhältnis der einzelnen Diskriminierungsmerkmale 49
(bb) Geschlecht 50
(cc) Rasse und ethnische Herkunft 50
(dd) Religion oder Weltanschauung 53
(ee) Behinderung 54
(ff) Alter 55
(gg) Sexuelle Ausrichtung 55
(2) Persönlicher Anwendungsbereich 57
e. Verfaliren 58
II. Das Verhältnis von Axt. 13 EG zu weiteren Diskriminierungsverboten 59
1. Der allgemeine Gleichbehandlungsgrundsatz 59
2. Verbot der Diskriminierung als allgemeiner Grundsatz des Gemeinschafts¬
rechts 60
a. Urteil in der Rechtssache „Mangold" 60
b. Kritik und Schlussfolgerung 63
3. Schutzvorschnften im EG Vertrag 65
a. Axt. 12 EG (Diskriminierungsverbot aus Gründen der Staatsangehörig¬
keit) 66
(1) Schutzbereich und Gewährleistung 66
(2) Normadressaten 68
(3) Rechtfertigung 69
(4) Abgrenzung von Axt. 13 EG 70
b. Art. 141 EG (Gleiches Entgelt für Manner und Frauen) 70
(1) An. 141 Abs. 1 EG 70
(2) An. 141 Abs. 3 und 4 EG 71
(3) Abgrenzung von An. 13 EG 72
c. Grundfreiheiten 72
d. Art. 308 EG: „Abrundungsklausel" 73
4. Schutzvorschnften außerhalb des EG Vertrages 73
a. Art. 14EMRK 73
(1) Bedeutung der EMRK im Gemeinschaftsrecht 74
(2) Gewährleistung 74
(3) Das 12. Zusatzprotokoll 75
(4) Normadressaten 76
b. Art. 21 der Chartader Grundrechte der Europäischen Union 76
(1) Zur rechtlichen Verbindlichkeit der Grundrechtecharta 76
t
IV
79
(2) Gewährleistung (3) VeTbältms von Grundrechtecharta und EMRK 7y
80
(4) Normadressaten 81
HI. Bewertung 82
IV. Rechtslage nach dem Verfassungsvertrag °
D. Sekundärrecht im Rahmen des Art. 13 EG I. RL2000/43/EGundRL2000/78/EG 84
1. Anlass und Ziel 87
2. Entstehung 3. Art. 13 EG als Kompetenzgrundlage °
a. Voraussetzungen nach Art. 13 EG 89
(1) Die Beschäftigungsrichtlinie (a) Grundsätzliche Kompetenz auf dem Regelungsgebiet der Richtlinie . 89
90
(b) Einbeziehung des Arbeitsentgelts 91
(c) Kompetenz im Bereich des Bildungssektors y
92
(2) Die Rassendiskriminierungsnchtlmie b. Zwischenergebnis 93
c. Subsidiaritätspririzip 94
(1) Kriterium der Erforderlichkeit 95
(2) Kriterium der Effizienz 95
(3) Ergebnis 95
d. Grundsatz der Verhältnismäßigkeit 96
II. Gemeinsamkeiten 1. Geltungsbereich, Art. 3 RL y
96
a. Adressaten b. Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit "
2. Diskriminierung, Art. 2 RL 99
a. Unmittelbare Diskriminierung, Art. 2 Abs. 2 lit. a RL l0°
b. Mittelbare Diskriminierung, Art. 2 Abs. 2 lit. b RL 101
3. Belästigung, Art. 2 Abs. 3 RL 1°2
4. Anweisung, Art. 2 Abs. 4 RL 1°3
5. Ausnahmeermächtigung, Art. 4 RL '("
6. Positive Maßnahmen 105
7. Beweislast 106
V
8. Schutz vor Viktimsierung 107
9. Beteiligungsrecht für Verbände 108
10. Unterrichtung 108
11. Dialog 109
12. Schlussbestimmungen 109
III. Unterschiede 109
1. RL2000/43/EG 110
a. Sachlicher Geltungsbereich 110
b. Persönlicher Geltungsbereich 111
c. Disknmimerungstatbesiände 111
d. Mit der Förderung der Gleichbehandlung befasste Stellen 112
e. Umsetzung 112
2. RL2000/78/EG 112
a. Geltungsbereich 113
b. Diskrimmierungstatbestände 113
c. Kumulation von Diskriminierungsmerkmaien 114
d. Barrierefreiheit 115
