Régimen jurídico de las adquisiciones de empresas:
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| Weitere Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | Spanish |
| Veröffentlicht: |
Pamplona
Aranzadi
2001
|
| Schriftenreihe: | Colección monografías Aranzadi
185 |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 865 S. |
| ISBN: | 8484106500 |
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PAGINA
ABREVIATURAS 31
PROLOGO 37
CAPITULO I
ELEMENTOS COMUNES DE LAS ADQUISICIONES
POR JOSE MARIA ALVARO. ARJONA
1. PLANTEAMIENTO 41
2. LOS MOTIVOS, LA JUSTIFICACION 42
3. EL PROCESO DE LA ADQUISICION 45
4. TIPOS DE ADQUISICION. ACCIONES O ACTIVOS 47
5. EL CONTENIDO DEL CONTRATO DE ADQUISICION 49
A) PLANTEAMIENTO 49
B) CONTENIDO TIPICO DE UN CONTRATO DE ADQUISICION 50
(I) ASPECTO FORMAL DEL CONTRATO 50
(UE) OBJETO DEL CONTRATO 51
(III) PRECIO, CONTRAPRESTACION 51
(IV) MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 51
(V) LIMITES A LA RESPONSABILIDAD 52
(VI) EL CIERRE Y SUS CONDICIONES 52
(VII) LAS CONDICIONES PRECEDENTES 53
(VIII) GARANTIAS 53
(IX) ACUERDOS ADICIONALES 54
(X) LA GESTION INTERINA DEL NEGOCIO 54
(XI) LOS BALANCES DE REFERENCIA 54
C) LA CLAUSULA DE MISCELANEOS 56
(I) NOTIFICACIONES 56
(II) PERVIVENCIA DEL CONTRATO 57
(III) CESION 57
(IV) INVALIDEZ DE ALGUNA CLAUSULA 57
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
(V) TITULOS 57
(VI) INMUNIDAD DE SOBERANIA 57
(VII) IDIOMAS 58
D) ANEXOS Y CARTAS APARTE (SIDE LETTERS) 58
(I) ANEXOS ., 58
(II) CARTAS APARTE (SIDE LETTERS) 59
6. LA COMPRAVENTA DE ACTIVOS 59
7. OPERACIONES SOCIETARIAS 59
A) INTRODUCCION 59
B) FUSION 60
C) ESCISION 61
D) APORTACION DE RAMA DE ACTIVIDAD 61
E) CESION GLOBAL DEL ACTIVO Y DEL PASIVO 61
8. EL ELEMENTO EXTRANJERO EN LA ADQUISICION 62
A) EVOLUCION LEGISLATIVA 62
(I) INVERSIONES EXTRANJERAS EN ESPANA 64
(II) INVERSIONES ESPANOLAS EN EL EXTERIOR 65
B) LEGISLACION VIGENTE 65
C) TRANSACCIONES ECONOMICAS CON EL EXTERIOR Y CONTROL DE CAMBIOS 67
9. AYUDAS PUBLICAS Y SUBVENCIONES 69
A) INCENTIVOS REGIONALES, LEGISLACION INTERNA 70
(I) CLASES DE ZONAS PROMOCIONABLES 71
(II) CLASES DE PROYECTOS PROMOCIONABLES 73
(III) CLASES DE INCENTIVOS 74
(IV) PROCEDIMIENTO DE CONCESION DE LOS INCENTIVOS REGIONALES 74
(V) EJECUCION DE LOS PROYECTOS, INCUMPLIMIENTOS Y SANCIONES 75
B) LEGISLACION COMUNITARIA 77
(I) AYUDAS ILEGALES 80
(II) CONTROL 80
CAPITULO II
LAS CARTAS DE INTENCIONES
POR ANGEL CARRASCO PERERA
1. DEFINICION 84
2. DELIMITACION DEL OBJETO DE ESTUDIO 85
3. EL PROCESO DE FORMACION DE LA CARTA DE INTENCIONES 85
A) OFERTA Y ACEPTACION 85
B) EPISTOLA Y MEMORANDUM 86
C) LA HUIDA DEL COMPROMISO 88
10
SUMARIO
PAGINA
D) LA CARTA DE INTENCIONES COMO ACTO DEBIDO 88
4. FUNCIONES DE LA CARTA DE INTENCIONES 89
A) REFUERZO DE LA CULPA IN CONTRAHENDO 89
B) ANTICIPACION DE ACUERDOS CON CONSENTIMIENTOS CUALIFICADOS 90
C) FALTA DE DETERMINACION ACTUAL 91
D) LA NECESIDAD DE PACTAR LA FALTA DE OBLIGATORIEDAD 91
E) LOS LIMITES A LA LIBERTAD NEGOCIADORA 92
F) LA BUSQUEDA DE FINANCIACION 93
G) RIESGOS DE LA CARTA 93
5. LA CONSTRUCCION DE UNA CARTA DE INTENCIONES 94
A) LA IDENTIFICACION DEL CONTORNO DEL OBJETO DEL CONTRATO 94
B) EL PROBLEMA DE LAS INVERSIONES FRUSTRADAS 96
C) LA CLAUSULA DE REPARTO DE RIESGOS Y COSTES FRUSTRADOS 98
D) LA CLAUSULA DE NO VINCULACION 98
E) ELENCO DE CONTENIDOS NO VINCULANTES 101
F) PRESUNCION DE NO VINCULACION? 101
G) LOS DISTINTOS NIVELES DE VINCULACION 103
H) OBLIGACIONES Y CONDICIONES 105
I) FINAL: TRES NOTAS SOBRE LA NATURALEZA DE LAS CARTAS DE INTENCIONES
... 106
6. UNIDAD DEL CONTRATO Y ACUERDOS PARCIALES 107
A) ACUERDOS PARCIALES Y FACULTADES DE INTEGRACION JUDICIAL 107
B) VALIDEZ PARCIAL O INEXISTENCIA DE VINCULACION 108
C) ACUERDO Y FORMA ESCRITA 110
D) BUENA FE Y RENEGOCIACION 111
7. LA DETERMINACION DE LOS ACUERDOS 112
A) EL REQUISITO DE DETERMINACION DEL OBJETO DEL CONTRATO 112
B) DETERMINABILIDAD Y NEGOCIACION DE BUENA FE 113
C) CONTRATO DEFINITIVO SUJETO A CONDICION Y CARTA DE INTENCIONES PARA
NEGOCIAR 114
8. JURISPRUDENCIA ESPANOLA SOBRE CARTAS DE INTENCIONES Y ACUERDOS
PRECON-
TRACTUALES 115
A) LA INESENCIALIDAD DE LAS AUTOCALIFICACIONES (SSTS 2 DICIEMBRE 1995
[RJ 1995, 9156] Y 14 OCTUBRE DE 1996 [RJ 1996, 7107]) 115
B) ACUERDOS PARCIALES Y DESACUERDO FINAL (STS, SALA 6
A
, 8 MARZO 1998
[RJ 1998, 2372]) 115
C) ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO Y POTESTADES JUDICIALES DE INTEGRA-
CION (SSTS5JULIO 1940 [RJ 1940, 684] Y9JULIO 1940 [RJ 1940, 691]) .. 116
D) ACCION DE CUMPLIMIENTO Y PRETENSION INDEMNIZATORIA (SAP GRANADA
24 JULIO 1999 [AC 1999, 4573]) 118
11
GOMEZ ACEBO 8C POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
E) PACTUM DE CONTRAHENDO, TEORIAS DEL PRECONTRATO, ACUERDOS DE INTEN-
CIONES Y NIVEL DE DETERMINACION CONTRACTUAL (SSTS 11 NOVIEMBRE 1943
[RJ 1943,1170]; 1 JULIO 1950 [RJ 1950,1187]; 7 FEBRERO 1966 [RJ 1966,
793]; 1 JUNIO 1966 [RJ 1966, 2848], 30 ENERO 1998 [RJ 1998, 353]; SAP
CORUNA 9 DICIEMBRE 1994 [AC 1994, 2103] Y STS 28 ABRIL 2000) 119
F) COOPERAR, EMITIR UNA DECLARACION DE VOLUNTAD O CUMPLIR (STS 5 OCTU-
BRE 1961 [RJ 1961, 3284]) 121
G) CARTAS DE INTENCIONES: OBLIGACIONES DE NEGOCIAR VERSUS OBLIGACIONES
DE EMITIR UNA DECLARACION DE VOLUNTAD (STS 4 JULIO 1991 [RJ 1991,
5325] Y STS 3 JUNIO 1998 [RJ 1998, 3715]) 122
H) IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO (STS 19JULIO 1994 [RJ 1994, 6698]) ..
124
I) LA INCURRENCIA EN COSTES POR UNA DE LAS PARTES (STS 28 DICIEMBRE
1995 [RJ 1995, 9402] Y SAP VALLADOLID 9 NOVIEMBRE DE 1998 [AC
1998,8974]) 125
J) CONSENTIMIENTOS PLURALES Y CONDICIONES IMPLICITAS (STS 14 OCTUBRE
1996 [RJ 1996, 7560]) 126
K) CULPA IN CONTRAHENDO (STS 16 MAYO 1988 [RJ 1998, 4308]; STS
14 JUNIO 1999 [RJ 1999, 4105] Y SAP NAVARRA 31 JULIO 1999 [AC 1999,
1906]) 127
1) CONTRATOS Y PRECONTRATOS CONSENSUALES DE CONTRATOS REALES (SSAP BA-
LEARES 12 MAYO DE 1997 [AC 1997, 1144] Y MADRID 4 JUNIO 1998 [AC
1998, 1420]) 130
M) ACUERDOS DE INTENCIONES Y PRECONTRATOS CON CONDICION SUSPENSIVA
(STS 24 JULIO 1998 [RJ 1998, 6393]) 131
N) CONCLUSIONES 132
N) EXCURSO FINAL; EL ARTICULO 708 LECIV/2000 133
CAPITULO III
DUE DILJGENCE
POR ROSANA HALLETT CHARRO
1. INTRODUCCION AL LEGAL DUE DILIGENCE 135
A) IMPORTANCIA Y SIGNIFICADO DEL LEGAL DUE DILIGENCE 135
B) MOMENTO DEL PROCESO EN QUE SE REALIZA Y COMPROMISOS PREVIOS 138
C) SIGNIFICADO DEL DUE DILIGENCE EN RELACION CON LAS REPRESENTACIONES
Y GARANTIAS 140
D) OBLIGACION DEL VENDEDOR DE PROPORCIONAR INFORMACION 143
E) CONFIDENCIALIDAD CON RESPECTO A LA INFORMACION FACILITADA 146
(I) OBLIGACIONES DE CONFIDENCIALIDAD QUE SE PUEDEN HABER ASU-
MIDO FRENTE A TERCEROS 147
(II) EL PRIVILEGIO LEGAL 148
2. EL CUESTIONARIO EN EL DUE DILIGENCE LEGAL 148
A) LINEAS GENERALES SOBRE EL CUESTIONARIO 148
12
SUMARIO
PAGINA
B) AREAS OBJETO DE ANALISIS 149
C) ADAPTACION A CADA CASO CONCRETO DEL CUESTIONARIO 150
3. EL PERSONAL Y LOS DATOS EN LA INVESTIGACION 152
A) PERSONAL INVOLUCRADO EN EL PROCESO DE DUE DILIGENCE Y ORGANIZACION.
