Arbeitnehmerähnliche Personen in Europa: die Behandlung wirtschaftlich abhängiger Erwerbstätiger im Europäischen Arbeitsrecht sowie im (Arbeits-)Recht der EU-Mitgliedstaaten
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2006
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Studien zum deutschen und europäischen Arbeitsrecht
7 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 613 S. 153 mm x 227 mm |
| ISBN: | 3832917950 |
Internformat
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Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 27
Teil Eins: Einführung 39
§ 1 Der Untersuchungsgegenstand und seine Eingrenzung 39
A. Überblick über den Untersuchungsgegenstand 39
B. Teil 1 und 2 der Fragestellung: Behandlung der Arbeitnehmerähn¬
lichen im europäischen Sekundärrecht und im nationalen Recht 40
I. Zur Untersuchung der derzeitigen Behandlung der
Arbeitnehmerähnlichen im Sekundärrecht 41
II. Zur Untersuchung der Behandlung der Arbeitnehmerähnlichen in
den nationalen Rechtsordnungen 42
III. Zum Begriff des „Arbeitsrechts" für die Zwecke der Arbeit 44
C. Teil 3 der Fragestellung: Überlegungen zu einer Einbeziehung der
Arbeitnehmerähnlichen in das Europäische Arbeitsrecht 46
I. Zum Hintergrund der Untersuchung: Die Diskussion um die
Ausdehnung des Arbeitsrechts auf arbeitnehmerähnliche Personen 46
1. Zur Diskussion im deutschen (Arbeits-)Recht 47
a) Ausgangslage 47
b) Erster Lösungsvorschlag: Neudefinition des
Arbeitnehmerbegriffs 49
c) Zweiter Lösungsvorschlag: Vermehrte Ausdehnung des
Anwendungsbereichs einzelner Bestimmungen 51
2. Zur Diskussion auf europäischer Ebene 52
a) Streitstand in anderen Mitgliedstaaten 52
b) Zur Diskussion im Hinblick auf das Gemeinschaftsrecht 54
aa) Ausgangslage 54
bb) Stellungnahmen zur Ausdehnung des Europäischen
Arbeitsrechts 55
3. Konsequenzen aus der Diskussion für die vorliegende Arbeit:
Geeigneter Lösungsansatz für das Gemeinschaftsrecht 57
II. Die für die Behandlung der dritten Fragestellung relevanten
Prüfungsschritte 59
D. Zum Bezugspunkt der Arbeit: Der Begriff der „arbeitnehmerähnlichen
Person" 61
E. Zur Beschränkung auf vier Mitgliedstaaten und Begründung der
Länderauswahl 65
7
F. Beschränkung auf die Untersuchung von Gesetzes- und Richterrecht 66
G. Stand der Wissenschaft im Hinblick auf die Fragestellungen 66
§ 2 Gang der Untersuchung und Vorgehens weise 70
A. Vorgehensweise bei der Bearbeitung 70
I. Zur Zitierweise bei europäischen Normen und Entscheidungen 70
II. Internetseiten als Quellennachweise 71
III. Besonderheiten bei der Vorgehensweise aufgrund des internatio¬
nalen Bezugs der Arbeit 72
B. Gang der Untersuchung 72
§ 3 Bezug der Fragestellungen zum Europäischen Sozialmodell 75
A. Entstehung und Entwicklung des Begriffs des „Europäischen
Sozialmodells" 75
I. Ursprung des Begriffs 75
II. Die Diskussion in der Soziologie, den Geschichts-, Politik- und
Wirtschaftswissenschaften über das „Europäische Sozialmodell" 77
III. Die Diskussion über das „Europäische Sozialmodell" in der
juristischen Literatur 79
B. Merkmale des „Europäischen Sozialmodells" 80
C. Zusammenhang zwischen dem Untersuchungsgegenstand der Arbeit
und dem „Europäischen Sozialmodell" 82
§ 4 Die Auslegungsmethoden im Europäischen Gemeinschaftsrecht 84
A. Grundsätzliches zur Auslegung 85
I. Rückgriff auf nationale bzw. völkerrechtliche Auslegungs¬
grundsätze 85
II. Auslegung von Primär- und Sekundärrecht 86
B. Die Auslegungsmethoden im Einzelnen 86
I. Grammatische Auslegung 86