e. Besondere Ausnahmen nach dieser Richtlinie 117
(1) Zum Schutz besonderer Rechtsgüter, Art. 2 Abs. 5 RL 117
(2) {drehen und andere weltanschauliche Organisationen,
Art. 4 Abs. 2 RL 117
(3) Nordirland, Art. 15 RL 120
f. Altersdiskriminierung und Rechtfenigungsmöglichkeken 120
(1) Rechtfertigung gemäß Art. 6 Abs. 1 RL 121
(2) Rechtfertigung bei Altersgrenzen gemäß Art. 6 Abs. 2 RL 121
g. Umsetzung 122
IV. Bewertung 122
1. RL 2000/43/EG 122
2. RL2OOOA78/EG 123
3. Übereinstimmende Regelungen 125
a. Zielsetzung und Kompetenz 125
b. Diskriminerungstatbestände und Ausnahmeermächtigung 127
c. Zulässigkeit und Umfang positiver Maßnahmen 128
d. Rechtsdurchsetzung 130
VI
4. Ergebnis 131
2. Teil Die Bedeutung der europäischen Antidiskriminterungsrichtlinien für
das deutsche arbeitsrecht 133
A. Soziale Realität in Deutschland und die derzeitige rechtliche Erfassung 133
1. Soziale Realität 133
II Allgemeine Grundlagen 135
1. Struktur des Diskriminierungsschutzes 13°
a. Rechtsstaatliche Dimension 1 *"
b. Sozialstaatliche Dimension 13'
2. Legitimation des Disknminierungsschutzes 13'
3. Möglichkeiten und Grenzen legislativer Maßnahmen 13°
III. Umsetzungserfordemis I4"
1. Wirkung und Rechtsfolgen der Richtlinien 1^0
a. Grundsätzliche Umsetzungspflicht ^
b. Nicht (fristgerechte) Umsetzung l42
(1) Vertikale Direktwirkung l42
(a) Ablauf der Umsetzungsfnst 143
(b) Begünstigende Regelung I44
(c) Inhaltlich unbedingte Richthmenbestimmung '^
(d) Hinreichend bestimmte Richtlinienbestimmung '^®
(e) Zwischenergebnis 14°
(2) Honzontale Direktwirkung 149
(a) Grundsätze nach der Rechtsprechung des EuGH 14 ^
(b) Ausnahmen 150
(c) Ansichten in der Literatur 151
(d) Stellungnahme und Ergebnis 152
(3) Weitere Folgen 153
(a) Durchsetzungsmaßnahmen auf europäischer Ebene 153
(b) Schadensersatzpflicht gegenüber dem Disknmmierungsopfer 153
(c) Richtlinienkonforme Auslegung 153
2. Derzeitiger Schutz vor Diskriminierung Ausreichende Regelung im
bestehenden Recht? 155
a. Verfassungsrechtliche Ebene 156
vu
(1) Besonderer Gleicbbehandlungsgrundsatz, Art. 3 Abs. 3 GG 156
(a) Gewährleistung des Art. 3 Abs. 3 GG 156
(b) Unmittelbare Drittwirkung 157
(c) Scbutzpflichl des Staates 159
(d) Zwischenergebnis 161
(2) Allgemeiner Gleichbehandlungsgrundsatz, Art. 3 Abs. 1 GG 162
(3) Zwischenergebnis 163
b. Straf und Ordnungswidrigkeitenrecht 163
(1) Volksverhetzung (§ 130 StGB) 163
(2) Beleidigungstalbestäride (§§ 185 ff. StGB) 164
(3) Ordnungswidrigkeiten (§ U8 OWiG) 165
(4) Zwischenergebnis 165
c. Zivilrecht 166
(1) Einwirkung der Grundrechte auf die GeneralkJausein 166
(a) §§ 138, 826 BGB 166
(b) § 242 bzw. § 307 BGB 168
(2) § 311 Abs. 2, 3 BGB 168
(3) § 823 BGB 169
(a) § 823 Abs. 1 BGB: Verletzung des allgemeinen Persönlichkeits
rechts 169
(b) § 823 Abs. 2 BGB l.V.m. einem Schulzgesetz 170
(c) Rechtsfolgen 171
(4) Zwischenergebnis 172
d. Ausdrückliche Anlidiskrimimerungstatbestände, insbesondere im Arbeits¬
recht 173
(1) §§ 611a, b und 612 Abs. 3 BGB 173
(2) § 75 BetrVG und § 67 BPersVG 174
(3) §4TzBfG 176
