Steuerumgehung und Hinzurechnungsbesteuerung: die Auswirkungen von § 42 Abs. 2 AO - gleichzeitig eine Neubestimmung des Begriffs 'Missbrauch'
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Hamburg
Kovač
2005
|
| Schriftenreihe: | Steuerrecht in Forschung und Praxis
11 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Ausführliche Beschreibung Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XLVIII, 227 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 3830020104 |
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Inhaltstibersicht
VORWORT VII
INHALTSÜBERSICHT IX
INHALTSVERZEICHNIS XI
LITERATURVERZEICHNIS XIX
ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XLIII
TEIL 1 EINLEITUNG 1
TEIL 2 DIE ENTSTEHUNG DES § 42 ABS.2 AO 3
Abschnitt 1 Urteile des BFH 3
Abschnitt 2 Nichtanwendungserlasse der Finanzverwaltung 24
Abschnitt 3 Erneute Anrufung der Finanzgerichtsbarkeit 27
Abschnitt 4 Gesetzgebungsverfahren 37
TEIL 3 DIE AUSWIRKUNGEN DES § 42 ABS.2 AO 41
Abschnitt 1 Analyse des § 42 Abs. 1 AO n.F. bzw. § 42 AO a.F 41
Abschnitt 2 Konkurrenz von § 42 AO a.F. zu §§ 7ff. AStG 111
Abschnitt 3 Auslegung des § 42 Abs.2 AOn.F 189
Abschnitt 4 Verbesserungsvorschläge 225
Seite XI
Inhaltsverzeichnis
TEIL I EINLEITUNG 1
TEIL 2 DIE ENTSTEHUNG DES § 42 ABS.2 AO 3
ABSCHNITT 1 URTEILE DES BFH 3
A. Urteile zum Verhältnis des § 42 Abs.l AO zu §§ 7ff. AStG 3
I. BFH Urteil vom 23.10.1991,1R 40/89 3
II. BFH Urteil vom 10.6.1992,1R 105/89 7
III. BFH Urteil vom 1.7.1992,1 R 6/92 10
IV. BFH Urteil vom 19.1.2000, IR 94/97 12
V. Zusammenfassung der Aussagen des BFH zu den §§ 7fT. AStG 16
B. Urteile zum Verhältnis des ß 42 Abs.l AO zu § 50c EStG 17
I. BFH Urteil vom 23.10.1996,1 R 55/95 17
II. BFH Urteil vom 15.12.1999, IR 29/97 19
III. Zusammenfassung der Aussagen des BFH zu § 50c EStG 22
Abschnitt2 Nichtanwendungserlasse der Finanzverwaltung 24
A. Nichtanwendungserlass betreffend §§ 7ff. AStG 24
B. Nichtanwendungserlass betreffend § 50c EStG 25
ABSCHNITT 3 ERNEUTE ANRUFUNG DER FINANZGERICHTSBARKEIT 27
A. Finanzgerichtsurteile bzgl. gß 7ff. AStG 27
I. Finanzgericht Baden Württemberg vom 28.6.2001,6 K 490/97 27
II. Finanzgericht Hamburg vom 6.12.2001, VI 123/00 30
B. Finanzgerichtsurteile bzgl. § 50c EStG 32
I. Finanzgericht Hessen vom 17.01.2001,1 K 2287/00 32
II. Finanzgericht Schleswig Holstein vom 29.09.2001,183/98 34
ABSCHNITT4 GESETZGEBUNGSVERFAHREN 37
Seite XII
TEIL 3 DIE AUSWIRKUNGEN DES § 42 ABS.2 AO 41
ABSCHNITT 1 ANALYSE DES § 42 ABS.l AO N.F. BZW. § 42 AO A.F 41
A. Grundfall: Tatbestandsvermeidung 42
I. Aufbau und Inhalt des § 42 Abs.l AO bei der Tatbestandsvermeidung 43
II. Die einzelnen Tatbestandsmerkmale 44
1. Das „Steuergesetz 44
2. Die „Umgehung des Steuergesetzes 45
a) Diskrepanz zwischen Wortlaut und Telos des umgangenen Gesetzes 45
b) Telos der übrigen Steuergesetze (Planwidrigkeit) 50