152
B) INFORMACION FACILITADA POR EL TRANSMITENTE A LOS EFECTOS DEL DUE
DILI-
GENCE LEGAL: SISTEMAS 155
(I) SISTEMA EN QUE LOS DATOS SON PREDETERMINADOS POR EL VENDEDOR. 155
(II) SISTEMA EN QUE LOS DATOS FACILITADOS POR EL VENDEDOR SE SUMI-
NISTRAN EN RESPUESTA A SOLICITUDES DEL COMPRADOR 156
4. SUMINISTRO DE INFORMACION POR EL VENDEDOR 157
5. ENFOQUE DEL DUE DILIGENCE 159
6. CONFIRMACIONES. INFORMACION NO DOCUMENTADA. OBTENCION O CONFIRMA-
CION DE DATOS EN REGISTROS U ORGANISMOS PUBLICOS 161
A) INFORMACION DEL REGISTRO MERCANTIL O DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD
CORRESPONDIENTE 161
B) INFORMACION SOBRE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL 163
C) CERTIFICACIONES O INFORMACION DE HACIENDA 163
D) CERTIFICACIONES DE LA TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL 163
E) INFORMACION DE TIPO URBANISTICO 164
F) INFORMACION DE TIPO ADMINISTRATIVO 164
G) INFORMACION DE OTROS POSIBLES REGISTROS O FUENTES, EN SU CASO 164
7. ASPECTOS QUE PUEDEN CONSIDERARSE Y COMPROBARSE PARTICULARMENTE CON
RESPECTO A LOS DOCUMENTOS FACILITADOS PARA EL EJERCICIO DEL DUE DILI-
GENCE LEGAL 164
A) ASPECTOS SOCIETARIOS 166
B) ACTIVOS DE LA SOCIEDAD 169
C) CONTRATOS 173
(I) CONTRATOS FINANCIEROS Y BANCARIOS 174
(II) POLIZAS DE SEGURO 175
D) ASPECTOS LABORALES 176
E) ASPECTOS ADMINISTRATIVOS 178
F) ASPECTOS FISCALES 179
G) LITIGIOS 180
H) DERECHO DE LA COMPETENCIA 181
I) URBANISMO Y MEDIOAMBIENTE 181
8. EL INFORME DEL LEGAL DUE DILIGENCE 183
A) PRESENTACION DE LA INFORMACION 183
B) CONTENIDO 185
C) UTILIZACION DE LA INFORMACION CONTENIDA EN EL INFORME 186
13
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
CAPITULO IV
REPRESENTACIONES Y GARANTIAS
POR ANGEL CARRASCO PETERA
1. LA FUNCION DE LAS MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 191
A) TERMINOLOGIA Y OCASION 191
B) LA MISREPRESENTATION EN DERECHO INGLES 192
C) EL PROCESO DE REALIZACION DE MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 195
D) VENTAS DE ACCIONES Y VENTAS DE ACTIVOS 197
E) EL AUTOR DE LAS MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 198
2. DESCRIPCION DE LAS MANIFESTACIONES TIPICAS 199
A) MANIFESTACIONES REFERIDAS A LA CONSTITUCION, CAPACIDAD, CAPITAL Y
ESTA-
TUTOS DE LA SOCIEDAD VENDEDORA O ADQUIRIDA 200
B) MANIFESTACIONES REFERIDAS A ORGANOS DE ADMINISTRACION, AUDITORES Y
PODERES 200
C) MANIFESTACIONES SOBRE ESTADOS FINANCIEROS Y LIBROS DE COMERCIO 200
D) IMPUESTOS 201
E) PRINCIPALES CONTRATOS 201
F) PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL 202
G) ACTIVOS MUEBLES E INMUEBLES 202
H) SEGUROS 202
I) PLANTILLAS LABORALES Y CONTRATOS DE SERVICIOS 202
J) LICENCIAS Y AUTORIZACIONES ADMINISTRATIVAS 203
K) LITIGIOS 203
I) CAMBIOS Y OTRAS CIRCUNSTANCIAS ADVERSAS 203
II) INFORMACION 203
M) CUESTIONES MEDIOAMBIENTALES 204
N) SEGURIDAD DE PRODUCTOS 204
N) VERACIDAD DE LA INFORMACION 204
O) EXCLUSION DE COMPROMISOS IMPLICITOS 204
3. CLASIFICACION DE LAS MANIFESTACIONES 204
A) DECLARACIONES DE PRESENTE/PASADO Y DECLARACIONES DE FUTURO 205
B) DECLARACIONES DE CREENCIAS 207
C) DECLARACIONES SOBRE LA SUFICIENCIA DE TITULOS 208
D) DECLARACIONES SOBRE LA PUESTA EN EJECUCION DE LOS MEJORES ESFUERZOS
.. 208
E) METAMANIFESTACIONES 209
F) MANIFESTACIONES SOBRE LA PROPIA CONDUCTA PASADA 211
4. REFERENCIA AL PRECIO O AL CONTRATO COMO UN TODO 212
14
. * SUMARIO
PAGINA
5. JURISPRUDENCIA ESPANOLA SOBRE MANIFESTACIONES Y GARANTIAS EN LA
ADQUISI-
CION DE EMPRESAS 212
A) SAP BARCELONA 5 ENERO 2000 (AC 2000, 686) 212
B) STS 30 JUNIO 2000 213
C) STS 11 JULIO 2000 214
6. APLICACION DEL REGIMEN CIVIL COMUN 214
A) SANEAMIENTO POR EVICCION 214
B) SANEAMIENTO POR DEFECTOS OCULTOS 215
C) ACCIONES POR INCUMPLIMIENTO EN GENERAL 216
D) INDEMNIZACION Y NULIDAD POR DOLO 217
7. LA EFICACIA DE LAS MANIFESTACIONES 219
A) MISREPRESENTATION NEGLIGENTE 219
B) LA ELIMINACION DEL RIESGO DE INEXCUSABILIDAD 221
C) UN EXCURSO: COMO SE DEBE CONSTRUIR LA GARANTIA 222
D) LA ELIMINACION DEL RIESGO DE LA INESENCIALIDAD 223
E) LA ELIMINACION DEL RIESGO DE LA IMPREVISIBILIDAD 223
F) ELIMINACION DE LOS RIESGOS DERIVADOS DEL CONCEPTO DE DEFECTO OCULTO
.. 224
G) LA CONTINGENCIA COMO FALTA DE CONFORMIDAD AL CONTRATO 225
H) LA FUNCION DE IDENTIFICACION DE PROBLEMAS 226
8. LAS CLAUSULAS LIMITATIVAS DE RESPONSABILIDAD 226
9. PRESCRIPCION 229
10. DELIMITACION TEMPORAL CONVENCIONAL 229
11. LA ASIGNACION CONTRACTUAL DE RIESGOS CONOCIDOS O COGNOSCIBLES
(LETTER
OF DISCLOSURE Y ENTIRE AGREEMENT CLAUSE) 231
12. GARANTIAS 232
A) EN GENERAL 232
B) DEPOSITO (ESCROW) 232
C) LA FUNCION DE GARANTIA DEL ESCROW 234
D) LA RETENCION DEL PRECIO 236
CAPITULO V
OBJETO Y PRECIO EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
POR FRANCISCO PENA GONZALEZ Y LUIS CASAIS OVALLE
1. EL OBJETO EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS; DELIMITACION DEL CONCEPTO
. 238
2. LA PRESTACION COMO OBJETO DE LA OBLIGACION EN LAS ADQUISICIONES DE
EM-
PRESAS 238
A) CONTENIDO DE LA PRESTACION Y CAUSA DEL NEGOCIO JURIDICO DE TRANSMI-
SION; ESTADOS CONTABLES Y ADQUISICION DE LA EMPRESA 238
B) EL CONTENIDO DE LA OBLIGACION EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS; LAS
PRESTACIONES ACCESORIAS 239
15
GOMEZ ACEBO 8C POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
3. EL OBJETO DEL NEGOCIO JURIDICO DE ADQUISICION; ADQUISICION DIRECTA E
INDI-
RECTA DE LA EMPRESA Y TRANSMISION DE EMPRESA AJENA 240
A) DISTINCION ENTRE ADQUISICION DIRECTA O INDIRECTA 240
B) LA VENTA DE EMPRESA AJENA 241
4. LAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES COMO OBJETO DE LA ADQUISICION
... 241
A) TRANSMISION DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES CORRESPONDIENTES
A AUMENTOS DE CAPITAL SOCIAL NO INSCRITOS EN EL REGISTRO MERCANTIL ...
241
B) CONDICION DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES AL TIEMPO DE LA TRANSMI-
SION 242
(I) LIMITACIONES JUDICIALES, CONTRACTUALES O ESTATUTARIAS A LA LIBRE
TRANSMISIBILIDAD 242
(II) LIMITACIONES LEGALES A LA LIBRE TRANSMISION DE LAS ACCIONES ....
242
C) TRANSMISION DE ACCIONES NO INCORPORADAS A TITULOS, ACCIONES AL PORTA-
DOR Y ENDOSO DE ACCIONES NOMINATIVAS 243
5. LA ADQUISICION DIRECTA DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL 247
A) UNIDAD DE LA ADQUISICION DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y FORMA DE
LA TRANSMISION DE SUS ELEMENTOS 247
B) EL PROBLEMA DE LA DETERMINACION DEL OBJETO DE LA COMPRAVENTA EN
LAS ADQUISICIONES DIRECTAS DE EMPRESAS 247
6. LA ENTREGA O TRADICION DE LA EMPRESA 248
A) ALCANCE DE LA ENTREGA EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS 248
B) LA ENTREGA DE VALORES NEGOCIABLES Y PARTICIPACIONES SOCIALES 249
C) LA ENTREGA DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL 250
D) LUGAR, TIEMPO Y GASTOS DE LA ENTREGA 251
(I) LUGAR DE LA ENTREGA 251
(II) TIEMPO DE LA ENTREGA 251
(III) LOS GASTOS DE LA ENTREGA 252
E) SUSPENSION DE LA ENTREGA 252
7. EL RIESGO DE LA ADQUISICION 253
8. LA OBLIGACION DE SANEAMIENTO 253
A) CONCEPTO Y NATURALEZA 253
B) SANEAMIENTO POR EVICCION 254
C) ALGUNOS PROBLEMAS INTERPRETATIVOS DEL SANEAMIENTO POR EVICCION ....
256
D) SANEAMIENTO POR VICIOS O DEFECTOS OCULTOS 259
E) LAS ACCIONES LEGALES DISPONIBLES EN EL SANEAMIENTO POR VICIOS 261
F) PROBLEMAS INTERPRETATIVOS DEL REGIMEN LEGAL 261
9. REQUISITOS DEL PRECIO; ESPECIAL REFERENCIA A SU DETERMINACION 264
A) REQUISITOS DEL PRECIO 264
B) EL PRECIO JUSTO Y LA PROTECCION DEL MINORITARIO 264
16
SUMARIO
PAGINA
C) LA PROTECCION A LOS MINORITARIOS EN LAS ADQUISICIONES DE SOCIEDADES
NO COTIZADAS 265
D) LA DETERMINACION DEL PRECIO 267
(I) EL TERCERO DEL ARTICULO 1447 CC Y LA DETERMINACION DEL PRECIO .. 269
(II) EFECTOS DE LA FALTA DE DETERMINACION 270
(III) LOS AJUSTES DEL PRECIO POR DECISION DE UN TERCERO 271
10. EL PAGO DEL PRECIO; ELEMENTOS DEL PAGO Y SUSPENSION DE LA OBLIGACION
DE
PAGO 272
A) REQUISITOS DEL PAGO 272
B) TIEMPO, LUGAR Y PERSONAS LEGITIMADAS PARA RECIBIR EL PAGO 273
C) SUSPENSION DE LA OBLIGACION DE PAGO DEL ADQUIRENTE 273
11. EL APLAZAMIENTO DEL PAGO; LA PARTE VARIABLE DEL PRECIO 274
A) EL PRECIO APLAZADO 274
B) EL APLAZAMIENTO DEL PRECIO EN SU PARTE VARIABLE Y LOS BENEFICIOS
REPAR-
TIBLES DE LA EMPRESA 275
CAPITULO VI
LA ESTRATEGIA DE CIERRE DE LA ADQUISICION
POR JOSE MANA ALVAREZ ANONA, JOSE MARIA ALVAREZ VEGA Y BEATRIZ
SATRUSTEGUI MENRHACA
1. PLANTEAMIENTO 277
2. CONTENIDO TIPICO DE LA CLAUSULA DE CIERRE 279
A) FECHA Y LUGAR 281
B) PAGO Y ENTREGA 282
C) CONDICIONES NECESARIAS PARA EL CIERRE 283
D) VARIOS 285
E) LA REPRODUCCION AL CIERRE DE LAS MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 285
3. LA COMPLEJIDAD DEL CIERRE Y SUS PROBLEMAS 287
4. PREPARACION DEL CIERRE 289
A) LA LISTA DE CIERRE O CLOSING CHECK-LIST 289
B) EL PRE-CIERRE 291
5. PROBLEMAS DE REPRESENTACION. PODERES INCOMPLETOS, RATIFICACIONES Y
AD-
HESIONES 292
A) PODERES 292
B) EL PODER DE EXTRANJEROS 292
C) FIRMA SIN PODERES. RATIFICACIONES 293
D) LAS ADHESIONES 294
6. ALGUNOS PROBLEMAS EN LA CONTRAPRESTACION DEL ADQUIRENTE. LA
TRANSFEREN-
CIA BANCARIA Y LA MONEDA EXTRANJERA 295
A) INTRODUCCION 295
B) EL PAGO EN MONEDA EXTRANJERA 295
17
GOMEZ ACEBO SE POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
C) EL PAGO POR TRANSFERENCIA BANCADA 297
7. UN CASO DE ENTREGA ESPECIAL. CESION GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO 299
8. POST-CIERRE 304
A) PLANTEAMIENTO 304
B) SUBSANACIONES Y COMPLEMENTOS 304
C) ACTOS POSTERIORES AL CIERRE 305
(I) LOS AJUSTES AL PRECIO 305
(II) GARANTIAS 305
(III) OBLIGACIONES 305
(IV) OBLIGACIONES DE COLABORAR 305
(V) OBLIGACIONES DE NO COMPETIR 306
9. EL IDIOMA DEL DOCUMENTO DE CIERRE 306
10. EL BLANQUEO DE CAPITALES 307
CAPITULO VII
LA SOCIEDAD CONJUNTA
POR JOSE MARIA ALVAREZ VEGA
1. INTRODUCCION 310
2. ANTECEDENTES 311
A) LA COMMENDA 311
B) LAS COMPANIAS DE INDIAS 313
C) LA CUENTA EN PARTICIPACION 313
D) UNION TEMPORAL DE EMPRESAS 314
E) AGRUPACION DE INTERES ECONOMICO 315
3. FUNCION ECONOMICA ACTUAL 316
4. CONCEPTO, CLASES Y CARACTERES. PROBLEMAS DE LA ATIPICIDAD 318
A) CONCEPTO 318
(I) ORIGEN CONTRACTUAL 319
(II) NATURALEZA ASOCIATIVA 320
(III) GESTION COMUN 320
(IV) OBJETO Y DURACION LIMITADA 321
(V) ANIMO DE LUCRO 322
(VI) LA CONFIANZA RECIPROCA 322
B) CLASES. PROBLEMAS DE ATIPICIDAD 323
5. CONSTITUCION DE LA JOINT VEN TURE 325
A) EL ACUERDO PRELIMINAR O JOINT VEN TURE AGREEMENT 325
B) CONTENIDO DEL ACUERDO PRELIMINAR 327
C) CONCRECION DEL CONTENIDO 329
(I) DEFINICIONES 329
18
-___ SUMARIO
PAGINA
(II) LEGISLACION APLICABLE 329
(III) IDIOMA 330
(IV) ELECCION DEL TIPO SOCIETARIO 330
(V) IDENTIFICACION DEL NEGOCIO 332
(VI) FIJACION DE ESTRATEGIA 333
(VII) ADMISION DE NUEVOS SOCIOS 334
(VIII) EL DERECHO A ENAJENAR (TAKE ME ALONG RIGHTS) 335
(IX) LA OBLIGACION DE ENAJENAR (DRAG ALONG RIGHTS) 336
(X) LA JOINT VENTURE Y LA BOLSA (PIGGY BACK RIGHTS) 337
(XI) CONTRIBUCIONES DE LOS SOCIOS 337
(XII) BALANCES Y GARANTIAS 340
(XIII) ANALISIS DE LA SOLVENCIA DE LOS SOCIOS 340
(XIV) ANALISIS DE LA RENTABILIDAD PREVISTA 341
(XV) ORGANIZACION DE RECURSOS HUMANOS 342
(XVI) CONTRATOS DE LA SOCIEDAD CONJUNTA CON LAS PARTES FUNDADORAS ...