(4) § 81 Abs. 2 SGB IX und BGG 176
(5) BeschäftigtenschutzG 177
e. Fürsorgepflicht des Arbeitgebers 177
f. Arbeitsrechthcher Gleichbehandlungsgrundsatz 178
g. Zwischenergebnis 180
3. Richtlimenkonforaie Auslegung der bestehenden Regelungen 180
4. Ergebnis 181
IV. Gestaltung der Umsetzung 183
1. Europarechtliche Anforderungen 183
2. Aufnahme in das deutsche Recht 1" ¦
a. Geplante Regelung 184 ;
b. Regelungsgebiet 185 '
c. Eigenständiges Antidisknmmierungsgesetz oder Diskrimimerungsschutz
im jeweiligen Gesetz? 186
(1) Grundsätzliche Überlegungen 186
(2) Zum Entwurf eines allgemeinen Antidiskriminierungsgesetzes 188
d. Probleme bei der Umsetzung 1°°
e. Eckpunkte des Antidisknmmierungsgesetz Entwurfes und diesbezügliche
Knük 191
(1) Allgemeiner Teil 191 j
(2) Schutz der Beschäftigung vor Benachteiligung 192
(3) Rechtsfolgen 194
(4) Ergänzende Vorschriften 19"?
(5) Rechtsschutz 197
(6) Würdigung 198
B. Wichtige Konsequenzen der Umsetzungßr die deutsche Arbeitsrechtspraxis 200
I. Konsequenzen im vorvertraglichen Bereich 200
1. Ausschreibung 200
2. Bewerbung 201
3. Fragerecht des Arbeitgebers 201
II. Konsequenzen während des Arbeitsverhältnisses 204
1. Einstellung 204
2. Beschäftigungs und Arbeitsbedingungen 204
3. Beruflicher Aufstieg 205
4. Berufs und Weiterbildung 205
5. Diskriminierung durch andere Arbeitnehmer und Dritte 205
III. Konsequenzen bei und nach Beendigung des ArbeitsveThältmsses 206
IV. Probleme bei einzelnen Disknmmierungstatbeständen 208
1. Religion, Weltanschauung 208
a. Kirchliches Selbstbestimmungsrecht und der „richtige Glaube" 208
IX
b. Kopftuch aJs religiöses Symbol 210
2. Sexuelle Onenlierung 211
a. Kirchlicher Arbeitgeber 211
b. Stellung der Lebenspartner 212
3. Alter 213
a. Altersgrenzen 213
b. § 14TzBfG 215
c. Betriebszugehörigkeit als mittelbare Diskriminierung 216
V. Rechtsfolgen 217
1. Schadensersatz 217
2. Kontrahierungszwang 219
VI. Weitere Verpflichtungen des Arbeitgebers 219
VII. Beweisverteilung 220
VIII. Rechtsverfolgung 221
IX. Ergebnis 222
3. Teil Übereinstimmung einer Umsetzung mit höherrangigem Recht 223
A. Prufungsmaßsiab .". 223
B. Europäische Grundrechte 227
I. Herleitung 227
II. Grundrechtsverletzung 228
1. Allgemeiner Gleichheitssatz 229
a. Gewährleistung 230
(1) Positive Maßnahmen 230
(2) Abschließende Aufzahlung von Diskriminierungsmerkmalen 231
Exkurs 232
b. Rechtfertigung 235
c. Zwischener gebm s 236
2. Vertragsfreiheit 236
a. Herleitung 236
b. Schutzbereich und Eingriff 237
(1) Positive Maßnahmen 237
(2) Schadensersatzanspruch mit Straffuaktion 238
c. Rechtfertigung 239
(1) Verhälttiismäßiglceit 23\$
(a) Positive Maßnahmen 239
(b) Schadensersatzanspruch mit Straffunktion 241
(2) Wesensgehaltsgarantie 241
d. Zwischenergebnis 242
3. Berufs und Unternehmerfreiheit des Arbeitgebers 242
a. Schutzbereich und Eingriff 243
b. Rechtfertigung 243
c. Zwischenergebnis 244
4. Berufsfreiheit anderer (potentieller) Arbeitnehmer 244
a. Schutzbereich 245
b. Eingriff 245
c. Rechtfertigung 247
(1) Rechtsgrundlage 247
(2) Verwirklichung des Allgemeinwohls 24?