3. Die Umgehung „durch Gestaltungsmöglichkeiten des Rechts 51
a) Keine Gestaltungen tatsächlicher Art 52
b) Ausschluss bei unmittelbarer Anknüpfung an wirtschaftliche Vorgänge 52
c) Ausschluss bei ausschließlicher Erfassung des rechtlichen Vorgangs 55
d) Zwischenergebnis zu Punkt 3 56
4. Der „Missbrauch 57
a) Kein funktionsloses Tatbestandsmerkmal 58
aa) Gegenargument: Wortlaut 60
bb) Gegenargument: unpassendes Beispiel 60
cc) Gegenargument: falsche Prämisse 61
dd) Gegenargument: Rechtsvergleich 62
ee) Gegenargument: EU Recht 63
ff) Gegenargument: Vertrauensschutz 63
(1) Demokratieprinzip 66
(2) Rechtsstaatsprinzip 67
(a) Grundsatz der Gewaltenteilung 67
(b) Grundsatz der Gesetzmäßigkeit der Verwaltung 67
(3) Ergebnis zum Gegenargument „Vertrauensschutz 73
gg) Ergebnis bzgl. Bedeutung des Missbrauchsmerkmals 74
b) Objektiver Ansatz 74
c) Subjektiver Ansatz 77
d) Objektiv subjektive Ansätze 80
aa) Begriff der Unangemessenheit 80
bb) Missbrauchsabsicht oder Steuerumgehungsabsicht 84
e) Eigene Auffassung zu den bisher dargestellten Ansätzen 86
Seite XIII
5. Vorläufiges Ergebnis zum Aufbau und Inhalt des § 42 Abs.l AO 87
III. Unangemessenheit Weiterentwicklung bisheriger Ansätze 88
1. Parallele zum Verhältnismäßigkeitsprinzip im oft . Recht 89
a) Der Zweck 90
b) Die Legitimität des Zwecks 92
c) Die Geeignetheit 94
d) Die Notwendigkeit 95
e) Die Verriältnismäßigkeiti.e.S. (Zweck Mittel Relation) 97
f) Beurteilungsstandpunkt 98
2. Begründung der Parallele 99
a) Keine Herleitung aus der Rechtsfolge 99
b) Keine Begrenzung auf das klassische Verhältnismäßigkeitsprinzip 101
aa) Systematische Argumente 101
bb) Teleologische Argumente 103
cc) Historische Argumente 104
3. Ergebnis zur Weiterentwicklung der bisherigen Ansätze 105
IV. Zwischenergebnis zum Fall der Tatbestandsvermeidung 106
B. Abwandlung: Tatbestandserschieichung 109
C. Zwischenergebnis zur Auslegung des § 42 Abs.l AO n.F. 110
ABSCHNITT2 KONKURRENZ VON § 42 AO A.F. ZU §§ 7FF. ASTG 111
A. Allgemeine Konkurrenzlehre ///
I. Begrifflichkeiten 112
1. Die Normenkonkurrenz 112
2. Das Normenstrukturverhältnis (Tatbestand) 113
3. Der Normwiderspruch (Rechtsfolge) 113
4. Geltung, Gültigkeit und Anwendbarkeit 115
II. Metanormen 116
1. Lex posterior derogat legi priori 117
a) Herkunft des Grundsatzes 117
b) Wirkungsweise 118
2. Lex specialis derogat legi generali 120
a) Formen von Spezialität 121
aa) Formelle Spezialität 121
bb) Materielle Spezialität bei konzentrischen Anwendungsbereichen 122
Seite XIV
cc) Materielle Spezialität bei überschneidenden Anwendungsbereichen 124
(1) Inhalt und Beispiel 124
(2) Vergleichbarkeit zur strafrechtlichen Kategorie der Konsumtion 125
(3) Unterfälle 126
dd) Zusammenfassung zu a 126
b) Wirkungsweise 126
3. Verhältnis der Metanormen untereinander 128
B. Sondergesetzliche Missbrauchsvorschriften der §§ 7ff. AStG 129