343
(XVII) CRONOLOGIA 343
(XVIII) CONDICIONES SUSPENSIVAS 343
(XIX) ARBITRAJE 344
D) VALOR DEL ACUERDO PRELIMINAR 344
6. ESTATUTOS DE LA SOCIEDAD CONJUNTA 346
A) LIMITACIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD 346
B) LAS PRESTACIONES ACCESORIAS EN LA SOCIEDAD CONJUNTA 351
(I) LA ENTREGA DE DINERO 352
(II) GARANTIZAR CREDITOS 353
(III) ASISTENCIA TECNICA 353
(IV) SUMINISTROS - 353
C) EL INCUMPLIMIENTO DE LA PRESTACION ACCESORIA 354
D) OBSTACULIZACION POR LA SOCIEDAD 354
E) FALTA DE PAGO DE LA RETRIBUCION 355
F) LA AGRAVACION DE LA PRESTACION ACCESORIA 355
G) EL INCUMPLIMIENTO POR EL SOCIO 356
(I) INCUMPLIMIENTO VOLUNTARIO 356
(II) INCUMPLIMIENTO INVOLUNTARIO 356
H) LA TRANSMISION DE LA PARTICIPACION SOCIAL SUJETA A PRESTACIONES
ACCESO-
RIAS; ESPECIALIDAD DE LA JOINT VENTURE 357
I) EXTINCION DE LAS PRESTACIONES ACCESORIAS 358
J) LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONJUNTA 358
K) SINDICATOS DE VOTO 360
1) SINDICATOS DE BLOQUEO 366
19
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
M) EL DEBER DE FIDELIDAD 367
7. LOS PACTOS PARASOCIALES 369
A) SU LICITUD EN LA LEY Y EN LA DOCTRINA. LIMITES 370
B) LOS PACTOS RESERVADOS ENTRE SOCIOS 372
8. LA EXTINCION DE LA JOINT VENTURE 374
A) CAUSAS DE EXTINCION PREVISTAS POR LOS PARTICIPES 374
(I) CUMPLIMIENTO DEL TERMINO FIJADO EN LOS ESTATUTOS 374
(II) CONCLUSION DE LA EMPRESA 375
(III) POR CUALQUIER CAUSA FIJADA EN LOS ESTATUTOS 375
B) CAUSAS NO PREVISTAS POR LOS PARTICIPES 376
(I) POR IMPOSIBILIDAD MANIFIESTA DE REALIZAR EL FIN SOCIAL [ART.
260.3 LSA Y CONCORDANTE 104 C) LSRL] 376
(II) POR PARALIZACION DE LOS ORGANOS SOCIALES. EL ARBITRAJE 376
(III) POR ESCISION TOTAL DE LA SOCIEDAD (ART. 252 LSA Y POR REMISION
94 LSRL) . 378
(IV) POR COMPRA 378
(V) POR SEPARACION DE UN SOCIO 380
(VI) POR EXCLUSION DE UN SOCIO 381
(VII) POR DISOLUCION Y LIQUIDACION 381
CAPITULO VIII
ADQUISICIONES ESPECIALES (I)
POR BEATRIZ SATRUSTEGUI MENCHACA
1. INTRODUCCION 383
2. ESPECIALIDADES POR RAZON DEL SUJETO: EL ADQUIRENTE 385
A) DIFERENCIAS ENTRE LOS COMPRADORES INDUSTRIALES Y LOS COMPRADORES
FINANCIEROS 385
B) LAS SOCIEDADES DE VENTURE CAPITAL Y FONDOS DE INVERSION 387
(I) DESARROLLO HISTORICO 387
(II) ESTRUCTURA 389
(III) ESTRUCTURA EN EL REINO UNIDO 392
(IV) ESTRUCTURA EN ESTADOS UNIDOS 393
(V) MODUS OPERANDI 395
C) UN HIBRIDO ENTRE EL INVERSOR INDUSTRIAL Y EL FINANCIERO: LOS
BUSINESS
ANGELS 399
D) LAS INCUBADORAS 401
3. ESPECIALIDADES DE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA EN LOS QUE INTERVIENEN
LOS SUJETOS ANTERIORES: LOS LBO S 401
A) LEVERAGED BUY-OUTS: INTRODUCCION 402
20
* . SUMARIO
PAGINA
B) LEVERAGED BUY-OUTS: ESTRUCTURA 403
(I) FORWARD MERGER LBO Y REVERSE MERGER LBO 405
(II) SEGUNDO MODELO: LBO SIN FUSION 406
(III) TERCER MODELO 406
(IV) CUARTO MODELO (CON LIQUIDACION) 407
(
V
) QUINTO MODELO (CESION DE ACTIVOS Y PASIVOS) 407
C) LBO S: LA SOCIEDAD OBJETO 407
D) LBO S: PECULIARIDADES DEL CONTRATO 409
(I) FIRMA Y CIERRE 409
(II) GARANTIAS PERENNES (ROLLING WARRANTIES/EVERGREEN GUARAN-
TEES) 410
(III) CLAUSULA DE ESCAPE (ESCAPE OUT CLAUSE O FINANCING OUT
CLAUSE) 413
(IV) HONORARIOS DE LOS ASESORES DEL VENDEDOR 415
(V) CLAUSULA DE CADUCIDAD (DROP DEAD CLAUSE) 416
(VI) POSIBILIDAD DE CEDER EL CONTRATO 417
(VII) CONDICIONES PRECEDENTES 418
(VIII) SEPARACION DE ACTIVOS Y SERVICIOS 418
(IX) REFINANCIACION DE LA DEUDA EXISTENTE 419
(X) ESPECIALIDAD DE LOS MBO S 419
(XI) CONTRATO ENTRE ACCIONISTAS 424
E) PLANES DE INCENTIVOS A EMPLEADOS 426
F) ASISTENCIA FINANCIERA: LOS ARTICULOS 81 LSA Y 40.5 LSRL 430
(I) ELEMENTOS OBJETIVOS: ASISTENCIA FINANCIERA/ADQUISICION DE AC-
CIONES * 430
(II) PRIMER ELEMENTO SUBJETIVO: EL TERCERO 435
(III) SEGUNDO ELEMENTO SUBJETIVO: PARA LA ADQUISICION DE ACCIO-
NES 436
(IV) FRAUDE DE LEY: RESULTADO PERSEGUIDO POR LA NORMA 439
(V) ANALISIS DE LA ESTRUCTURA DE LOS LBO S: SUPUESTOS INFRACTORES Y
EL FORWARD MERGER 443
(VI) CONSECUENCIAS DE LA INFRACCION DEL ARTICULO 81 LSA: NULI-
DAD? - .. 451
(VII) EL ARTICULO 81.2 LSA: MANAGEMENT BUY OUTS Y LEVERAGED
EMPLOYEE BUY OUTS 453
(VIII) ASISTENCIA FINANCIERA EN LAS SOCIEDADES LIMITADAS: BREVE REFE-
RENCIA AL DERECHO COMPARADO 455
G) LA FINANCIACION DE LAS COMPRAVENTAS APALANCADAS: ESTRUCTURA DE LA
FINANCIACION 456
21
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
H) EMISION DE BONOS DE ALTO RENDIMIENTO (HIGH YIELD BONDS) EN ES-
PANA 462
I) GARANTIAS 464
CAPITULO IX
ADQUISICIONES ESPECIALES (II)
POR BEATRIZ SATRUSTEGUI MENCHACA
1. LOS START-UPS 469
A) DEFINICION 469
B) NIVELES DE DESARROLLO 470
C) DIFERENCIAS ENTRE UN CONTRATO DE ACCIONISTAS TRADICIONAL Y EL
CONTRATO
DE UN START-UP 472
D) ESPECIALIDADES EN EL CONTENIDO DEL CONTRATO: LOS INTERESES DE LOS IN-
VERSORES 475
(I) CLAUSULAS PROTECTORAS DEL IMPORTE INVERTIDO 475
(II) VMECANISMOS ANTI-DILUCION: DERECHOS DE SUSCRIPCION PREFERENTE
Y CONTROL SOBRE LA FORMA QUE TOME LA FINANCIACION ADICIONAL .... 477
(III) DERECHOS DE ADQUISICION PREFERENTE 479
(IV) DERECHOS DE CO-VENTA: TAG ALONG Y DRAG ALONG 481
(V) LEVANTAMIENTO DE LAS RESTRICCIONES SOBRE ACCIONES Y MAYORIAS
DE VOTO 483
(VI) DERECHOS RELATIVOS A LA PREFERENCIA EN LA SALIDA A COTIZACION:
REGISTRATION RIGHTS 484
(VII) CONVERSION AUTOMATICA DE LAS ACCIONES PREFERENTES EN ACCIO-
NES COMUNES 486
(VIII) MANTENIMIENTO DE LOS MANAGERS 488
E) ESPECIALIDADES EN EL CONTENIDO DEL CONTRATO: LOS INTERESES DE LOS
FUN-
DADORES 490
(I) MAYOR PARTICIPACION ACCIONARIAL POSIBLE 491
(II) * PARTICIPACION ADICIONAL EN EL CAPITAL SI SE CUMPLEN CIERTOS
HITOS. 492
(III) SUPUESTOS DE CONSOLIDACION DE LAS ACCIONES SUJETAS A VESTING .
492
(IV) POSIBILIDAD DE OBTENER CIERTA LIQUIDEZ EN LA SALIDA A COTIZACION .
494
(V) NO INTERFERENCIA EN LA GESTION DEL DIA A DIA 494
(VI) MATERIAS RESERVADAS 496
F) NIVELES DE DESARROLLO Y FINANCIACION EN LOS START-UPS 496
G) LOS PRESTAMOS PUENTE: EL PROBLEMA DE LA CONVERSION EN CAPITAL .......