1. Maßgeblicher Wortlaut: Problem der Mehrsprachen¬
authentizität der Texte 87
2. Der maßgebliche Sprachgebrauch: Nationaler vs.
gemeinschaftsrechtlicher 89
3. Sonstige Schwierigkeiten bei der Wortlautauslegung 91
4. Das Gewicht der Wortlautargumente im Gemeinschaftsrecht 92
a) Geltung der „acte clair" Doktrin im Gemeinschaftsrecht 92
b) Zulässigkeit einer Auslegung gegen den Wortlaut 93
5. Ergebnis zur grammatischen Auslegung 94
II. Historische Auslegung - Verwendung von Materialien aus der
Entstehungsphase einer Norm (travaux preparatoires) 94
1. Historische Auslegung der Verträge 94
2. Historische Auslegung des sekundären Gemeinschaftsrechts 97
a) Erwägungsgründe 98
8
b) Begründungen der Kommission zu Rechtsakten 99
c) Frühere Fassungen der Rechtsakte und Vorarbeiten 99
d) Protokollerklärungen zu Rechtsakten 100
e) Ergebnis zur historischen Auslegung des Sekundärrechts 102
III. Systematische und teleologische Auslegung 103
1. Systematische Auslegung 105
a) Grundsätzliche Vorgehensweise bei der systematischen
Auslegung 105
b) Besondere Ausprägungen der systematischen Auslegung 108
aa) Die gemeinschaftsrechtskonforme Auslegung des
Sekundärrechts 109
bb) Die sekundärrechtskonforme Auslegung des
Primärrechts 109
cc) Rückgriff auf allgemeine Rechtsgrundsätze und
Rechtsvergleichung 110
c) Ergebnis zur systematischen Auslegung 112
2. Teleologische Auslegung 112
a) Grundsätzliche Vorgehensweise bei der Ideologischen
Auslegung 112
aa) Die Ziele der Verträge und der Sekundärrechts-
maßnahmen 113
bb) Die Behandlung von Zielkonflikten 115
b) Besondere Ausprägungen der teleologischen Auslegung 116
c) Ergebnis zur teleologischen Auslegung 118
IV. Bedeutung von Präjudizien für die Auslegung 119
V. Rangfolge der Auslegungsmethoden 121
C. Die Rechtsfortbildung im Gemeinschaftsrecht 122
D. Vorgehensweise bei der Auslegung in der vorliegenden Arbeit 124
Teil Zwei: Die gegenwärtige Behandlung der arbeitnehmerähnlichen
Personen im europäischen Sekundärrecht 126
§ 5 Einleitung zu Teil Zwei 126
A. Zur Auswahl der zu untersuchenden Sekundärrechtsmaßnahmen 126
B. Zur Struktur des Abschnitts 127
C. Notwendigkeit der Untersuchung der Arbeitnehmerfreizügigkeit 128
I. Rechtslage bis zum 30.04.2006 128
II. Rechtslage ab dem 01.05.2006 133
D. Zur Darstellung der einzelnen Maßnahmen 133
9
§ 6 Die Maßnahmen auf dem Gebiet der (Arbeitnehmer-)FreizÜgigkeit 137
A. VO des Rates (EWG) Nr. 1612/68: Zugang zu und Ausübung einer
Beschäftigung in einem anderen Mitgliedstaat 137
I. Rechtsgrundlage 137
II. Überblick über den Inhalt der Verordnung 138
1. Gleichberechtigter Zugang zum Arbeitsmarkt (Artt. 1-6) 138
2. Gleichbehandlung bei der Ausübung der Beschäftigung
(Artt. 7-9) 139
3. Rechte der Familienangehörigen (Artt. 10-12) 141
III. Der persönliche Anwendungsbereich der Verordnung 142
1. Vorgaben der VO hinsichtlich des persönlichen
Anwendungsbereichs 142
2. Zur Auslegung der Begriffe .Arbeitnehmer" und „Tätigkeit
im Lohn- oder Gehaltsverhältnis" 143
a) Die Auslegung dieser Begriffe durch den EuGH 143
aa) Ausgangspunkt 1: Einheitliche Begriffe für alle
Freizügigkeitsnormen 143
bb) Ausgangspunkt 2: Gemeinschaftsrechtliche
Begriffsbildung 144
cc) Die Merkmale des Arbeitnehmerbegriffs 145
(1) Leistung für einen anderen 145
(2) Weisungsgebundenheit 146
(3) Gegen Vergütung 150
dd) Anwendung der Rechtsprechung auf arbeitnehmer¬
ähnliche Personen 150
ee) Ergebnis zur Rechtsprechung 152
b) Eigene Auslegung 153
aa) Zum Rückgriff auf Art. 39 EGV für die Auslegung 153