(3) Verhätmsmäßigkeit 248
(4) Wesensgehalt 250
d. Zwischenergebnis 250
5. Ergebnis 250
Zusammenfassung 252
Ausblick 256
LITERATURVERZEICHNIS 1 |
| adam_txt |
VORWORT I
INHALTSVERZEICHNIS I
ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XI
1. Teil Antidiskriminierungsmabnahmen auf europäischer Ebene 5
A. Rechtliche und geschichtliche Hintergrunde der Anttdiskriminierungspolitik 5
I. EG als Wertegemeinschaft 5
II. Entwicklungshmen 6
1. Grund] agen 6
2. Anfänge der Antidiskrimiuierungspohtik im Bereich der Diskriminierung auf¬
grund des Geschlechts und der Staatsangehörigkeit 7
3. Weg zu einer Antidiskriminierungsklausel 9
III. Strukturen rechtlichen Diskriminierungsschutzes 11
1. Konzeption der Antidiskrjminierungsmaßnahmen 12
2. Diskriminierungsbegriffe 13
a. Diskriminierung 13
(1) Unterschiedliche Ausprägungen des Begriffes 13
(2) Klassifizierung von Disknminierungsmerkmalen 14
b. Unmittelbare und mittelbare Diskriminierung 14
c. Institutionelle und gesellschaftliche Diskriminierung 15
ß. Schutz vor Diskriminierung im Völkerrecht 17
I. Grundlagen völkerrechtlicher Verträge und ihre Auswirkungen 17
II. Ebene der Vereinten Nationen 19
1. Internationaler Pakt über bürgerliche und politische Rechte 19
a. Diskrimmierungsvorschnften im CCPR 19
b. Auswirkungen auf das nationale Recht 20
2. Internationales Übereinkommen zur Beseitigung jeder Form der Rassendiskri¬
minierung 23
3. Internationales Abkommen der UNO zum Schutz der Rechte aller Wanderar¬
beitnehmer und ihrer Familienangehörigen 24
4. Konvention Nr. 111 der International Labour Organisation über Diskriminie¬
rung in Beschäftigung und Beruf 25
n
.26
III. Ebene des Europarates 1 Die Europäische Sozialcharta von 1961 2. Die Gemeinschaftscharta der sozialen Grundrechte der Arbeitnehmer 27
C. Art. 13 EG als GrundlagennoTm I. Entstehungsgeschichte und Zielsetzungen 9\$
1. Entstehung der Norm a. Art. 13 (Abs. 1) EG in der Fassung des Vertrags von Amsterdam 28
(1) VoTStoß der Nichtregierungsorganisationen iü
99
(2) Arbeit der Gemeinschaftsorgane 99
(3) Fassung der Antidiskriminierungsklausel i7
(a) Diskriminierung aus Gründen des Geschlechts (b) Diskriminierung aus Gründen der Religion oder der Weltanschauung 31
nn
(c) Diskriminierung aus Gründen einer Behinderung J
33
(d) Diskriminierung aus Gründen des Alters (e) Diskriminierung aus Gründen der sexuellen Ausrichtung J
b. Art. 13 Abs. 2 EG in der Fassung des Vertrags von Nizza 35
2. Sinn und Zweck des Diskiimmierungsverbots a. Art. 13 Abs. 1 EG: Diskriminierungsbekämpfung im engeren Sinne 36
Q Q
b. Art. 13 Abs. 2 EG". Gemeinschaftliche Fördermaßnahmen 'ö
O Q
c. Bedeutung des Art. 13 EG ~
39
3. Inhalt der Norm 39
a. Rechtsnatur b. Wirkung 41
c. Art. 13 EG als Kompetenznorm (1) „Unbeschadet der sonstigen Bestimmungen des Vertrages" 41
(2) „Im Rahmen der durch den Vertrag [.] übertragenen Zuständigkeiten" 42
(3) Sonstige Beschränkungen (4) „Geeignete Vorkehrungen" d. Geltungsbereich 4^
(1) Sachlicher Anwendungsbereich (a) Diskriminierung 4^
(b) Diskriminierungsmerkmale 4°
(aa) Verhältnis der einzelnen Diskriminierungsmerkmale 49
(bb) Geschlecht 50
(cc) Rasse und ethnische Herkunft 50
(dd) Religion oder Weltanschauung 53
(ee) Behinderung 54
(ff) Alter 55
(gg) Sexuelle Ausrichtung 55
(2) Persönlicher Anwendungsbereich 57
e. Verfaliren 58