498
H) EL EVENTO DE LIQUIDEZ 500
2. ESPECIALIDADES POR LA SOCIEDAD OBJETO (TARGET) 501
A) COMPANIAS DE SEGUROS Y REASEGUROS 501
B) ENTIDADES DE CREDITO Y EMPRESAS DE SERVICIOS DE INVERSION 505
22
*_*. SUMARIO
PAGINA
C) INMOBILIARIAS 505
D) TELEVISION PRIVADA 506
E) TELECOMUNICACIONES 506
F) OTROS SECTORES 507
CAPITULO X
LA CLAUSULA RELATIVA A LA RESOLUCION DE CONFLICTOS
POR JOSE MARIA ALVAREZ ARJONA Y ESTIBALIZ ARANBURU URIBARRI
1. INTRODUCCION 509
2. MECANISMOS DE RESOLUCION ALTERNATIVA DE CONTROVERSIAS 510
3. BASES DE DECISION ENTRE EL ARBITRAJE Y LA SUMISION A LOS ORGANOS
JURISDIC-
CIONALES 514
4. DISTINTAS ALTERNATIVAS EXISTENTES DENTRO DEL ARBITRAJE 524
A) ARBITRAJE AD HOC O ARBITRAJE ADMINISTRADO 524
B) SEDE DEL ARBITRAJE Y LEGISLACION APLICABLE AL PROCESO ARBITRAL 530
C) ARBITRAJE DE DERECHO O DE EQUIDAD. MOTIVACION DEL LAUDO 533
D) OTRAS CUESTIONES 537
5. LA INTERVENCION DIRIMENTE DE UN TERCERO PARA LA DETERMINACION DE LOS
AJUSTES EN EL PRECIO DE LAS ACCIONES 543
6. CONCLUSION 552
CAPITULO XI
ADQUISICION DE SOCIEDADES COTIZADAS
POR ANGEL VARELA VARAS
1. EL CONTROL DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 555
2. LAS OFERTAS DE ADQUISICION 560
A) AMBITO DE APLICACION 560
B) LA OPA VOLUNTARIA 564
C) SUPUESTOS DE LA OPA OBLIGATORIA: LA ADQUISICION DE UNA PARTICIPA-
CION SIGNIFICATIVA 564
D) OPA POR MODIFICACION DE ESTATUTOS 566
E) VALORES A LOS QUE SE EXTIENDE 568
F) REGLAS DE COMPUTO DE LA PARTICIPACION SIGNIFICATIVA Y LA ACCION CON-
CERTADA 568
G) SUPUESTOS EXCLUIDOS DE LA REALIZACION DE UNA OPA 570
H) FORMULACION DE LA OPA COMO COMPRAVENTA 571
I) FORMULACION DE LA OPA COMO PERMUTA 572
(I) PERMUTA CON VALORES YA EMITIDOS 573
(II) PERMUTA CON VALORES A EMITIR 573
23
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
J) PRESENTACION DE LA OFERTA 576
K) PUBLICACION DE LA OFERTA Y ACEPTACION DE LA MISMA 577
1) MODIFICACIONES DE LA OFERTA, DESISTIMIENTO Y CESE DE LA MISMA 578
M) LIQUIDACION DE LA OFERTA 581
N) CONTENIDO DEL FOLLETO Y DOCUMENTACION ANEXA 583
(I) ELEMENTOS SUBJETIVOS 583
(II) ELEMENTOS OBJETIVOS 584
(IUE) ELEMENTOS FORMALES 586
(IV) OTRAS INFORMACIONES 586
O) EL INFORME DEL CONSEJO DE LA SOCIEDAD AFECTADA 587
3. OPAS AMISTOSAS Y HOSTILES Y ESTRATEGIAS ANTI-OPA 588
4. LAS OPAS COMPETIDORAS Y LA PROMESA DE OPA 595
5. LAS OPAS DE EXCLUSION 600
6. LAS OPAS POR ADQUISICIONES DE PARTICIPACIONES INDIRECTAS Y LAS OPAS
SO-
BREVENIDAS , 602
CAPITULO XII
ASPECTOS LABORALES
POR JOSE MARIA ALVAREZ ARJONA Y ALFONSO AREITIO BASAGOITI
1. INTRODUCCION 607
2. EL OBJETO DE LA TRANSMISION 609
3. MECANISMOS DE CAMBIO DE TITULARIDAD EMPRESARIAL 610
4. CAMBIOS CONVENCIONALES 611
5. CAMBIOS SOCIETARIOS 612
A) COMPRA DE ACTIVOS POR LOS TRABAJADORES 612
B) LA ESCISION 612
C) LA FUSION 613
D) LAS APORTACIONES NO DINERARIAS 613
E) CESION GLOBAL DE ACTIVOS 613
F) COMPRA DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES 614
6. SUPUESTOS ESPECIALES. 614
A) LA CONTRATA Y SUBCONTRATA DE OBRAS Y SERVICIOS 614
B) CAMBIO EN EL EMPRESARIO DEL SERVICIO 614
C) NORMAS SINGULARES 615
D) TRANSFERENCIA DE COMPETENCIAS POR EL ESTADO A LAS CC AA 615
7. NOTIFICACION A LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES 616
8. RESPONSABILIDAD RESPECTO A DEUDAS ANTERIORES A LA TRANSMISION 618
A) ALCANCE DE LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA 619
B) EFECTOS SOBRE LA RELACION INDIVIDUAL DE TRABAJO 620
24
* . _
:
SUMARIO
PAGINA
C) EFECTOS CON RELACION A LA SEGURIDAD SOCIAL 625
D) EFECTOS PARA LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES 626
E) EFECTOS SOBRE LOS PROCEDIMIENTOS DE DESPIDO PENDIENTES DE RESOLU-
CION 627
(I) DESPIDO PROCEDENTE 627
(II) DESPIDO IMPROCEDENTE 628
(III) DESPIDO NULO 628
9. RESPONSABILIDAD RESPECTO A DEUDAS POSTERIORES A LA TRANSMISION 629
10. EFECTOS EVENTUALES DE LA SUCESION EMPRESARIAL 630
A) EXPEDIENTE DE REGULACION DE EMPLEO 630
(I) CAUSAS 630
(II) REQUISITOS CUANTITATIVOS 630
(III) REQUISITO TEMPORAL 630
B) TRASLADO COLECTIVO 631
CAPITULO XIII
COMPRAS DE EMPRESAS Y DERECHO DE LA COMPETENCIA
POR ALMUDENA ARPON DE MENDIVIL Y DE ALDAMA
1. INTRODUCCION 634
A) INFLUENCIA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN LAS ADQUISICIONES DE
EMPRESAS 634
B) PREVISIONES EN EL DISENO DE LA ADQUISICION 635
C) JUSTIFICACION DEL ANALISIS DE LAS COMPRAS DE EMPRESAS DESDE EL PUNTO
DE
VISTA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA: CONTROL DE CONCENTRACIONES 635
2. EVOLUCION DE LA REGULACION DEL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN LA UNION
EUROPEA Y EN ESPANA. NORMATIVA APLICABLE Y AUTORIDADES COMPETENTES ..
637
A) EVOLUCION EN LA UE 638
B) EVOLUCION EN ESPANA *-*** 640
3. ADQUISICIONES QUE SUPONEN UNA CONCENTRACION EN DERECHO DE LA COMPE-
TENCIA. CONCEPTO DE CONCENTRACION 642
A) MODIFICACION DEL CONTROL 642
(I) NOCION DE CONTROL 642
(II) SUPUESTOS DE CAMBIO DE CONTROL 644
(III) CONTROL EXCLUSIVO Y CONTROL CONJUNTO 645
B) ESTABILIDAD DEL CAMBIO DE CONTROL 646
C) EXISTENCIA DE UNA ENTIDAD INDEPENDIENTE ECONOMICA Y JURIDICA-
MENTE 647
D) CONCENTRACIONES EXCLUIDAS DE LAS NORMAS DE CONTROL 648
(I) ADQUISICIONES DE PARTICIPACIONES POR ENTIDADES FINANCIERAS O
DE SEGUROS 648
25
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
J) PROCEDIMIENTO NORMAL 696
(I) PRIMERA FASE 696
(II) SEGUNDA FASE 697
K) PROCEDIMIENTO EN CASOS DE INTERVENCION DE LOS ESTADOS MIEMBROS .. 698
(I) SOLICITUD DE REMISION POR LOS ESTADOS 698
(II) PETICION DE INTERVENCION POR LOS ESTADOS A LA COMISION 698
1) PODERES DE VERIFICACION DE LA COMISION 698
M) INCUMPLIMIENTOS Y CONSECUENCIAS 699
(I) FALTA DE NOTIFICACION 699
(II) SUMINISTRO DE INFORMACION INEXACTA 699
(III) INCUMPLIMIENTO DE SOLICITUD DE INFORMACION 700
(IV) INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE SUSPENSION DE LA CONCEN-
TRACION 700
(V) INCUMPLIMIENTO DE LA DECISION DE LA COMISION 700
N) RECURSO 700
9. PROCEDIMIENTO DE CONTROL EN ESPANA 701
A) AUTORIDADES COMPETENTES 701
B) CONSULTA SOBRE EL CUMPLIMIENTO DE LOS UMBRALES 701
C) NOTIFICACION Y SUS EFECTOS 701
(I) FORMA DE LA NOTIFICACION 702
(II) EMPRESAS OBLIGADAS A NOTIFICAR 702
(III) SUSPENSION DE LA CONCENTRACION 702
(IV) PUBLICIDAD 702
(V) INICIACION DE OFICIO 702
D) PROCEDIMIENTO DE REVISION 703
(I) PRIMERA FASE: ESTUDIO POR EL SDC 703
(II) SEGUNDA FASE: DICTAMEN DEL TDC 704
(III) TERCERA FASE: DECISION POR EL GOBIERNO 704
E) INCUMPLIMIENTOS Y CONSECUENCIAS 705
(I) DE LA OBLIGACION DE NOTIFICAR 705
(II) DEL INCUMPLIMIENTO DE LO ACORDADO POR EL CONSEJO DE MINIS-
TROS 705
(III) DE LA OBLIGACION DE PROPORCIONAR INFORMACION 705
F) RELACION CON LA NORMATIVA SECTORIAL DE TELECOMUNICACIONES 706
G) TASAS POR EL ANALISIS Y ESTUDIO DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACION
706
H) RECURSOS 706
10. APLICACION DEL REGIMEN DE CONTROL DE CONCENTRACIONES A OFERTAS
PUBLICAS
DE ADQUISICION DE ACCIONES (OPAS) EN ESPANA 707
A) CONCENTRACIONES DE DIMENSION COMUNITARIA 707
B) CONCENTRACIONES SUJETAS A CONTROL EN ESPANA 708
28
. . . SUMARIO
PAGINA
11. DERECHO COMPARADO 709
CAPITULO XIV
TRIBUTACION
POR CARLOS BENITEZ CASTELAR
1. ASPECTOS GENERALES 725
2. TRIBUTACION DE LOS PRECONTRATOS (PROMESAS Y OPCIONES) 727
3. EL COSTE FISCAL DE LA ADQUISICION EN SI 728
A) ADQUISICION DE ACTIVOS 728
B) ADQUISICION DERIVATIVA DE ACCIONES O PARTICIPACIONES 732
C) ADQUISICION DE POSICION DE CONTROL MEDIANTE SUSCRIPCION DE ACCIONES
O PARTICIPACIONES EN AMPLIACION DE CAPITAL 737
D) FUSIONES, ESCISIONES Y OTRAS OPERACIONES DE CONCENTRACION EMPRESA-
RIAL 738
4. LA TRIBUTACION DEL TRANSMITENTE DE LOS BIENES 739
A) PERSONA FISICA RESIDENTE 739
B) ENTIDAD RESIDENTE EN ESPANA 743
C) PERSONA FISICA O JURIDICA NO RESIDENTE 747
5. EL FUTURO COSTE FISCAL PARA EL ADQUIRENTE 749
A) GENERAL 749
B) DEDUCIBILIDAD DE LA CARGA FINANCIERA DE LA ADQUISICION 750
C) CONSOLIDACION FISCAL 751
D) REGIMEN DE LAS FUTURAS AMORTIZACIONES 751
E) EL VEHICULO EXTERIOR 753
6. REGIMEN ESPECIAL DE LAS FUSIONES, ESCISIONES, APORTACIONES DE ACTIVOS
Y
CANJES DE VALORES 756
A) GENERAL 756
B) OPERACIONES AMPARADAS POR EL REGIMEN ESPECIAL 761
(I) FUSION (ART. 97.1 LIS) 762
(II) ESCISION (ART. 97.2 LIS) 762
(III) APORTACION NO DINERARIA DE RAMAS DE ACTIVIDAD (ART. 97.3 Y
97.4 LIS) 764
(IV) CANJE DE VALORES (ART. 97.5 US) 765
(V) APORTACIONES NO DINERARIAS ESPECIALES (ART. 108 LIS) 766
C) CONTENIDO DEL REGIMEN FISCAL ESPECIAL 768
(I) EXENCION DEL IMPUESTO SOBRE TRANSMISIONES PATRIMONIALES Y
ACTOS JURIDICOS DOCUMENTADOS QUE PUEDA GRAVAR LA OPERACION
O SIL FORMALIZACION DOCUMENTAL 768
(II) NO SUJECION AL IVA DE LA TRANSMISION DE LA TOTALIDAD O PARTE
DE UN PATRIMONIO EMPRESARIAL 769
29
GOMEZ ACEBO 8C POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
(III) NO APLICACION DEL IMPUESTO SOBRE EL INCREMENTO DEL VALOR DE
LOS TERRENOS DE NATURALEZA URBANA (IIVTNU) 769
(IV) REGIMEN DE LA IMPOSICION DIRECTA DE LA ENTIDAD TRANSMITENTE .. 770
(V) REGIMEN DE LA IMPOSICION DIRECTA DE LA ENTIDAD ADQUIRENTE .. 776
(VI) REGIMEN FISCAL DE LOS SOCIOS EN LAS OPERACIONES DE FUSION Y
ESCISION 786
(VII) REGIMEN FISCAL DEL CANJE DE VALORES 788
7. LA ASUNCION DE RESPONSABILIDAD POR DEUDAS Y CONTINGENCIAS FISCALES
790
A) PLANTEAMIENTO GENERAL 790
B) NORMATIVA APLICABLE 791
C) SUPUESTO DE HECHO QUE DA LUGAR A LA RESPONSABILIDAD DEL ADQUIRENTE ..