bb) Zur Notwendigkeit gemeinschaftsrechtlicher
Begriffsbildung 154
cc) Zur Anwendbarkeit auf arbeitnehmerähnliche
Personen 155
(1) Wortlaut 156
(2) Entstehungsgeschichte 158
(a) Weite Auslegung des Arbeitnehmerbegriffs 158
(b) Motive der Vertragsparteien für die Differen¬
zierung zwischen Arbeitnehmerfreizügigkeit
und sonstigen Personenfreiheiten 159
(c) Ergebnis zur Entstehungsgeschichte 161
(3) Systematische und teleologische Argumente 161
(a) Weite Auslegung des Arbeitnehmerbegriffs 161
(b) Vergleich mit Art. 42 EGV und VO 1408/71 163
(c) Vergleich mit sonstigen Arbeitnehmer¬
begriffen des Gemeinschaftsrechts 165
10
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 187
d) Auswirkungen auf das deutsche Recht 187
e) Gesamtergebnis zu RL 98/49/EG 188
II. Maßnahmen zur Anerkennung beruflicher Befähigungsnachweise 188
1. Überblick über die Maßnahmen auf diesem Gebiet 188
a) Anerkennung der Berufserfahrung 189
b) Anerkennung formaler Befähigungsnachweise 190
c) Vorgehen bei Fehlen einer sekundärrechtlichen Regelung 191
2. Der persönliche Anwendungsbereich der Maßnahmen 191
III. RL des EP und des Rates 96/7 l/EG: Entsendung von Arbeit¬
nehmern als Teil der Dienstleistungsfreiheit 192
1. Rechtsgrundlage 193
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 194
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 195
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 196
5. Gesamtergebnis zu RL 96/7l/EG 196
D. Ergebnis zu §6 197
§ 7 Die Maßnahmen in den übrigen Bereichen des Europäischen Arbeits¬
rechts: Sozialpolitik, Nichtdiskriminierung, Rechtsangleichung 199
A. Maßnahmen mit eigener Regelung über den Anwendungsbereich 200
I. Die Maßnahmen zum technischen und sozialen Arbeitsschutz 200
1. Die Rahmenrichtlinie: RL des Rates 89/39 l/EWG 203
a) Rechtsgrundlage 203
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 203
aa) Pflichten des Arbeitgebers 204
bb) Rechte und Pflichten der Arbeitnehmer 206
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 206
aa) Auslegung durch den EuGH 208
bb) Eigene Auslegung 209
(1) Zur Notwendigkeit gemeinschaftsrechtlicher
Begriffsbildung 209
(a) Rechtstechnische Überlegungen (Wortlaut
und Entstehung der Norm) 209
(b) Sinn und Zweck der Richtlinie 210
(c) Ergebnis 212
(2) Zur Anwendbarkeit auf arbeitnehmerähnliche
Personen 212
(a) Wortlaut 213
(b) Entstehungsgeschichte 214
(c) Systematische und teleologische Argumente 216
(aa) Argumente aus der Systematik der
Richtlinie 89/39 l/EWG 216
12
(bb) Vergleich mit Arbeitnehmerbegriffen
anderer Richtlinien zum Arbeitsschutz 217
(cc) Vergleich mit dem Arbeitnehmerbegriff
des ex-Art. 118aEGV 219
(a) Vorüberlegungen 219
(ß) Der Arbeitnehmerbegriff des
ex-Art. 118aEGV 220
(dd) Vergleich mit dem Arbeitnehmerbegriff
des Art. 39 EGV 222
(ee) Argumente aus dem Zweck der Richt¬
linie 223
(a) Isolierte Betrachtung des Richtlinien¬
inhalts 223
(ß) Berücksichtigung des Zwecks des
Europäischen Arbeitsschutzrechts 225
(aa) Notwendigkeit des Rückgriffs auf
das nationale Arbeitsschutzrecht 225
(ßß)Zum Zweck des nationalen
Arbeitsschutzrechts 226
Cy) Folgerungen für die RL 89/39l/EWG 228
(aa) Personen, die von der gesamten
Richtlinie erfasst werden 228
(ßß) Personen, die nur von einigen
Bestimmungen erfasst werden 229
(8) Ergebnis der Ideologischen Auslegung 231
(d) Gesamtbewertung und Ergebnis 231
cc) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Richtlinie 232
d) Auswirkungen auf das deutsche Recht 232