I. Grundzüge der Hinzurechnungsbesteuerung 130
1. Voraussetzungen 131
a) Unbeschränkte Steuerpflicht, §7 Abs. 1 AStG 131
b) Beherrschungsbeteiligung, § 7 Abs.2 6a AStG 132
c) Zwischeneinkünfte, § 8 Abs.l AStG 132
aa) Die negative Aufzählung in §8 Abs.l AStG 133
bb) Die „unendliche Geschichte der Kapitalanlageeinkünfte 133
d) Niedrigbesteuerung, §§ 8 Abs.3, 9 AStG 137
2. Rechtsfolge 137
II. Anwendung von § 42 AO auf Basisgesellschaften 138
1. Voraussetzungen 138
a) Steuergesetz 139
b) Umgehung durch Gestaltungsmöglichkeiten des Rechts 139
c) Missbrauch 141
aa) Unangemessenheit 141
(1) Der wirtschaftliche oder sonst beachtliche Grund 141
(2) Die eigene wirtschaftliche Tätigkeit 144
bb) Missbrauchsabsicht 146
2. Rechtsfolge 147
III. Die verschiedenen Auffassungen zur alten Rechtslage 147
1. Der Meinungsstreit zum Verhältnis von § 42 AO a.F. zu den §§ 7ff. AStG 148
a) Vorrang der §§ 7 ff. AStG 148
b) Vorrang von § 42 AO 149
c) Kumulative Anwendung 150
d) Nur unechter Normwiderspruch 150
e) Logischer Vorrang von § 42 AO zzgl. Einschränkungen 152
f) Neuere Ansätze in der Literatur 154
Seite XV
2. Folgeprobleme 158
a) Die typischen Fälle der §§ 7ff. AStG 158
b) Briefkastengesellschaft und funktionslose Gesellschaften 161
c) Managementverträge und Briefkastengesellschaft 162
IV. Eigener Ansatz ohne Berücksichtigung von § 42 Abs.2 AO 165
1. Vergleich beider Normen vor Auslegung 165
a) Normenkonkurrenz im weiteren Sinne 165
aa) Alleiniger Anwendungsbereich von § 42 AO 166
bb) Alleiniger Anwendungsbereich der §§7ff. AStG 167
cc) Ergebnis zu a 168
b) Unechter Normwiderspruch 168
2. Gegenseitige Einwirkungsmöglichkeiten der Vorschriften 170
a) Einwirkungsmöglichkeiten des § 42 Abs.l AO auf die §§ 7ff. AStG 171
b) Einwirkungsmöglichkeiten der §§ 7ff. AStG auf §42 Abs. 1 AO 171
aa) Die Voraussetzungen des § 42 Abs.l AO 171
bb) Differenzierung des § 8 Abs.l AStG 172
(1) Aktive Einkünfte 172
(2) Ausdrücklich passive Einkünfte 173
(3) Konkludent passive Einkünfte 174
(4) Gemischte Einkünfte 175
cc) Beherrschungsbeteiligung nach § 7 Abs.2 (T. AStG 175
dd) Niedrigbesteuerung nach § 8 Abs.3 AStG 177
ee) Schachtelprivileg für Nicht Kapitalanlagegesellschaften 178
ff) Ergebnis zu der Frage der Einwirkungsmöglichkeit auf § 42 Abs. 1 AO 179
c) Ergebnis zu den gegenseitigen Einwirkungsmöglichkeiten 179
3. Zwecke der §§ 7ff. AStG 181
a) Eindämmung ungerechtfertigter Steuervorteile 181
b) Absicherung der Gleichmäßigkeit der Besteuerung 182
c) Vereinfachung / Erleichterung der Sachverhaltsaufklärung 183
d) Rechtssicherheit durch Rechtsklarheit 184
e) Stärkung der deutschen Unternehmen im internationalen Wettbewerb 184
4. Ergebnis: Verhältnis von § 42 AO zu §§ 7ff. AStG vor § 42 Abs.2 AO 186
ABSCHNITT 3 AUSLEGUNG DES § 42 ABS.2 AO N.F 189
A. Inhaltliche Änderung der Rechtslage 189
I. Die bisherigen Auffassungen zu § 42 Abs.2 AO 189