792
D) CARACTER SOLIDARIO O SUBSIDIARIO DE LA RESPONSABILIDAD DEL
ADQUIRENTE. 793
E) CONCEPTOS DE DEUDAS Y RESPONSABILIDADES EXIGIBLES AL SUCESOR 794
F) LA CERTIFICACION DE DEUDAS TRIBUTARIAS PENDIENTES 795
G) LA ADQUISICION DE EMPRESAS Y EL DELITO FISCAL 796
H) LA AUDITORIA FISCAL 798
I) EL PROBLEMA DEL CAMBIO DE PRACTICA FISCAL 800
APENDICE DOCUMENTAL 801
-ANEXO 1. COMPROMISO DE EXCLUSIVIDAD 803
-ANEXO 2. COMPROMISO DE CONFIDENCIALIDAD 805
-ANEXO 3. PAUTAS DE INVOLUCRACION 811
-ANEXO 4. NORMAS A SEGUIR EN RELACION CON EL DATA ROOM 815
-ANEXO 5. CUESTIONARIO PRELIMINAR 819
-ANEXO 6. INFORME DE DUE DILIGENCE LEGAL 847
-ANEXO 7. MANIFESTACIONES Y GARANTIAS : 853
INDICE CRONOLOGICO DE DISPOSICIONES CITADAS 873
30
|
| adam_txt |
SUMARIO
PAGINA
ABREVIATURAS 31
PROLOGO 37
CAPITULO I
ELEMENTOS COMUNES DE LAS ADQUISICIONES
POR JOSE MARIA ALVARO. ARJONA
1. PLANTEAMIENTO 41
2. LOS MOTIVOS, LA JUSTIFICACION 42
3. EL PROCESO DE LA ADQUISICION 45
4. TIPOS DE ADQUISICION. ACCIONES O ACTIVOS 47
5. EL CONTENIDO DEL CONTRATO DE ADQUISICION 49
A) PLANTEAMIENTO 49
B) CONTENIDO TIPICO DE UN CONTRATO DE ADQUISICION 50
(I) ASPECTO FORMAL DEL CONTRATO 50
(UE) OBJETO DEL CONTRATO 51
(III) PRECIO, CONTRAPRESTACION 51
(IV) MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 51
(V) LIMITES A LA RESPONSABILIDAD 52
(VI) EL CIERRE Y SUS CONDICIONES 52
(VII) LAS CONDICIONES PRECEDENTES 53
(VIII) GARANTIAS 53
(IX) ACUERDOS ADICIONALES 54
(X) LA GESTION INTERINA DEL NEGOCIO 54
(XI) LOS BALANCES DE REFERENCIA 54
C) LA CLAUSULA DE MISCELANEOS 56
(I) NOTIFICACIONES 56
(II) PERVIVENCIA DEL CONTRATO 57
(III) CESION 57
(IV) INVALIDEZ DE ALGUNA CLAUSULA 57
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
(V) TITULOS 57
(VI) INMUNIDAD DE SOBERANIA 57
(VII) IDIOMAS 58
D) ANEXOS Y CARTAS APARTE (SIDE LETTERS) 58
(I) ANEXOS ., 58
(II) CARTAS APARTE (SIDE LETTERS) 59
6. LA COMPRAVENTA DE ACTIVOS 59
7. OPERACIONES SOCIETARIAS 59
A) INTRODUCCION 59
B) FUSION 60
C) ESCISION 61
D) APORTACION DE RAMA DE ACTIVIDAD 61
E) CESION GLOBAL DEL ACTIVO Y DEL PASIVO 61
8. EL ELEMENTO EXTRANJERO EN LA ADQUISICION 62
A) EVOLUCION LEGISLATIVA 62
(I) INVERSIONES EXTRANJERAS EN ESPANA 64
(II) INVERSIONES ESPANOLAS EN EL EXTERIOR 65
B) LEGISLACION VIGENTE 65
C) TRANSACCIONES ECONOMICAS CON EL EXTERIOR Y CONTROL DE CAMBIOS 67
9. AYUDAS PUBLICAS Y SUBVENCIONES 69
A) INCENTIVOS REGIONALES, LEGISLACION INTERNA 70
(I) CLASES DE ZONAS PROMOCIONABLES 71
(II) CLASES DE PROYECTOS PROMOCIONABLES 73
(III) CLASES DE INCENTIVOS 74
(IV) PROCEDIMIENTO DE CONCESION DE LOS INCENTIVOS REGIONALES 74
(V) EJECUCION DE LOS PROYECTOS, INCUMPLIMIENTOS Y SANCIONES 75
B) LEGISLACION COMUNITARIA 77
(I) AYUDAS ILEGALES 80
(II) CONTROL 80
CAPITULO II
LAS CARTAS DE INTENCIONES
POR ANGEL CARRASCO PERERA
1. DEFINICION 84
2. DELIMITACION DEL OBJETO DE ESTUDIO 85
3. EL PROCESO DE FORMACION DE LA CARTA DE INTENCIONES 85
A) OFERTA Y ACEPTACION 85
B) EPISTOLA Y MEMORANDUM 86
C) LA HUIDA DEL COMPROMISO 88
10
SUMARIO
PAGINA
D) LA CARTA DE INTENCIONES COMO ACTO DEBIDO 88
4. FUNCIONES DE LA CARTA DE INTENCIONES 89
A) REFUERZO DE LA CULPA IN CONTRAHENDO 89
B) ANTICIPACION DE ACUERDOS CON CONSENTIMIENTOS CUALIFICADOS 90
C) FALTA DE DETERMINACION ACTUAL 91
D) LA NECESIDAD DE PACTAR LA FALTA DE OBLIGATORIEDAD 91
E) LOS LIMITES A LA LIBERTAD NEGOCIADORA 92
F) LA BUSQUEDA DE FINANCIACION 93
G) RIESGOS DE LA CARTA 93
5. LA CONSTRUCCION DE UNA CARTA DE INTENCIONES 94
A) LA IDENTIFICACION DEL CONTORNO DEL OBJETO DEL CONTRATO 94
B) EL PROBLEMA DE LAS INVERSIONES FRUSTRADAS 96
C) LA CLAUSULA DE REPARTO DE RIESGOS Y COSTES FRUSTRADOS 98
D) LA CLAUSULA DE NO VINCULACION 98
E) ELENCO DE CONTENIDOS NO VINCULANTES 101
F) PRESUNCION DE NO VINCULACION? 101
G) LOS DISTINTOS NIVELES DE VINCULACION 103
H) OBLIGACIONES Y CONDICIONES 105
I) FINAL: TRES NOTAS SOBRE LA NATURALEZA DE LAS CARTAS DE INTENCIONES
. 106
6. UNIDAD DEL CONTRATO Y ACUERDOS PARCIALES 107
A) ACUERDOS PARCIALES Y FACULTADES DE INTEGRACION JUDICIAL 107
B) VALIDEZ PARCIAL O INEXISTENCIA DE VINCULACION 108
C) ACUERDO Y FORMA ESCRITA 110
D) BUENA FE Y RENEGOCIACION 111
7. LA DETERMINACION DE LOS ACUERDOS 112
A) EL REQUISITO DE DETERMINACION DEL OBJETO DEL CONTRATO 112
B) DETERMINABILIDAD Y NEGOCIACION DE BUENA FE 113
C) CONTRATO DEFINITIVO SUJETO A CONDICION Y CARTA DE INTENCIONES PARA
NEGOCIAR 114
8. JURISPRUDENCIA ESPANOLA SOBRE CARTAS DE INTENCIONES Y ACUERDOS
PRECON-
TRACTUALES 115
A) LA INESENCIALIDAD DE LAS AUTOCALIFICACIONES (SSTS 2 DICIEMBRE 1995
[RJ 1995, 9156] Y 14 OCTUBRE DE 1996 [RJ 1996, 7107]) 115
B) ACUERDOS PARCIALES Y DESACUERDO FINAL (STS, SALA 6
A
, 8 MARZO 1998
[RJ 1998, 2372]) 115
C) ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO Y POTESTADES JUDICIALES DE INTEGRA-
CION (SSTS5JULIO 1940 [RJ 1940, 684] Y9JULIO 1940 [RJ 1940, 691]) . 116
D) ACCION DE CUMPLIMIENTO Y PRETENSION INDEMNIZATORIA (SAP GRANADA
24 JULIO 1999 [AC 1999, 4573]) 118
11
GOMEZ ACEBO 8C POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
E) PACTUM DE CONTRAHENDO, TEORIAS DEL PRECONTRATO, ACUERDOS DE INTEN-
CIONES Y NIVEL DE DETERMINACION CONTRACTUAL (SSTS 11 NOVIEMBRE 1943
[RJ 1943,1170]; 1 JULIO 1950 [RJ 1950,1187]; 7 FEBRERO 1966 [RJ 1966,
793]; 1 JUNIO 1966 [RJ 1966, 2848], 30 ENERO 1998 [RJ 1998, 353]; SAP
CORUNA 9 DICIEMBRE 1994 [AC 1994, 2103] Y STS 28 ABRIL 2000) 119
F) COOPERAR, EMITIR UNA DECLARACION DE VOLUNTAD O CUMPLIR (STS 5 OCTU-
BRE 1961 [RJ 1961, 3284]) 121
G) CARTAS DE INTENCIONES: OBLIGACIONES DE NEGOCIAR VERSUS OBLIGACIONES
DE EMITIR UNA DECLARACION DE VOLUNTAD (STS 4 JULIO 1991 [RJ 1991,
5325] Y STS 3 JUNIO 1998 [RJ 1998, 3715]) 122
H) IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO (STS 19JULIO 1994 [RJ 1994, 6698]) .
124
I) LA INCURRENCIA EN COSTES POR UNA DE LAS PARTES (STS 28 DICIEMBRE
1995 [RJ 1995, 9402] Y SAP VALLADOLID 9 NOVIEMBRE DE 1998 [AC
1998,8974]) 125
J) CONSENTIMIENTOS PLURALES Y CONDICIONES IMPLICITAS (STS 14 OCTUBRE
1996 [RJ 1996, 7560]) 126
K) CULPA IN CONTRAHENDO (STS 16 MAYO 1988 [RJ 1998, 4308]; STS
14 JUNIO 1999 [RJ 1999, 4105] Y SAP NAVARRA 31 JULIO 1999 [AC 1999,
1906]) 127
1) CONTRATOS Y PRECONTRATOS CONSENSUALES DE CONTRATOS REALES (SSAP BA-
LEARES 12 MAYO DE 1997 [AC 1997, 1144] Y MADRID 4 JUNIO 1998 [AC
1998, 1420]) 130
M) ACUERDOS DE INTENCIONES Y PRECONTRATOS CON CONDICION SUSPENSIVA
(STS 24 JULIO 1998 [RJ 1998, 6393]) 131
N) CONCLUSIONES 132
N) EXCURSO FINAL; EL ARTICULO 708 LECIV/2000 133
CAPITULO III
DUE DILJGENCE
POR ROSANA HALLETT CHARRO
1. INTRODUCCION AL LEGAL DUE DILIGENCE 135
A) IMPORTANCIA Y SIGNIFICADO DEL LEGAL DUE DILIGENCE 135
B) MOMENTO DEL PROCESO EN QUE SE REALIZA Y COMPROMISOS PREVIOS 138
C) SIGNIFICADO DEL DUE DILIGENCE EN RELACION CON LAS REPRESENTACIONES
Y GARANTIAS 140
D) OBLIGACION DEL VENDEDOR DE PROPORCIONAR INFORMACION 143
E) CONFIDENCIALIDAD CON RESPECTO A LA INFORMACION FACILITADA 146
(I) OBLIGACIONES DE CONFIDENCIALIDAD QUE SE PUEDEN HABER ASU-
MIDO FRENTE A TERCEROS 147
(II) EL PRIVILEGIO LEGAL 148
2. EL CUESTIONARIO EN EL DUE DILIGENCE LEGAL 148
A) LINEAS GENERALES SOBRE EL CUESTIONARIO 148
12
SUMARIO
PAGINA
B) AREAS OBJETO DE ANALISIS 149
C) ADAPTACION A CADA CASO CONCRETO DEL CUESTIONARIO 150
3. EL PERSONAL Y LOS DATOS EN LA INVESTIGACION 152
A) PERSONAL INVOLUCRADO EN EL PROCESO DE DUE DILIGENCE Y ORGANIZACION.