aa) Überblick über die Umsetzungsmaßnahmen 232
bb) Das Arbeitsschutzgesetz (ArbSchG) 233
(1) Vorgaben des ArbSchG zum persönlichen
Anwendungsbereich 233
(2) Zur richtlinienkonformen Auslegung des
ArbSchG 233
(a) Die richtlinienkonforme Auslegung 234
(b) Anwendung auf das ArbSchG 237
(3) Zur Anwendung auf „sonstige" Selbständige 239
(4) Ergebnis zum Arbeitsschutzgesetz 239
cc) Die übrigen Gesetze: ASiG und BetrVG 240
(1) Ausgangslage 240
(2) Zur richtlinienkonformen Fortbildung des
BetrVG 241
(a) Notwendigkeit, Voraussetzungen, Grenzen
13
(d) Vergleich mit Art. 43 EGV 165
(e) Rückgriff auf das nationale Recht 166
(4) Gesamtbewertung und Ergebnis 169
dd) Ergebnis der eigenen Auslegung 169
3. Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Verordnung 170
IV. Auswirkungen auf das deutsche Recht 170
V. Gesamtergebnis zu VO Nr. 1612/68 171
B. Mit VO Nr. 1612/68 in Zusammenhang stehende Maßnahmen 171
I. Richtlinie des Rates 68/360/EWG: Aufhebung von Reise- und
Aufenthaltsbeschränkungen (ab 01.05.2006 RL 2004/38/EG) 172
1. Rechtsgrundlage 172
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 172
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 173
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 174
5. Gesamtergebnis zu Richtlinie 68/360/EWG 174
n. VO der Kommission (EWG) Nr. 1251/70: Verbleiberecht nach
Beendigung der Beschäftigung 175
1. Rechtsgrundlage 175
2. Überblick über den Inhalt der Verordnung 175
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Verordnung 176
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 176
5. Gesamtergebnis zu VO Nr. 1251/70 177
C. Sonstige Rechtsakte auf dem Gebiet der (Arbeitnehmer-)Freizügigkeit 177
I. Maßnahmen auf dem Gebiet der Sozialversicherung 177
1. VO (EWG) Nr. 1408/71, VO (EWG) Nr. 574/72, VO (EG)
Nr. 859/2003; VO (EG) Nr. 883/2004: Koordinierung der
Sozialversicherungssysteme 179
a) Rechtsgrundlage 179
b) Überblick über den Inhalt der Verordnungen 180
aa) VO Nr. 1408/71 180
(1) Die Kollisionsnormen (Artt. 13-17 a) 181
(2) Die allgemeinen und besonderen Sachnormen
(Artt. 3/9-12, Artt. 18-79 a) 181
(3) Sonstige Bestimmungen (Artt. 80 ff.) 183
bb) VO Nr. 574/72 183
cc) VO Nr. 859/2003 184
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Verordnungen 184
d) Auswirkungen auf das deutsche Recht 185
e) Gesamtergebnis zu VO Nr. 1408/71, VO Nr. 574/72 und
VO Nr. 859/2003 (und VO Nr. 883/2004) 185
2. Richtlinie 98/49/EG: Wahrung ergänzender Rentenansprüche 186
a) Rechtsgrundlage 186
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 186
11
der richtlinienkonformen Rechtsfortbildung 241
(aa) Pflicht der Gerichte zur richtlinien¬
konformen Rechtsfortbildung 241
(bb) Voraussetzungen und Grenzen der
richtlinienkonformen Rechtsfortbildung 243
(b) Anwendung auf das BetrVG 248
(3) Ergebnis zu ASiG und BetrVG 250
e) Gesamtergebnis zu RL 89/39 l/EWG 251
2. Zur Rahmenrichtlinie gehörende Richtlinien 251
a) Einzelrichtlinien i.S.v. Art. 16 der RL 89/39 l/EWG 251
aa) Überblick 251
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Einzel¬
richtlinien 252
cc) Umsetzungsmaßnahmen im deutschen Recht 253
b) RL des Rates 2003/88/EG (ehemals 93/104/EG):
Arbeitszeifschutz 254
aa) Allgemeines 254
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 255
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 255
dd) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 256
ee) Gesamtergebnis zu RL 2003/88/EG 257
c) RL des Rates 91/383/EWG: Schutz bei Befristung und
Leiharbeit 257