Seite XVI
1. Stimmen aus der Finanzgerichtsbarkeit 189
a) Erster Senat des BFH vom 20.03.2002 189
b) Neunter Senat des BFH vom 19.2.2002 und 11.3.2003 192
c) Finanzgericht Düsseldorf vom 4.3.2002, 17 K 3418/98 F et al 193
d) Zusammenfassung 194
2. Stimmen aus der Literatur 194
a) Keine Erweiterung der Rückgriffsmöglichkeiten durch § 42 Abs.2 AO 194
b) Erweiterung der Rückgriffsmöglichkeiten 196
c) Erweiterung nur bei unechten SpezialVorschriften und Umgehung 197
II. Bisher in der Literatur angesprochene Probleme bzgl. § 42 Abs.2 AO 197
1. Rechtsmethodik 197
a) Begriff der Rechtsfolgenlücke 197
b) Anwendung der Lex Specialis Metanorm nur bei echter Spezialität? 200
2. Verstoß gegen das Rechtsstaatsprinzip 203
a) Verstoß gegen das Bestimmtheitsprinzip 203
b) Verstoß gegen das Gewaltenteilungsprinzip 205
3. Ergebnis zu II 207
III. Bisher von der Literatur nicht erkannte Probleme bei § 42 Abs.2 AO 207
| 1. Bindung an die Wertungen des KAGG 207
! 2. Vereinbarkeit mit EG Recht 209
a) Niederlassungsfreiheit 209
aa) Einffihrung 210
(1) Schutzbereich 210
(2) Eingriff. 210
(3) Rechtfertigung 211
bb) Niederlassungsfreiheit bei Basisgesellschaften 212
(1) Briefkastengesellschaften 212
(2) Rein vermögensverwaltende Gesellschaften 214
(3) Gemischt tätige Gesellschaften 215
(a) Kohärenz des Steuersystems 216
(b) Verhinderung von Steuerumgehungen 217
cc) Ergebnis zur Niederlassungsfreiheit 218
b) Kapitalverkehrsfteiheit 218
c) Gebot zur Gemeinschaftstreue 220
3. Ergebnis zu den bisher nicht erkannten Problemen 221
IV. Die eigene Auflassung zu § 42 Abs.2 AO 221
Seite XVII
B. Rückwirkung 224
ABSCHNITT4 VERBESSERUNGSVORSCHLÄGE 225
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| adam_txt |
Seite IX
Inhaltstibersicht
VORWORT VII
INHALTSÜBERSICHT IX
INHALTSVERZEICHNIS XI
LITERATURVERZEICHNIS XIX
ABKÜRZUNGSVERZEICHNIS XLIII
TEIL 1 EINLEITUNG 1
TEIL 2 DIE ENTSTEHUNG DES § 42 ABS.2 AO 3
Abschnitt 1 Urteile des BFH 3
Abschnitt 2 Nichtanwendungserlasse der Finanzverwaltung 24
Abschnitt 3 Erneute Anrufung der Finanzgerichtsbarkeit 27
Abschnitt 4 Gesetzgebungsverfahren 37
TEIL 3 DIE AUSWIRKUNGEN DES § 42 ABS.2 AO 41
Abschnitt 1 Analyse des § 42 Abs. 1 AO n.F. bzw. § 42 AO a.F 41
Abschnitt 2 Konkurrenz von § 42 AO a.F. zu §§ 7ff. AStG 111
Abschnitt 3 Auslegung des § 42 Abs.2 AOn.F 189
Abschnitt 4 Verbesserungsvorschläge 225
Seite XI
Inhaltsverzeichnis
TEIL I EINLEITUNG 1
TEIL 2 DIE ENTSTEHUNG DES § 42 ABS.2 AO 3
ABSCHNITT 1 URTEILE DES BFH 3
A. Urteile zum Verhältnis des § 42 Abs.l AO zu §§ 7ff. AStG 3
I. BFH Urteil vom 23.10.1991,1R 40/89 3
II. BFH Urteil vom 10.6.1992,1R 105/89 7
III. BFH Urteil vom 1.7.1992,1 R 6/92 10
IV. BFH Urteil vom 19.1.2000, IR 94/97 12
V. Zusammenfassung der Aussagen des BFH zu den §§ 7fT. AStG 16
B. Urteile zum Verhältnis des ß 42 Abs.l AO zu § 50c EStG 17
I. BFH Urteil vom 23.10.1996,1 R 55/95 17