152
B) INFORMACION FACILITADA POR EL TRANSMITENTE A LOS EFECTOS DEL DUE
DILI-
GENCE LEGAL: SISTEMAS 155
(I) SISTEMA EN QUE LOS DATOS SON PREDETERMINADOS POR EL VENDEDOR. 155
(II) SISTEMA EN QUE LOS DATOS FACILITADOS POR EL VENDEDOR SE SUMI-
NISTRAN EN RESPUESTA A SOLICITUDES DEL COMPRADOR 156
4. SUMINISTRO DE INFORMACION POR EL VENDEDOR 157
5. ENFOQUE DEL DUE DILIGENCE 159
6. CONFIRMACIONES. INFORMACION NO DOCUMENTADA. OBTENCION O CONFIRMA-
CION DE DATOS EN REGISTROS U ORGANISMOS PUBLICOS 161
A) INFORMACION DEL REGISTRO MERCANTIL O DEL REGISTRO DE LA PROPIEDAD
CORRESPONDIENTE 161
B) INFORMACION SOBRE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL 163
C) CERTIFICACIONES O INFORMACION DE HACIENDA 163
D) CERTIFICACIONES DE LA TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL 163
E) INFORMACION DE TIPO URBANISTICO 164
F) INFORMACION DE TIPO ADMINISTRATIVO 164
G) INFORMACION DE OTROS POSIBLES REGISTROS O FUENTES, EN SU CASO 164
7. ASPECTOS QUE PUEDEN CONSIDERARSE Y COMPROBARSE PARTICULARMENTE CON
RESPECTO A LOS DOCUMENTOS FACILITADOS PARA EL EJERCICIO DEL DUE DILI-
GENCE LEGAL 164
A) ASPECTOS SOCIETARIOS 166
B) ACTIVOS DE LA SOCIEDAD 169
C) CONTRATOS 173
(I) CONTRATOS FINANCIEROS Y BANCARIOS 174
(II) POLIZAS DE SEGURO 175
D) ASPECTOS LABORALES 176
E) ASPECTOS ADMINISTRATIVOS 178
F) ASPECTOS FISCALES 179
G) LITIGIOS 180
H) DERECHO DE LA COMPETENCIA 181
I) URBANISMO Y MEDIOAMBIENTE 181
8. EL INFORME DEL LEGAL DUE DILIGENCE 183
A) PRESENTACION DE LA INFORMACION 183
B) CONTENIDO 185
C) UTILIZACION DE LA INFORMACION CONTENIDA EN EL INFORME 186
13
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
CAPITULO IV
REPRESENTACIONES Y GARANTIAS
POR ANGEL CARRASCO PETERA
1. LA FUNCION DE LAS MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 191
A) TERMINOLOGIA Y OCASION 191
B) LA MISREPRESENTATION EN DERECHO INGLES 192
C) EL PROCESO DE REALIZACION DE MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 195
D) VENTAS DE ACCIONES Y VENTAS DE ACTIVOS 197
E) EL AUTOR DE LAS MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 198
2. DESCRIPCION DE LAS MANIFESTACIONES TIPICAS 199
A) MANIFESTACIONES REFERIDAS A LA CONSTITUCION, CAPACIDAD, CAPITAL Y
ESTA-
TUTOS DE LA SOCIEDAD VENDEDORA O ADQUIRIDA 200
B) MANIFESTACIONES REFERIDAS A ORGANOS DE ADMINISTRACION, AUDITORES Y
PODERES 200
C) MANIFESTACIONES SOBRE ESTADOS FINANCIEROS Y LIBROS DE COMERCIO 200
D) IMPUESTOS 201
E) PRINCIPALES CONTRATOS 201
F) PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL 202
G) ACTIVOS MUEBLES E INMUEBLES 202
H) SEGUROS 202
I) PLANTILLAS LABORALES Y CONTRATOS DE SERVICIOS 202
J) LICENCIAS Y AUTORIZACIONES ADMINISTRATIVAS 203
K) LITIGIOS 203
I) CAMBIOS Y OTRAS CIRCUNSTANCIAS ADVERSAS 203
II) INFORMACION 203
M) CUESTIONES MEDIOAMBIENTALES 204
N) SEGURIDAD DE PRODUCTOS 204
N) VERACIDAD DE LA INFORMACION 204
O) EXCLUSION DE COMPROMISOS IMPLICITOS 204
3. CLASIFICACION DE LAS MANIFESTACIONES 204
A) DECLARACIONES DE PRESENTE/PASADO Y DECLARACIONES DE FUTURO 205
B) DECLARACIONES DE CREENCIAS 207
C) DECLARACIONES SOBRE LA SUFICIENCIA DE TITULOS 208
D) DECLARACIONES SOBRE LA PUESTA EN EJECUCION DE LOS MEJORES ESFUERZOS
. 208
E) METAMANIFESTACIONES 209
F) MANIFESTACIONES SOBRE LA PROPIA CONDUCTA PASADA 211
4. REFERENCIA AL PRECIO O AL CONTRATO COMO UN TODO 212
14
. * SUMARIO
PAGINA
5. JURISPRUDENCIA ESPANOLA SOBRE MANIFESTACIONES Y GARANTIAS EN LA
ADQUISI-
CION DE EMPRESAS 212
A) SAP BARCELONA 5 ENERO 2000 (AC 2000, 686) 212
B) STS 30 JUNIO 2000 213
C) STS 11 JULIO 2000 214
6. APLICACION DEL REGIMEN CIVIL COMUN 214
A) SANEAMIENTO POR EVICCION 214
B) SANEAMIENTO POR DEFECTOS OCULTOS 215
C) ACCIONES POR INCUMPLIMIENTO EN GENERAL 216
D) INDEMNIZACION Y NULIDAD POR DOLO 217
7. LA EFICACIA DE LAS MANIFESTACIONES 219
A) MISREPRESENTATION NEGLIGENTE 219
B) LA ELIMINACION DEL RIESGO DE INEXCUSABILIDAD 221
C) UN EXCURSO: COMO SE DEBE CONSTRUIR LA GARANTIA 222
D) LA ELIMINACION DEL RIESGO DE LA INESENCIALIDAD 223
E) LA ELIMINACION DEL RIESGO DE LA IMPREVISIBILIDAD 223
F) ELIMINACION DE LOS RIESGOS DERIVADOS DEL CONCEPTO DE DEFECTO OCULTO
. 224
G) LA CONTINGENCIA COMO FALTA DE CONFORMIDAD AL CONTRATO 225
H) LA FUNCION DE IDENTIFICACION DE PROBLEMAS 226
8. LAS CLAUSULAS LIMITATIVAS DE RESPONSABILIDAD 226
9. PRESCRIPCION 229
10. DELIMITACION TEMPORAL CONVENCIONAL 229
11. LA ASIGNACION CONTRACTUAL DE RIESGOS CONOCIDOS O COGNOSCIBLES
(LETTER
OF DISCLOSURE Y ENTIRE AGREEMENT CLAUSE) 231
12. GARANTIAS 232
A) EN GENERAL 232
B) DEPOSITO (ESCROW) 232
C) LA FUNCION DE GARANTIA DEL ESCROW 234
D) LA RETENCION DEL PRECIO 236
CAPITULO V
OBJETO Y PRECIO EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
POR FRANCISCO PENA GONZALEZ Y LUIS CASAIS OVALLE
1. EL OBJETO EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS; DELIMITACION DEL CONCEPTO
. 238
2. LA PRESTACION COMO OBJETO DE LA OBLIGACION EN LAS ADQUISICIONES DE
EM-
PRESAS 238
A) CONTENIDO DE LA PRESTACION Y CAUSA DEL NEGOCIO JURIDICO DE TRANSMI-
SION; ESTADOS CONTABLES Y ADQUISICION DE LA EMPRESA 238
B) EL CONTENIDO DE LA OBLIGACION EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS; LAS
PRESTACIONES ACCESORIAS 239
15
GOMEZ ACEBO 8C POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
3. EL OBJETO DEL NEGOCIO JURIDICO DE ADQUISICION; ADQUISICION DIRECTA E
INDI-
RECTA DE LA EMPRESA Y TRANSMISION DE EMPRESA AJENA 240
A) DISTINCION ENTRE ADQUISICION DIRECTA O INDIRECTA 240
B) LA VENTA DE EMPRESA AJENA 241
4. LAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES COMO OBJETO DE LA ADQUISICION
. 241
A) TRANSMISION DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES CORRESPONDIENTES
A AUMENTOS DE CAPITAL SOCIAL NO INSCRITOS EN EL REGISTRO MERCANTIL .
241
B) CONDICION DE LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES AL TIEMPO DE LA TRANSMI-
SION 242
(I) LIMITACIONES JUDICIALES, CONTRACTUALES O ESTATUTARIAS A LA LIBRE
TRANSMISIBILIDAD 242
(II) LIMITACIONES LEGALES A LA LIBRE TRANSMISION DE LAS ACCIONES .
242
C) TRANSMISION DE ACCIONES NO INCORPORADAS A TITULOS, ACCIONES AL PORTA-
DOR Y ENDOSO DE ACCIONES NOMINATIVAS 243
5. LA ADQUISICION DIRECTA DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL 247
A) UNIDAD DE LA ADQUISICION DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y FORMA DE
LA TRANSMISION DE SUS ELEMENTOS 247
B) EL PROBLEMA DE LA DETERMINACION DEL OBJETO DE LA COMPRAVENTA EN
LAS ADQUISICIONES DIRECTAS DE EMPRESAS 247
6. LA ENTREGA O TRADICION DE LA EMPRESA 248
A) ALCANCE DE LA ENTREGA EN LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS 248
B) LA ENTREGA DE VALORES NEGOCIABLES Y PARTICIPACIONES SOCIALES 249
C) LA ENTREGA DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL 250
D) LUGAR, TIEMPO Y GASTOS DE LA ENTREGA 251
(I) LUGAR DE LA ENTREGA 251
(II) TIEMPO DE LA ENTREGA 251
(III) LOS GASTOS DE LA ENTREGA 252
E) SUSPENSION DE LA ENTREGA 252
7. EL RIESGO DE LA ADQUISICION 253
8. LA OBLIGACION DE SANEAMIENTO 253
A) CONCEPTO Y NATURALEZA 253
B) SANEAMIENTO POR EVICCION 254
C) ALGUNOS PROBLEMAS INTERPRETATIVOS DEL SANEAMIENTO POR EVICCION .
256
D) SANEAMIENTO POR VICIOS O DEFECTOS OCULTOS 259
E) LAS ACCIONES LEGALES DISPONIBLES EN EL SANEAMIENTO POR VICIOS 261
F) PROBLEMAS INTERPRETATIVOS DEL REGIMEN LEGAL 261
9. REQUISITOS DEL PRECIO; ESPECIAL REFERENCIA A SU DETERMINACION 264
A) REQUISITOS DEL PRECIO 264
B) EL PRECIO JUSTO Y LA PROTECCION DEL MINORITARIO 264
16
SUMARIO
PAGINA
C) LA PROTECCION A LOS MINORITARIOS EN LAS ADQUISICIONES DE SOCIEDADES
NO COTIZADAS 265
D) LA DETERMINACION DEL PRECIO 267
(I) EL TERCERO DEL ARTICULO 1447 CC Y LA DETERMINACION DEL PRECIO . 269
(II) EFECTOS DE LA FALTA DE DETERMINACION 270
(III) LOS AJUSTES DEL PRECIO POR DECISION DE UN TERCERO 271
10. EL PAGO DEL PRECIO; ELEMENTOS DEL PAGO Y SUSPENSION DE LA OBLIGACION
DE
PAGO 272
A) REQUISITOS DEL PAGO 272
B) TIEMPO, LUGAR Y PERSONAS LEGITIMADAS PARA RECIBIR EL PAGO 273
C) SUSPENSION DE LA OBLIGACION DE PAGO DEL ADQUIRENTE 273
11. EL APLAZAMIENTO DEL PAGO; LA PARTE VARIABLE DEL PRECIO 274
A) EL PRECIO APLAZADO 274
B) EL APLAZAMIENTO DEL PRECIO EN SU PARTE VARIABLE Y LOS BENEFICIOS
REPAR-
TIBLES DE LA EMPRESA 275
CAPITULO VI
LA ESTRATEGIA DE CIERRE DE LA ADQUISICION
POR JOSE MANA ALVAREZ ANONA, JOSE MARIA ALVAREZ VEGA Y BEATRIZ
SATRUSTEGUI MENRHACA
1. PLANTEAMIENTO 277
2. CONTENIDO TIPICO DE LA CLAUSULA DE CIERRE 279
A) FECHA Y LUGAR 281
B) PAGO Y ENTREGA 282
C) CONDICIONES NECESARIAS PARA EL CIERRE 283
D) VARIOS 285
E) LA REPRODUCCION AL CIERRE DE LAS MANIFESTACIONES Y GARANTIAS 285
3. LA COMPLEJIDAD DEL CIERRE Y SUS PROBLEMAS 287
4. PREPARACION DEL CIERRE 289
A) LA LISTA DE CIERRE O CLOSING CHECK-LIST 289
B) EL PRE-CIERRE 291
5. PROBLEMAS DE REPRESENTACION. PODERES INCOMPLETOS, RATIFICACIONES Y
AD-
HESIONES 292
A) PODERES 292
B) EL PODER DE EXTRANJEROS 292
C) FIRMA SIN PODERES. RATIFICACIONES 293
D) LAS ADHESIONES 294
6. ALGUNOS PROBLEMAS EN LA CONTRAPRESTACION DEL ADQUIRENTE. LA
TRANSFEREN-
CIA BANCARIA Y LA MONEDA EXTRANJERA 295
A) INTRODUCCION 295
B) EL PAGO EN MONEDA EXTRANJERA 295
17
GOMEZ ACEBO SE POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
C) EL PAGO POR TRANSFERENCIA BANCADA 297
7. UN CASO DE ENTREGA ESPECIAL. CESION GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO 299
8. POST-CIERRE 304
A) PLANTEAMIENTO 304
B) SUBSANACIONES Y COMPLEMENTOS 304
C) ACTOS POSTERIORES AL CIERRE 305
(I) LOS AJUSTES AL PRECIO 305
(II) GARANTIAS 305
(III) OBLIGACIONES 305
(IV) OBLIGACIONES DE COLABORAR 305
(V) OBLIGACIONES DE NO COMPETIR 306
9. EL IDIOMA DEL DOCUMENTO DE CIERRE 306
10. EL BLANQUEO DE CAPITALES 307
CAPITULO VII
LA SOCIEDAD CONJUNTA
POR JOSE MARIA ALVAREZ VEGA
1. INTRODUCCION 310
2. ANTECEDENTES 311
A) LA COMMENDA 311
B) LAS COMPANIAS DE INDIAS 313
C) LA CUENTA EN PARTICIPACION 313
D) UNION TEMPORAL DE EMPRESAS 314
E) AGRUPACION DE INTERES ECONOMICO 315
3. FUNCION ECONOMICA ACTUAL 316
4. CONCEPTO, CLASES Y CARACTERES. PROBLEMAS DE LA ATIPICIDAD 318
A) CONCEPTO 318
(I) ORIGEN CONTRACTUAL 319
(II) NATURALEZA ASOCIATIVA 320
(III) GESTION COMUN 320
(IV) OBJETO Y DURACION LIMITADA 321
(V) ANIMO DE LUCRO 322
(VI) LA CONFIANZA RECIPROCA 322
B) CLASES. PROBLEMAS DE ATIPICIDAD 323
5. CONSTITUCION DE LA JOINT VEN TURE 325
A) EL ACUERDO PRELIMINAR O JOINT VEN TURE AGREEMENT 325
B) CONTENIDO DEL ACUERDO PRELIMINAR 327
C) CONCRECION DEL CONTENIDO 329
(I) DEFINICIONES 329
18
-_ SUMARIO
PAGINA
(II) LEGISLACION APLICABLE 329
(III) IDIOMA 330
(IV) ELECCION DEL TIPO SOCIETARIO 330
(V) IDENTIFICACION DEL NEGOCIO 332
(VI) FIJACION DE ESTRATEGIA 333
(VII) ADMISION DE NUEVOS SOCIOS 334
(VIII) EL DERECHO A ENAJENAR (TAKE ME ALONG RIGHTS) 335
(IX) LA OBLIGACION DE ENAJENAR (DRAG ALONG RIGHTS) 336
(X) LA JOINT VENTURE Y LA BOLSA (PIGGY BACK RIGHTS) 337
(XI) CONTRIBUCIONES DE LOS SOCIOS 337
(XII) BALANCES Y GARANTIAS 340
(XIII) ANALISIS DE LA SOLVENCIA DE LOS SOCIOS 340
(XIV) ANALISIS DE LA RENTABILIDAD PREVISTA 341
(XV) ORGANIZACION DE RECURSOS HUMANOS 342
(XVI) CONTRATOS DE LA SOCIEDAD CONJUNTA CON LAS PARTES FUNDADORAS .