aa) Allgemeines und Inhalt der Richtlinie 257
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 258
cc) Auswirkungen auf das deutsche Recht 258
dd) Gesamtergebnis zu RL 91/383/EWG 259
II. Die Richtlinien zur Verwirklichung des gemeinschaftsrechtlichen
Gleichbehandlungsgrundsatzes 260
1. Richtlinien zur Gleichbehandlung von Männern und Frauen 264
a) RL 76/207/EWG: Gleichbehandlung beim Zugang zur
Beschäftigung und bei der Ausübung der Tätigkeit 264
aa) Rechtsgrundlage 265
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 265
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 268
(1) Auslegung durch den EuGH 270
(2) Eigene Auslegung 271
(a) Grundsätzlicher Anwendungsbereich der
Richtlinie 271
(b) Auslegung der problematischen Vorschriften 273
(aa) Art. 3 Abs. 2 lit. b („Arbeitsverträge") 273
(bb)Zur Anwendbarkeit von Artt. 7, 8 auf
alle Selbständigen 275
(a) Wortlaut 275
14
(ß) Historische Auslegung 277
(y) Systematische und teleologische
Argumente 279
(act)Zur systematischen Auslegung 280
(ßß)Zur teleologischen Auslegung 280
(8) Gesamtabwägung und Ergebnis 281
(3) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich
der Richtlinie 282
dd) Auswirkungen auf das deutsche Recht 282
(1) Überblick über die Umsetzungsmaßnahmen 282
(2) Anwendungsbereich der Umsetzungsma߬
nahmen 283
(3) Das geplante Antidiskriminierungsgesetz 285
(4) Zur richtlinienkonformen Fortbildung der
§§ 611a, 611b und 612 a BGB 285
(5) Ergebnis zu den Auswirkungen auf das deutsche
Recht 288
ee) Gesamtergebnis zu RL 76/207/EWG 289
b) Richtlinie 79/7/EWG: Verwirklichung des Gleichbe-
handlungsgrundsatzes im Bereich der sozialen Sicherheit 289
aa) Rechtsgrundlage 290
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 291
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 292
dd) Auswirkungen auf das deutsche Recht 293
ee) Gesamtergebnis zu RL 79/7/EWG 294
c) RL des Rates 86/378/EWG: Gleichbehandlung in
betrieblichen Systemen der sozialen Sicherheit 294
aa) Rechtsgrundlage 294
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 295
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 296
dd) Auswirkungen auf das deutsche Recht 298
ee) Gesamtergebnis zu RL 86/378/EWG 298
d) RL 86/613/EWG: Gleichbehandlung im Bereich der
selbständigen Tätigkeiten 299
e) RL 97/80/EG: Beweislast bei Diskriminierungen 300
2. Richtlinien zur Vermeidung von Diskriminierungen aus
sonstigen Gründen (Art. 13 EGV) 302
a) RL des Rates 2000/43/EG: Rasse und ethnische Herkunft 303
aa) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 303
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 306
cc) Auswirkungen auf das deutsche Recht 307
dd) Gesamtergebnis zu RL 2000/43/EG 309
15
b) RL des Rates 2000/78/EG: Allgemeiner Rahmen der
Gleichbehandlung in Beschäftigung und Beruf 309
aa) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 309
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 311
(1) Grundsätzlicher Anwendungsbereich 311
(2) Die Auslegung der Artt. 11, 16 lit. b 312
(3) Ergebnis 313
cc) Auswirkungen auf das deutsche Recht 313
dd) Gesamtergebnis zu RL 2000/78/EG 314
B. Maßnahmen mit ausdrücklichem Verweis auf das nationale Recht 315
I. RL2001/23/EG (ehemals 77/187/EWG): Betriebsübergang 316
1. Rechtsgrundlage 316
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 317
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 318
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 318
II. RL 80/987/EWG: Zahlungsunfähigkeit des Arbeitgebers 319