II. BFH Urteil vom 15.12.1999, IR 29/97 19
III. Zusammenfassung der Aussagen des BFH zu § 50c EStG 22
Abschnitt2 Nichtanwendungserlasse der Finanzverwaltung 24
A. Nichtanwendungserlass betreffend §§ 7ff. AStG 24
B. Nichtanwendungserlass betreffend § 50c EStG 25
ABSCHNITT 3 ERNEUTE ANRUFUNG DER FINANZGERICHTSBARKEIT 27
A. Finanzgerichtsurteile bzgl. gß 7ff. AStG 27
I. Finanzgericht Baden Württemberg vom 28.6.2001,6 K 490/97 27
II. Finanzgericht Hamburg vom 6.12.2001, VI 123/00 30
B. Finanzgerichtsurteile bzgl. § 50c EStG 32
I. Finanzgericht Hessen vom 17.01.2001,1 K 2287/00 32
II. Finanzgericht Schleswig Holstein vom 29.09.2001,183/98 34
ABSCHNITT4 GESETZGEBUNGSVERFAHREN 37
Seite XII
TEIL 3 DIE AUSWIRKUNGEN DES § 42 ABS.2 AO 41
ABSCHNITT 1 ANALYSE DES § 42 ABS.l AO N.F. BZW. § 42 AO A.F 41
A. Grundfall: Tatbestandsvermeidung 42
I. Aufbau und Inhalt des § 42 Abs.l AO bei der Tatbestandsvermeidung 43
II. Die einzelnen Tatbestandsmerkmale 44
1. Das „Steuergesetz" 44
2. Die „Umgehung" des Steuergesetzes 45
a) Diskrepanz zwischen Wortlaut und Telos des umgangenen Gesetzes 45
b) Telos der übrigen Steuergesetze (Planwidrigkeit) 50
3. Die Umgehung „durch Gestaltungsmöglichkeiten des Rechts" 51
a) Keine Gestaltungen tatsächlicher Art 52
b) Ausschluss bei unmittelbarer Anknüpfung an wirtschaftliche Vorgänge 52
c) Ausschluss bei ausschließlicher Erfassung des rechtlichen Vorgangs 55
d) Zwischenergebnis zu Punkt 3 56
4. Der „Missbrauch" 57
a) Kein funktionsloses Tatbestandsmerkmal 58
aa) Gegenargument: Wortlaut 60
bb) Gegenargument: unpassendes Beispiel 60
cc) Gegenargument: falsche Prämisse 61
dd) Gegenargument: Rechtsvergleich 62
ee) Gegenargument: EU Recht 63
ff) Gegenargument: Vertrauensschutz 63
(1) Demokratieprinzip 66
(2) Rechtsstaatsprinzip 67
(a) Grundsatz der Gewaltenteilung 67
(b) Grundsatz der Gesetzmäßigkeit der Verwaltung 67
(3) Ergebnis zum Gegenargument „Vertrauensschutz" 73
gg) Ergebnis bzgl. Bedeutung des Missbrauchsmerkmals 74
b) Objektiver Ansatz 74
c) Subjektiver Ansatz 77
d) Objektiv subjektive Ansätze 80
aa) Begriff der Unangemessenheit 80
bb) Missbrauchsabsicht oder Steuerumgehungsabsicht 84
e) Eigene Auffassung zu den bisher dargestellten Ansätzen 86
Seite XIII
5. Vorläufiges Ergebnis zum Aufbau und Inhalt des § 42 Abs.l AO 87
III. Unangemessenheit Weiterentwicklung bisheriger Ansätze 88
1. Parallele zum Verhältnismäßigkeitsprinzip im oft". Recht 89
a) Der Zweck 90
b) Die Legitimität des Zwecks 92
c) Die Geeignetheit 94
d) Die Notwendigkeit 95
e) Die Verriältnismäßigkeiti.e.S. (Zweck Mittel Relation) 97
f) Beurteilungsstandpunkt 98
2. Begründung der Parallele 99
a) Keine Herleitung aus der Rechtsfolge 99
b) Keine Begrenzung auf das klassische Verhältnismäßigkeitsprinzip 101
aa) Systematische Argumente 101
bb) Teleologische Argumente 103
cc) Historische Argumente 104