343
(XVII) CRONOLOGIA 343
(XVIII) CONDICIONES SUSPENSIVAS 343
(XIX) ARBITRAJE 344
D) VALOR DEL ACUERDO PRELIMINAR 344
6. ESTATUTOS DE LA SOCIEDAD CONJUNTA 346
A) LIMITACIONES A LA LIBRE TRANSMISIBILIDAD 346
B) LAS PRESTACIONES ACCESORIAS EN LA SOCIEDAD CONJUNTA 351
(I) LA ENTREGA DE DINERO 352
(II) GARANTIZAR CREDITOS 353
(III) ASISTENCIA TECNICA 353
(IV) SUMINISTROS - 353
C) EL INCUMPLIMIENTO DE LA PRESTACION ACCESORIA 354
D) OBSTACULIZACION POR LA SOCIEDAD 354
E) FALTA DE PAGO DE LA RETRIBUCION 355
F)" LA AGRAVACION DE LA PRESTACION ACCESORIA 355
G) EL INCUMPLIMIENTO POR EL SOCIO 356
(I) INCUMPLIMIENTO VOLUNTARIO 356
(II) INCUMPLIMIENTO INVOLUNTARIO 356
H) LA TRANSMISION DE LA PARTICIPACION SOCIAL SUJETA A PRESTACIONES
ACCESO-
RIAS; ESPECIALIDAD DE LA JOINT VENTURE 357
I) EXTINCION DE LAS PRESTACIONES ACCESORIAS 358
J) LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONJUNTA 358
K) SINDICATOS DE VOTO 360
1) SINDICATOS DE BLOQUEO 366
19
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
M) EL DEBER DE FIDELIDAD 367
7. LOS PACTOS PARASOCIALES 369
A) SU LICITUD EN LA LEY Y EN LA DOCTRINA. LIMITES 370
B) LOS PACTOS RESERVADOS ENTRE SOCIOS 372
8. LA EXTINCION DE LA JOINT VENTURE 374
A) CAUSAS DE EXTINCION PREVISTAS POR LOS PARTICIPES 374
(I) CUMPLIMIENTO DEL TERMINO FIJADO EN LOS ESTATUTOS 374
(II) CONCLUSION DE LA EMPRESA 375
(III) POR CUALQUIER CAUSA FIJADA EN LOS ESTATUTOS 375
B) CAUSAS NO PREVISTAS POR LOS PARTICIPES 376
(I) POR IMPOSIBILIDAD MANIFIESTA DE REALIZAR EL FIN SOCIAL [ART.
260.3 LSA Y CONCORDANTE 104 C) LSRL] 376
(II) POR PARALIZACION DE LOS ORGANOS SOCIALES. EL ARBITRAJE 376
(III) POR ESCISION TOTAL DE LA SOCIEDAD (ART. 252 LSA Y POR REMISION
94 LSRL) '. 378
(IV) POR COMPRA 378
(V) POR SEPARACION DE UN SOCIO 380
(VI) POR EXCLUSION DE UN SOCIO 381
(VII) POR DISOLUCION Y LIQUIDACION 381
CAPITULO VIII
ADQUISICIONES ESPECIALES (I)
POR BEATRIZ SATRUSTEGUI MENCHACA
1. INTRODUCCION 383
2. ESPECIALIDADES POR RAZON DEL SUJETO: EL ADQUIRENTE 385
A) DIFERENCIAS ENTRE LOS COMPRADORES INDUSTRIALES Y LOS COMPRADORES
FINANCIEROS 385
B) LAS SOCIEDADES DE VENTURE CAPITAL Y FONDOS DE INVERSION 387
(I) DESARROLLO HISTORICO 387
(II) ESTRUCTURA 389
(III) ESTRUCTURA EN EL REINO UNIDO 392
(IV) ESTRUCTURA EN ESTADOS UNIDOS 393
(V) MODUS OPERANDI 395
C) UN HIBRIDO ENTRE EL INVERSOR INDUSTRIAL Y EL FINANCIERO: LOS
BUSINESS
ANGELS 399
D) LAS INCUBADORAS 401
3. ESPECIALIDADES DE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA EN LOS QUE INTERVIENEN
LOS SUJETOS ANTERIORES: LOS LBO'S 401
A) LEVERAGED BUY-OUTS: INTRODUCCION 402
20
* . SUMARIO
PAGINA
B) LEVERAGED BUY-OUTS: ESTRUCTURA 403
(I) FORWARD MERGER LBO Y REVERSE MERGER LBO 405
(II) SEGUNDO MODELO: LBO SIN FUSION 406
(III) TERCER MODELO 406
(IV) CUARTO MODELO (CON LIQUIDACION) 407
(
V
) QUINTO MODELO (CESION DE ACTIVOS Y PASIVOS) 407
C) LBO'S: LA SOCIEDAD OBJETO 407
D) LBO'S: PECULIARIDADES DEL CONTRATO 409
(I) FIRMA Y CIERRE 409
(II) GARANTIAS PERENNES (ROLLING WARRANTIES/EVERGREEN GUARAN-
TEES) 410
(III) CLAUSULA DE ESCAPE (ESCAPE OUT CLAUSE O FINANCING OUT
CLAUSE) 413
(IV) HONORARIOS DE LOS ASESORES DEL VENDEDOR 415
(V) CLAUSULA DE CADUCIDAD (DROP DEAD CLAUSE) 416
(VI) POSIBILIDAD DE CEDER EL CONTRATO 417
(VII) CONDICIONES PRECEDENTES 418
(VIII) SEPARACION DE ACTIVOS Y SERVICIOS 418
(IX) REFINANCIACION DE LA DEUDA EXISTENTE 419
(X) ESPECIALIDAD DE LOS MBO'S 419
(XI) CONTRATO ENTRE ACCIONISTAS 424
E) PLANES DE INCENTIVOS A EMPLEADOS 426
F) ASISTENCIA FINANCIERA: LOS ARTICULOS 81 LSA Y 40.5 LSRL 430
(I) ELEMENTOS OBJETIVOS: ASISTENCIA FINANCIERA/ADQUISICION DE AC-
CIONES * 430
(II) PRIMER ELEMENTO SUBJETIVO: EL TERCERO 435
(III) SEGUNDO ELEMENTO SUBJETIVO: PARA LA ADQUISICION DE ACCIO-
NES 436
(IV) FRAUDE DE LEY: RESULTADO PERSEGUIDO POR LA NORMA 439
(V) ANALISIS DE LA ESTRUCTURA DE LOS LBO'S: SUPUESTOS INFRACTORES Y
EL FORWARD MERGER 443
(VI) CONSECUENCIAS DE LA INFRACCION DEL ARTICULO 81 LSA: NULI-
DAD? - . 451
(VII) EL ARTICULO 81.2 LSA: MANAGEMENT BUY OUTS Y LEVERAGED
EMPLOYEE BUY OUTS 453
(VIII) ASISTENCIA FINANCIERA EN LAS SOCIEDADES LIMITADAS: BREVE REFE-
RENCIA AL DERECHO COMPARADO 455
G) LA FINANCIACION DE LAS COMPRAVENTAS APALANCADAS: ESTRUCTURA DE LA
FINANCIACION 456
21
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
H) EMISION DE BONOS DE ALTO RENDIMIENTO (HIGH YIELD BONDS) EN ES-
PANA 462
I) GARANTIAS 464
CAPITULO IX
ADQUISICIONES ESPECIALES (II)
POR BEATRIZ SATRUSTEGUI MENCHACA
1. LOS START-UPS 469
A) DEFINICION 469
B) NIVELES DE DESARROLLO 470
C) DIFERENCIAS ENTRE UN CONTRATO DE ACCIONISTAS TRADICIONAL Y EL
CONTRATO
DE UN START-UP 472
D) ESPECIALIDADES EN EL CONTENIDO DEL CONTRATO: LOS INTERESES DE LOS IN-
VERSORES 475
(I) CLAUSULAS PROTECTORAS DEL IMPORTE INVERTIDO 475
(II) VMECANISMOS ANTI-DILUCION: DERECHOS DE SUSCRIPCION PREFERENTE
Y CONTROL SOBRE LA FORMA QUE TOME LA FINANCIACION ADICIONAL . 477
(III) DERECHOS DE ADQUISICION PREFERENTE 479
(IV) DERECHOS DE CO-VENTA: TAG ALONG Y DRAG ALONG 481
(V) LEVANTAMIENTO DE LAS RESTRICCIONES SOBRE ACCIONES Y MAYORIAS
DE VOTO 483
(VI) DERECHOS RELATIVOS A LA PREFERENCIA EN LA SALIDA A COTIZACION:
REGISTRATION RIGHTS 484
(VII) CONVERSION AUTOMATICA DE LAS ACCIONES PREFERENTES EN ACCIO-
NES COMUNES 486
(VIII) MANTENIMIENTO DE LOS MANAGERS 488
E) ESPECIALIDADES EN EL CONTENIDO DEL CONTRATO: LOS INTERESES DE LOS
FUN-
DADORES 490
(I) MAYOR PARTICIPACION ACCIONARIAL POSIBLE 491
(II) * PARTICIPACION ADICIONAL EN EL CAPITAL SI SE CUMPLEN CIERTOS
HITOS. 492
(III) SUPUESTOS DE CONSOLIDACION DE LAS ACCIONES SUJETAS A VESTING .
492
(IV) POSIBILIDAD DE OBTENER CIERTA LIQUIDEZ EN LA SALIDA A COTIZACION .
494
(V) NO INTERFERENCIA EN LA GESTION DEL DIA A DIA 494
(VI) MATERIAS RESERVADAS 496
F) NIVELES DE DESARROLLO Y FINANCIACION EN LOS START-UPS 496
G) LOS PRESTAMOS PUENTE: EL PROBLEMA DE LA CONVERSION EN CAPITAL .