II. Das Verhältnis von Axt. 13 EG zu weiteren Diskriminierungsverboten 59
1. Der allgemeine Gleichbehandlungsgrundsatz 59
2. Verbot der Diskriminierung als allgemeiner Grundsatz des Gemeinschafts¬
rechts 60
a. Urteil in der Rechtssache „Mangold" 60
b. Kritik und Schlussfolgerung 63
3. Schutzvorschnften im EG Vertrag 65
a. Axt. 12 EG (Diskriminierungsverbot aus Gründen der Staatsangehörig¬
keit) 66
(1) Schutzbereich und Gewährleistung 66
(2) Normadressaten 68
(3) Rechtfertigung 69
(4) Abgrenzung von Axt. 13 EG 70
b. Art. 141 EG (Gleiches Entgelt für Manner und Frauen) 70
(1) An. 141 Abs. 1 EG 70
(2) An. 141 Abs. 3 und 4 EG 71
(3) Abgrenzung von An. 13 EG 72
c. Grundfreiheiten 72
d. Art. 308 EG: „Abrundungsklausel" 73
4. Schutzvorschnften außerhalb des EG Vertrages 73
a. Art. 14EMRK 73
(1) Bedeutung der EMRK im Gemeinschaftsrecht 74
(2) Gewährleistung 74
(3) Das 12. Zusatzprotokoll 75
(4) Normadressaten 76
b. Art. 21 der Chartader Grundrechte der Europäischen Union 76
(1) Zur rechtlichen Verbindlichkeit der Grundrechtecharta 76
t
IV
79
(2) Gewährleistung (3) VeTbältms von Grundrechtecharta und EMRK 7y
80
(4) Normadressaten 81
HI. Bewertung 82
IV. Rechtslage nach dem Verfassungsvertrag °
D. Sekundärrecht im Rahmen des Art. 13 EG I. RL2000/43/EGundRL2000/78/EG 84
1. Anlass und Ziel 87
2. Entstehung 3. Art. 13 EG als Kompetenzgrundlage °
a. Voraussetzungen nach Art. 13 EG 89
(1) Die Beschäftigungsrichtlinie (a) Grundsätzliche Kompetenz auf dem Regelungsgebiet der Richtlinie . 89
90
(b) Einbeziehung des Arbeitsentgelts 91
(c) Kompetenz im Bereich des Bildungssektors y
92
(2) Die Rassendiskriminierungsnchtlmie b. Zwischenergebnis 93
c. Subsidiaritätspririzip 94
(1) Kriterium der Erforderlichkeit 95
(2) Kriterium der Effizienz 95
(3) Ergebnis 95
d. Grundsatz der Verhältnismäßigkeit 96
II. Gemeinsamkeiten 1. Geltungsbereich, Art. 3 RL y
96
a. Adressaten b. Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit "
2. Diskriminierung, Art. 2 RL 99
a. Unmittelbare Diskriminierung, Art. 2 Abs. 2 lit. a RL l0°
b. Mittelbare Diskriminierung, Art. 2 Abs. 2 lit. b RL 101
3. Belästigung, Art. 2 Abs. 3 RL 1°2
4. Anweisung, Art. 2 Abs. 4 RL 1°3
5. Ausnahmeermächtigung, Art. 4 RL '("
6. Positive Maßnahmen 105
7. Beweislast 106
V
8. Schutz vor Viktimsierung 107
9. Beteiligungsrecht für Verbände 108
10. Unterrichtung 108
11. Dialog 109
12. Schlussbestimmungen 109
III. Unterschiede 109
1. RL2000/43/EG 110
a. Sachlicher Geltungsbereich 110
b. Persönlicher Geltungsbereich 111
c. Disknmimerungstatbesiände 111
d. Mit der Förderung der Gleichbehandlung befasste Stellen 112
e. Umsetzung 112
2. RL2000/78/EG 112
a. Geltungsbereich 113
b. Diskrimmierungstatbestände 113
c. Kumulation von Diskriminierungsmerkmaien 114
d. Barrierefreiheit 115
e. Besondere Ausnahmen nach dieser Richtlinie 117
(1) Zum Schutz besonderer Rechtsgüter, Art. 2 Abs. 5 RL 117
(2) {drehen und andere weltanschauliche Organisationen,
Art. 4 Abs. 2 RL 117
(3) Nordirland, Art. 15 RL 120
f. Altersdiskriminierung und Rechtfenigungsmöglichkeken 120
(1) Rechtfertigung gemäß Art. 6 Abs. 1 RL 121
(2) Rechtfertigung bei Altersgrenzen gemäß Art. 6 Abs. 2 RL 121
g. Umsetzung 122
IV. Bewertung 122
1. RL 2000/43/EG 122
2. RL2OOOA78/EG 123
3. Übereinstimmende Regelungen 125
a. Zielsetzung und Kompetenz 125
b. Diskriminerungstatbestände und Ausnahmeermächtigung 127