3. Ergebnis zur Weiterentwicklung der bisherigen Ansätze 105
IV. Zwischenergebnis zum Fall der Tatbestandsvermeidung 106
B. Abwandlung: Tatbestandserschieichung 109
C. Zwischenergebnis zur Auslegung des § 42 Abs.l AO n.F. 110
ABSCHNITT2 KONKURRENZ VON § 42 AO A.F. ZU §§ 7FF. ASTG 111
A. Allgemeine Konkurrenzlehre ///
I. Begrifflichkeiten 112
1. Die Normenkonkurrenz 112
2. Das Normenstrukturverhältnis (Tatbestand) 113
3. Der Normwiderspruch (Rechtsfolge) 113
4. Geltung, Gültigkeit und Anwendbarkeit 115
II. Metanormen 116
1. Lex posterior derogat legi priori 117
a) Herkunft des Grundsatzes 117
b) Wirkungsweise 118
2. Lex specialis derogat legi generali 120
a) Formen von Spezialität 121
aa) Formelle Spezialität 121
bb) Materielle Spezialität bei konzentrischen Anwendungsbereichen 122
Seite XIV
cc) Materielle Spezialität bei überschneidenden Anwendungsbereichen 124
(1) Inhalt und Beispiel 124
(2) Vergleichbarkeit zur strafrechtlichen Kategorie der Konsumtion 125
(3) Unterfälle 126
dd) Zusammenfassung zu a 126
b) Wirkungsweise 126
3. Verhältnis der Metanormen untereinander 128
B. Sondergesetzliche Missbrauchsvorschriften der §§ 7ff. AStG 129
I. Grundzüge der Hinzurechnungsbesteuerung 130
1. Voraussetzungen 131
a) Unbeschränkte Steuerpflicht, §7 Abs. 1 AStG 131
b) Beherrschungsbeteiligung, § 7 Abs.2 6a AStG 132
c) Zwischeneinkünfte, § 8 Abs.l AStG 132
aa) Die negative Aufzählung in §8 Abs.l AStG 133
bb) Die „unendliche Geschichte" der Kapitalanlageeinkünfte 133
d) Niedrigbesteuerung, §§ 8 Abs.3, 9 AStG 137
2. Rechtsfolge 137
II. Anwendung von § 42 AO auf Basisgesellschaften 138
1. Voraussetzungen 138
a) Steuergesetz 139
b) Umgehung durch Gestaltungsmöglichkeiten des Rechts 139
c) Missbrauch 141
aa) Unangemessenheit 141
(1) Der wirtschaftliche oder sonst beachtliche Grund 141
(2) Die eigene wirtschaftliche Tätigkeit 144
bb) Missbrauchsabsicht 146
2. Rechtsfolge 147
III. Die verschiedenen Auffassungen zur alten Rechtslage 147
1. Der Meinungsstreit zum Verhältnis von § 42 AO a.F. zu den §§ 7ff. AStG 148
a) Vorrang der §§ 7 ff. AStG 148
b) Vorrang von § 42 AO 149
c) Kumulative Anwendung 150
d) Nur unechter Normwiderspruch 150
e) Logischer Vorrang von § 42 AO zzgl. Einschränkungen 152
f) Neuere Ansätze in der Literatur 154
Seite XV
2. Folgeprobleme 158
a) Die typischen Fälle der §§ 7ff. AStG 158
b) Briefkastengesellschaft und funktionslose Gesellschaften 161
c) Managementverträge und Briefkastengesellschaft 162
IV. Eigener Ansatz ohne Berücksichtigung von § 42 Abs.2 AO 165
1. Vergleich beider Normen vor Auslegung 165
a) Normenkonkurrenz im weiteren Sinne 165
aa) Alleiniger Anwendungsbereich von § 42 AO 166
bb) Alleiniger Anwendungsbereich der §§7ff. AStG 167
cc) Ergebnis zu a 168
b) Unechter Normwiderspruch 168
2. Gegenseitige Einwirkungsmöglichkeiten der Vorschriften 170
a) Einwirkungsmöglichkeiten des § 42 Abs.l AO auf die §§ 7ff. AStG 171