498
H) EL EVENTO DE LIQUIDEZ 500
2. ESPECIALIDADES POR LA SOCIEDAD OBJETO (TARGET) 501
A) COMPANIAS DE SEGUROS Y REASEGUROS 501
B) ENTIDADES DE CREDITO Y EMPRESAS DE SERVICIOS DE INVERSION 505
22
*_*. SUMARIO
PAGINA
C) INMOBILIARIAS 505
D) TELEVISION PRIVADA 506
E) TELECOMUNICACIONES 506
F) OTROS SECTORES 507
CAPITULO X
LA CLAUSULA RELATIVA A LA RESOLUCION DE CONFLICTOS
POR JOSE MARIA ALVAREZ ARJONA Y ESTIBALIZ ARANBURU URIBARRI
1. INTRODUCCION 509
2. MECANISMOS DE RESOLUCION ALTERNATIVA DE CONTROVERSIAS 510
3. BASES DE DECISION ENTRE EL ARBITRAJE Y LA SUMISION A LOS ORGANOS
JURISDIC-
CIONALES 514
4. DISTINTAS ALTERNATIVAS EXISTENTES DENTRO DEL ARBITRAJE 524
A) ARBITRAJE AD HOC O ARBITRAJE ADMINISTRADO 524
B) SEDE DEL ARBITRAJE Y LEGISLACION APLICABLE AL PROCESO ARBITRAL 530
C) ARBITRAJE DE DERECHO O DE EQUIDAD. MOTIVACION DEL LAUDO 533
D) OTRAS CUESTIONES 537
5. LA INTERVENCION DIRIMENTE DE UN TERCERO PARA LA DETERMINACION DE LOS
AJUSTES EN EL PRECIO DE LAS ACCIONES 543
6. CONCLUSION 552
CAPITULO XI
ADQUISICION DE SOCIEDADES COTIZADAS
POR ANGEL VARELA VARAS
1. EL CONTROL DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS 555
2. LAS OFERTAS DE ADQUISICION 560
A) AMBITO DE APLICACION 560
B) LA OPA VOLUNTARIA 564
C) SUPUESTOS DE LA OPA OBLIGATORIA: LA ADQUISICION DE UNA PARTICIPA-
CION SIGNIFICATIVA 564
D) OPA POR MODIFICACION DE ESTATUTOS 566
E) VALORES A LOS QUE SE EXTIENDE 568
F) REGLAS DE COMPUTO DE LA PARTICIPACION SIGNIFICATIVA Y LA ACCION CON-
CERTADA 568
G) SUPUESTOS EXCLUIDOS DE LA REALIZACION DE UNA OPA 570
H) FORMULACION DE LA OPA COMO COMPRAVENTA 571
I) FORMULACION DE LA OPA COMO PERMUTA 572
(I) PERMUTA CON VALORES YA EMITIDOS 573
(II) PERMUTA CON VALORES A EMITIR 573
23
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
J) PRESENTACION DE LA OFERTA 576
K) PUBLICACION DE LA OFERTA Y ACEPTACION DE LA MISMA 577
1) MODIFICACIONES DE LA OFERTA, DESISTIMIENTO Y CESE DE LA MISMA 578
M) LIQUIDACION DE LA OFERTA 581
N) CONTENIDO DEL FOLLETO Y DOCUMENTACION ANEXA 583
(I) ELEMENTOS SUBJETIVOS 583
(II) ELEMENTOS OBJETIVOS 584
(IUE) ELEMENTOS FORMALES 586
(IV) OTRAS INFORMACIONES 586
O) EL INFORME DEL CONSEJO DE LA SOCIEDAD AFECTADA 587
3. OPAS AMISTOSAS Y HOSTILES Y ESTRATEGIAS ANTI-OPA 588
4. LAS OPAS COMPETIDORAS Y LA PROMESA DE OPA 595
5. LAS OPAS DE EXCLUSION 600
6. LAS OPAS POR ADQUISICIONES DE PARTICIPACIONES INDIRECTAS Y LAS OPAS
SO-
BREVENIDAS , 602
CAPITULO XII
ASPECTOS LABORALES
POR JOSE MARIA ALVAREZ ARJONA Y ALFONSO AREITIO BASAGOITI
1. INTRODUCCION 607
2. EL OBJETO DE LA TRANSMISION 609
3. MECANISMOS DE CAMBIO DE TITULARIDAD EMPRESARIAL 610
4. CAMBIOS CONVENCIONALES 611
5. CAMBIOS SOCIETARIOS 612
A) COMPRA DE ACTIVOS POR LOS TRABAJADORES 612
B) LA ESCISION 612
C) LA FUSION 613
D) LAS APORTACIONES NO DINERARIAS 613
E) CESION GLOBAL DE ACTIVOS 613
F) COMPRA DE ACCIONES O PARTICIPACIONES SOCIALES 614
6. SUPUESTOS ESPECIALES. 614
A) LA CONTRATA Y SUBCONTRATA DE OBRAS Y SERVICIOS 614
B) CAMBIO EN EL EMPRESARIO DEL SERVICIO 614
C) NORMAS SINGULARES 615
D) TRANSFERENCIA DE COMPETENCIAS POR EL ESTADO A LAS CC AA 615
7. NOTIFICACION A LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES 616
8. RESPONSABILIDAD RESPECTO A DEUDAS ANTERIORES A LA TRANSMISION 618
A) ALCANCE DE LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA 619
B) EFECTOS SOBRE LA RELACION INDIVIDUAL DE TRABAJO 620
24
* . _
:
SUMARIO
PAGINA
C) EFECTOS CON RELACION A LA SEGURIDAD SOCIAL 625
D) EFECTOS PARA LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES 626
E) EFECTOS SOBRE LOS PROCEDIMIENTOS DE DESPIDO PENDIENTES DE RESOLU-
CION 627
(I) DESPIDO PROCEDENTE 627
(II) DESPIDO IMPROCEDENTE 628
(III) DESPIDO NULO 628
9. RESPONSABILIDAD RESPECTO A DEUDAS POSTERIORES A LA TRANSMISION 629
10. EFECTOS EVENTUALES DE LA SUCESION EMPRESARIAL 630
A) EXPEDIENTE DE REGULACION DE EMPLEO 630
(I) CAUSAS 630
(II) REQUISITOS CUANTITATIVOS 630
(III) REQUISITO TEMPORAL 630
B) TRASLADO COLECTIVO 631
CAPITULO XIII
COMPRAS DE EMPRESAS Y DERECHO DE LA COMPETENCIA
POR ALMUDENA ARPON DE MENDIVIL Y DE ALDAMA
1. INTRODUCCION 634
A) INFLUENCIA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN LAS ADQUISICIONES DE
EMPRESAS 634
B) PREVISIONES EN EL DISENO DE LA ADQUISICION 635
C) JUSTIFICACION DEL ANALISIS DE LAS COMPRAS DE EMPRESAS DESDE EL PUNTO
DE
VISTA DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA: CONTROL DE CONCENTRACIONES 635
2. EVOLUCION DE LA REGULACION DEL CONTROL DE CONCENTRACIONES EN LA UNION
EUROPEA Y EN ESPANA. NORMATIVA APLICABLE Y AUTORIDADES COMPETENTES .
637
A) EVOLUCION EN LA UE 638
B) EVOLUCION EN ESPANA *-*** 640
3. ADQUISICIONES QUE SUPONEN UNA CONCENTRACION EN DERECHO DE LA COMPE-
TENCIA. CONCEPTO DE CONCENTRACION 642
A) MODIFICACION DEL CONTROL 642
(I) NOCION DE CONTROL 642
(II) SUPUESTOS DE CAMBIO DE CONTROL 644
(III) CONTROL EXCLUSIVO Y CONTROL CONJUNTO 645
B) ESTABILIDAD DEL CAMBIO DE CONTROL 646
C) EXISTENCIA DE UNA ENTIDAD INDEPENDIENTE ECONOMICA Y JURIDICA-
MENTE 647
D) CONCENTRACIONES EXCLUIDAS DE LAS NORMAS DE CONTROL 648
(I) ADQUISICIONES DE PARTICIPACIONES POR ENTIDADES FINANCIERAS O
DE SEGUROS 648
25
GOMEZ ACEBO & POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
J) PROCEDIMIENTO NORMAL 696
(I) PRIMERA FASE 696
(II) SEGUNDA FASE 697
K) PROCEDIMIENTO EN CASOS DE INTERVENCION DE LOS ESTADOS MIEMBROS . 698
(I) SOLICITUD DE REMISION POR LOS ESTADOS 698
(II) PETICION DE INTERVENCION POR LOS ESTADOS A LA COMISION 698
1) PODERES DE VERIFICACION DE LA COMISION 698
M) INCUMPLIMIENTOS Y CONSECUENCIAS 699
(I) FALTA DE NOTIFICACION 699
(II) SUMINISTRO DE INFORMACION INEXACTA 699
(III) INCUMPLIMIENTO DE SOLICITUD DE INFORMACION 700
(IV) INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION DE SUSPENSION DE LA CONCEN-
TRACION 700
(V) INCUMPLIMIENTO DE LA DECISION DE LA COMISION 700
N) RECURSO 700
9. PROCEDIMIENTO DE CONTROL EN ESPANA 701
A) AUTORIDADES COMPETENTES 701
B) CONSULTA SOBRE EL CUMPLIMIENTO DE LOS UMBRALES 701
C) NOTIFICACION Y SUS EFECTOS 701
(I) FORMA DE LA NOTIFICACION 702
(II) EMPRESAS OBLIGADAS A NOTIFICAR 702
(III) SUSPENSION DE LA CONCENTRACION 702
(IV) PUBLICIDAD 702
(V) INICIACION DE OFICIO 702
D) PROCEDIMIENTO DE REVISION 703
(I) PRIMERA FASE: ESTUDIO POR EL SDC 703
(II) SEGUNDA FASE: DICTAMEN DEL TDC 704
(III) TERCERA FASE: DECISION POR EL GOBIERNO 704
E) INCUMPLIMIENTOS Y CONSECUENCIAS 705
(I) DE LA OBLIGACION DE NOTIFICAR 705
(II) DEL INCUMPLIMIENTO DE LO ACORDADO POR EL CONSEJO DE MINIS-
TROS 705
(III) DE LA OBLIGACION DE PROPORCIONAR INFORMACION 705
F) RELACION CON LA NORMATIVA SECTORIAL DE TELECOMUNICACIONES 706
G) TASAS POR EL ANALISIS Y ESTUDIO DE LAS OPERACIONES DE CONCENTRACION
706
H) RECURSOS 706
10. APLICACION DEL REGIMEN DE CONTROL DE CONCENTRACIONES A OFERTAS
PUBLICAS
DE ADQUISICION DE ACCIONES (OPAS) EN ESPANA 707
A) CONCENTRACIONES DE DIMENSION COMUNITARIA 707
B) CONCENTRACIONES SUJETAS A CONTROL EN ESPANA 708
28
. . . SUMARIO
PAGINA
11. DERECHO COMPARADO 709
CAPITULO XIV
TRIBUTACION
POR CARLOS BENITEZ CASTELAR
1. ASPECTOS GENERALES 725
2. TRIBUTACION DE LOS PRECONTRATOS (PROMESAS Y OPCIONES) 727
3. EL COSTE FISCAL DE LA ADQUISICION EN SI 728
A) ADQUISICION DE ACTIVOS 728
B) ADQUISICION DERIVATIVA DE ACCIONES O PARTICIPACIONES 732
C) ADQUISICION DE POSICION DE CONTROL MEDIANTE SUSCRIPCION DE ACCIONES
O PARTICIPACIONES EN AMPLIACION DE CAPITAL 737
D) FUSIONES, ESCISIONES Y OTRAS OPERACIONES DE CONCENTRACION EMPRESA-
RIAL 738
4. LA TRIBUTACION DEL TRANSMITENTE DE LOS BIENES 739
A) PERSONA FISICA RESIDENTE 739
B) ENTIDAD RESIDENTE EN ESPANA 743
C) PERSONA FISICA O JURIDICA NO RESIDENTE 747
5. EL FUTURO COSTE FISCAL PARA EL ADQUIRENTE 749
A) GENERAL 749
B) DEDUCIBILIDAD DE LA CARGA FINANCIERA DE LA ADQUISICION 750
C) CONSOLIDACION FISCAL 751
D) REGIMEN DE LAS FUTURAS AMORTIZACIONES 751
E) EL VEHICULO EXTERIOR 753
6. REGIMEN ESPECIAL DE LAS FUSIONES, ESCISIONES, APORTACIONES DE ACTIVOS
Y
CANJES DE VALORES 756
A) GENERAL 756
B) OPERACIONES AMPARADAS POR EL REGIMEN ESPECIAL 761
(I) FUSION (ART. 97.1 LIS) 762
(II) ESCISION (ART. 97.2 LIS) 762
(III) APORTACION NO DINERARIA DE RAMAS DE ACTIVIDAD (ART. 97.3 Y
97.4 LIS) 764
(IV) CANJE DE VALORES (ART. 97.5 US) 765
(V) APORTACIONES NO DINERARIAS ESPECIALES (ART. 108 LIS) 766
C) CONTENIDO DEL REGIMEN FISCAL ESPECIAL 768
(I) EXENCION DEL IMPUESTO SOBRE TRANSMISIONES PATRIMONIALES Y
ACTOS JURIDICOS DOCUMENTADOS QUE PUEDA GRAVAR LA OPERACION
O SIL FORMALIZACION DOCUMENTAL 768
(II) NO SUJECION AL IVA DE LA TRANSMISION DE LA TOTALIDAD O PARTE
DE UN PATRIMONIO EMPRESARIAL 769
29
GOMEZ ACEBO 8C POMBO: REGIMEN JURIDICO DE LAS ADQUISICIONES DE EMPRESAS
PAGINA
(III) NO APLICACION DEL IMPUESTO SOBRE EL INCREMENTO DEL VALOR DE
LOS TERRENOS DE NATURALEZA URBANA (IIVTNU) 769
(IV) REGIMEN DE LA IMPOSICION DIRECTA DE LA ENTIDAD TRANSMITENTE . 770
(V) REGIMEN DE LA IMPOSICION DIRECTA DE LA ENTIDAD ADQUIRENTE . 776
(VI) REGIMEN FISCAL DE LOS SOCIOS EN LAS OPERACIONES DE FUSION Y
ESCISION 786
(VII) REGIMEN FISCAL DEL CANJE DE VALORES 788
7. LA ASUNCION DE RESPONSABILIDAD POR DEUDAS Y CONTINGENCIAS FISCALES
790
A) PLANTEAMIENTO GENERAL 790
B) NORMATIVA APLICABLE 791
C) SUPUESTO DE HECHO QUE DA LUGAR A LA RESPONSABILIDAD DEL ADQUIRENTE .
792
D) CARACTER SOLIDARIO O SUBSIDIARIO DE LA RESPONSABILIDAD DEL
ADQUIRENTE. 793
E) CONCEPTOS DE DEUDAS Y RESPONSABILIDADES EXIGIBLES AL SUCESOR 794
F) LA CERTIFICACION DE DEUDAS TRIBUTARIAS PENDIENTES 795
G) LA ADQUISICION DE EMPRESAS Y EL DELITO FISCAL 796
H) LA AUDITORIA FISCAL 798
I) EL PROBLEMA DEL CAMBIO DE PRACTICA FISCAL 800
APENDICE DOCUMENTAL 801
-ANEXO 1. COMPROMISO DE EXCLUSIVIDAD 803
-ANEXO 2. COMPROMISO DE CONFIDENCIALIDAD 805
-ANEXO 3. PAUTAS DE INVOLUCRACION 811
-ANEXO 4. NORMAS A SEGUIR EN RELACION CON EL DATA ROOM 815
-ANEXO 5. CUESTIONARIO PRELIMINAR 819
-ANEXO 6. INFORME DE DUE DILIGENCE LEGAL 847
-ANEXO 7. MANIFESTACIONES Y GARANTIAS : 853
INDICE CRONOLOGICO DE DISPOSICIONES CITADAS 873
30 |
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