c. Zulässigkeit und Umfang positiver Maßnahmen 128
d. Rechtsdurchsetzung 130
VI
4. Ergebnis 131
2. Teil Die Bedeutung der europäischen Antidiskriminterungsrichtlinien für
das deutsche arbeitsrecht 133
A. Soziale Realität in Deutschland und die derzeitige rechtliche Erfassung 133
1. Soziale Realität 133
II Allgemeine Grundlagen 135
1. Struktur des Diskriminierungsschutzes 13°
a. Rechtsstaatliche Dimension 1 *"
b. Sozialstaatliche Dimension 13'
2. Legitimation des Disknminierungsschutzes 13'
3. Möglichkeiten und Grenzen legislativer Maßnahmen 13°
III. Umsetzungserfordemis I4"
1. Wirkung und Rechtsfolgen der Richtlinien 1^0
a. Grundsätzliche Umsetzungspflicht ^
b. Nicht (fristgerechte) Umsetzung l42
(1) Vertikale Direktwirkung l42
(a) Ablauf der Umsetzungsfnst 143
(b) Begünstigende Regelung I44
(c) Inhaltlich unbedingte Richthmenbestimmung '^
(d) Hinreichend bestimmte Richtlinienbestimmung '^®
(e) Zwischenergebnis 14°
(2) Honzontale Direktwirkung 149
(a) Grundsätze nach der Rechtsprechung des EuGH 14 ^
(b) Ausnahmen 150
(c) Ansichten in der Literatur 151
(d) Stellungnahme und Ergebnis 152
(3) Weitere Folgen 153
(a) Durchsetzungsmaßnahmen auf europäischer Ebene 153
(b) Schadensersatzpflicht gegenüber dem Disknmmierungsopfer 153
(c) Richtlinienkonforme Auslegung 153
2. Derzeitiger Schutz vor Diskriminierung Ausreichende Regelung im
bestehenden Recht? 155
a. Verfassungsrechtliche Ebene 156
vu
(1) Besonderer Gleicbbehandlungsgrundsatz, Art. 3 Abs. 3 GG 156
(a) Gewährleistung des Art. 3 Abs. 3 GG 156
(b) Unmittelbare Drittwirkung 157
(c) Scbutzpflichl des Staates 159
(d) Zwischenergebnis 161
(2) Allgemeiner Gleichbehandlungsgrundsatz, Art. 3 Abs. 1 GG 162
(3) Zwischenergebnis 163
b. Straf und Ordnungswidrigkeitenrecht 163
(1) Volksverhetzung (§ 130 StGB) 163
(2) Beleidigungstalbestäride (§§ 185 ff. StGB) 164
(3) Ordnungswidrigkeiten (§ U8 OWiG) 165
(4) Zwischenergebnis 165
c. Zivilrecht 166
(1) Einwirkung der Grundrechte auf die GeneralkJausein 166
(a) §§ 138, 826 BGB 166
(b) § 242 bzw. § 307 BGB 168
(2) § 311 Abs. 2, 3 BGB 168
(3) § 823 BGB 169
(a) § 823 Abs. 1 BGB: Verletzung des allgemeinen Persönlichkeits
rechts 169
(b) § 823 Abs. 2 BGB l.V.m. einem Schulzgesetz 170
(c) Rechtsfolgen 171
(4) Zwischenergebnis 172
d. Ausdrückliche Anlidiskrimimerungstatbestände, insbesondere im Arbeits¬
recht 173
(1) §§ 611a, b und 612 Abs. 3 BGB 173
(2) § 75 BetrVG und § 67 BPersVG 174
(3) §4TzBfG 176
(4) § 81 Abs. 2 SGB IX und BGG 176
(5) BeschäftigtenschutzG 177
e. Fürsorgepflicht des Arbeitgebers 177
f. Arbeitsrechthcher Gleichbehandlungsgrundsatz 178
g. Zwischenergebnis 180
3. Richtlimenkonforaie Auslegung der bestehenden Regelungen 180
4. Ergebnis 181
IV. Gestaltung der Umsetzung 183
1. Europarechtliche Anforderungen 183
2. Aufnahme in das deutsche Recht 1" ¦
a. Geplante Regelung 184 ;
b. Regelungsgebiet 185 '
c. Eigenständiges Antidisknmmierungsgesetz oder Diskrimimerungsschutz
im jeweiligen Gesetz? 186
(1) Grundsätzliche Überlegungen 186
(2) Zum Entwurf eines allgemeinen Antidiskriminierungsgesetzes 188
d. Probleme bei der Umsetzung 1°°
e. Eckpunkte des Antidisknmmierungsgesetz Entwurfes und diesbezügliche
Knük 191
(1) Allgemeiner Teil 191 j
(2) Schutz der Beschäftigung vor Benachteiligung 192
(3) Rechtsfolgen 194
(4) Ergänzende Vorschriften 19"?