b) Einwirkungsmöglichkeiten der §§ 7ff. AStG auf §42 Abs. 1 AO 171
aa) Die Voraussetzungen des § 42 Abs.l AO 171
bb) Differenzierung des § 8 Abs.l AStG 172
(1) Aktive Einkünfte 172
(2) Ausdrücklich passive Einkünfte 173
(3) Konkludent passive Einkünfte 174
(4) Gemischte Einkünfte 175
cc) Beherrschungsbeteiligung nach § 7 Abs.2 (T. AStG 175
dd) Niedrigbesteuerung nach § 8 Abs.3 AStG 177
ee) Schachtelprivileg für Nicht Kapitalanlagegesellschaften 178
ff) Ergebnis zu der Frage der Einwirkungsmöglichkeit auf § 42 Abs. 1 AO 179
c) Ergebnis zu den gegenseitigen Einwirkungsmöglichkeiten 179
3. Zwecke der §§ 7ff. AStG 181
a) Eindämmung ungerechtfertigter Steuervorteile 181
b) Absicherung der Gleichmäßigkeit der Besteuerung 182
c) Vereinfachung / Erleichterung der Sachverhaltsaufklärung 183
d) Rechtssicherheit durch Rechtsklarheit 184
e) Stärkung der deutschen Unternehmen im internationalen Wettbewerb 184
4. Ergebnis: Verhältnis von § 42 AO zu §§ 7ff. AStG vor § 42 Abs.2 AO 186
ABSCHNITT 3 AUSLEGUNG DES § 42 ABS.2 AO N.F 189
A. Inhaltliche Änderung der Rechtslage 189
I. Die bisherigen Auffassungen zu § 42 Abs.2 AO 189
Seite XVI
1. Stimmen aus der Finanzgerichtsbarkeit 189
a) Erster Senat des BFH vom 20.03.2002 189
b) Neunter Senat des BFH vom 19.2.2002 und 11.3.2003 192
c) Finanzgericht Düsseldorf vom 4.3.2002, 17 K 3418/98 F et al 193
d) Zusammenfassung 194
2. Stimmen aus der Literatur 194
a) Keine Erweiterung der Rückgriffsmöglichkeiten durch § 42 Abs.2 AO 194
b) Erweiterung der Rückgriffsmöglichkeiten 196
c) Erweiterung nur bei unechten SpezialVorschriften und Umgehung 197
II. Bisher in der Literatur angesprochene Probleme bzgl. § 42 Abs.2 AO 197
1. Rechtsmethodik 197
a) Begriff der Rechtsfolgenlücke 197
b) Anwendung der Lex Specialis Metanorm nur bei echter Spezialität? 200
2. Verstoß gegen das Rechtsstaatsprinzip 203
a) Verstoß gegen das Bestimmtheitsprinzip 203
b) Verstoß gegen das Gewaltenteilungsprinzip 205
3. Ergebnis zu II 207
III. Bisher von der Literatur nicht erkannte Probleme bei § 42 Abs.2 AO 207
| 1. Bindung an die Wertungen des KAGG 207
! 2. Vereinbarkeit mit EG Recht 209
a) Niederlassungsfreiheit 209
aa) Einffihrung 210
(1) Schutzbereich 210
(2) Eingriff. 210
(3) Rechtfertigung 211
bb) Niederlassungsfreiheit bei Basisgesellschaften 212
(1) Briefkastengesellschaften 212
(2) Rein vermögensverwaltende Gesellschaften 214
(3) Gemischt tätige Gesellschaften 215
(a) Kohärenz des Steuersystems 216
(b) Verhinderung von Steuerumgehungen 217
cc) Ergebnis zur Niederlassungsfreiheit 218
b) Kapitalverkehrsfteiheit 218
c) Gebot zur Gemeinschaftstreue 220
3. Ergebnis zu den bisher nicht erkannten Problemen 221
IV. Die eigene Auflassung zu § 42 Abs.2 AO 221
Seite XVII
B. Rückwirkung 224
ABSCHNITT4 VERBESSERUNGSVORSCHLÄGE 225 |
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