(5) Rechtsschutz 197
(6) Würdigung 198
B. Wichtige Konsequenzen der Umsetzungßr die deutsche Arbeitsrechtspraxis 200
I. Konsequenzen im vorvertraglichen Bereich 200
1. Ausschreibung 200
2. Bewerbung 201
3. Fragerecht des Arbeitgebers 201
II. Konsequenzen während des Arbeitsverhältnisses 204
1. Einstellung 204
2. Beschäftigungs und Arbeitsbedingungen 204
3. Beruflicher Aufstieg 205
4. Berufs und Weiterbildung 205
5. Diskriminierung durch andere Arbeitnehmer und Dritte 205
III. Konsequenzen bei und nach Beendigung des ArbeitsveThältmsses 206
IV. Probleme bei einzelnen Disknmmierungstatbeständen 208
1. Religion, Weltanschauung 208
a. Kirchliches Selbstbestimmungsrecht und der „richtige Glaube" 208
IX
b. Kopftuch aJs religiöses Symbol 210
2. Sexuelle Onenlierung 211
a. Kirchlicher Arbeitgeber 211
b. Stellung der Lebenspartner 212
3. Alter 213
a. Altersgrenzen 213
b. § 14TzBfG 215
c. Betriebszugehörigkeit als mittelbare Diskriminierung 216
V. Rechtsfolgen 217
1. Schadensersatz 217
2. Kontrahierungszwang 219
VI. Weitere Verpflichtungen des Arbeitgebers 219
VII. Beweisverteilung 220
VIII. Rechtsverfolgung 221
IX. Ergebnis 222
3. Teil Übereinstimmung einer Umsetzung mit höherrangigem Recht 223
A. Prufungsmaßsiab .". 223
B. Europäische Grundrechte 227
I. Herleitung 227
II. Grundrechtsverletzung 228
1. Allgemeiner Gleichheitssatz 229
a. Gewährleistung 230
(1) Positive Maßnahmen 230
(2) Abschließende Aufzahlung von Diskriminierungsmerkmalen 231
Exkurs 232
b. Rechtfertigung 235
c. Zwischener gebm s 236
2. Vertragsfreiheit 236
a. Herleitung 236
b. Schutzbereich und Eingriff 237
(1) Positive Maßnahmen 237
(2) Schadensersatzanspruch mit Straffuaktion 238
c. Rechtfertigung 239
(1) Verhälttiismäßiglceit 23\$
(a) Positive Maßnahmen 239
(b) Schadensersatzanspruch mit Straffunktion 241
(2) Wesensgehaltsgarantie 241
d. Zwischenergebnis 242
3. Berufs und Unternehmerfreiheit des Arbeitgebers 242
a. Schutzbereich und Eingriff 243
b. Rechtfertigung 243
c. Zwischenergebnis 244
4. Berufsfreiheit anderer (potentieller) Arbeitnehmer 244
a. Schutzbereich 245
b. Eingriff 245
c. Rechtfertigung 247
(1) Rechtsgrundlage 247
(2) Verwirklichung des Allgemeinwohls 24?
(3) Verhätmsmäßigkeit 248
(4) Wesensgehalt 250
d. Zwischenergebnis 250
5. Ergebnis 250
Zusammenfassung 252
Ausblick 256
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