1. Rechtsgrundlage 320
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 320
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 321
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 323
HI. RL des Rates 91/533/EWG: Nachweis des Arbeitsvertrages 324
1. Rechtsgrundlage 324
2. Übersicht über den Inhalt der Richtlinie 324
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 325
4. Nachweispflicht aus anderen Vorschriften: Die Handels¬
vertreterrichtlinie 326
5. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 327
IV. RL des Rates 94/33/EG: Jugendarbeitsschutz 327
1. Rechtsgrundlage 328
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 328
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 330
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 330
V. Richtlinien im Rahmen des Sozialen Dialogs
(Artt. 138, 139 EGV) 331
1. RL des Rates 96/34/EG: Elternurlaub 332
a) Rechtsgrundlage 332
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie/Rahmen¬
vereinbarung 332
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richt¬
linie/Rahmenvereinbarung 333
d) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 333
2. RL des Rates 97/8 l/EG: Teilzeitarbeit 335
a) Rechtsgrundlage 335
16
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie/Rahmen¬
vereinbarung 335
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richt¬
linie/Rahmenvereinbarung 336
d) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 336
3. RL des Rates 1999/70/EG: Befristete Arbeitsverträge 337
a) Rechtsgrundlage 337
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie/Rahmen¬
vereinbarung 337
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richt¬
linie/Rahmenvereinbarung 339
d) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 340
VI. RL 2002/14/EG: Unterrichtung und Anhörung der Arbeitnehmer 340
1. Rechtsgrundlage 341
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 341
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 343
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 343
VII. Vorschlag für eine Richtlinie über die Arbeitsbedingungen von
Leiharbeitnehmern 343
C. Maßnahmen ohne eigene Definition des Arbeitnehmerbegriffs und
ohne Verweis auf das nationale Recht 344
I. RL des Rates 75/117/EWG: Entgeltgleichheit 345
1. Rechtsgrundlage 346
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 346
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 348
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 348
aa) Zur Auslegung durch den EuGH 348
bb) Zur Auslegung durch die Literatur 350
b) Eigene Auslegung 352
aa) Zur Übereinstimmung mit dem Anwendungsbereich
des ex-Art. 119 EGV 352
bb) Zur Notwendigkeit gemeinschaftsrechtlicher
Begriffsbildung 354
cc) Zur Anwendbarkeit auf arbeitnehmerähnliche
Personen 356
(1) Wortlaut 356
(2) Entstehungsgeschichte 357
(3) Systematische und teleologische Argumente 359
(a) Zur Übertragung anderer Arbeitnehmer¬
begriffe 359
(b) Argumente aus dem Zweck der Richtlinie
75/117/EWG und ihr Verhältnis zu den
Argumenten aus dem Wortlaut 360
(c) Rückgriff auf das nationale Recht 362
17
(4) Gesamtbewertung und Ergebnis 366
c) Zur Ausdehnung des persönlichen Anwendungsbereichs
durch die Änderung der RL 76/207/EWG im Jahre 2002 366
d) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Richtlinie 367
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 367
5. Gesamtergebnis zu RL 75/117/EWG 369
II. RL 98/59/EG (ehemals 75/129/EWG): Massenentlassungen 369
1. Rechtsgrundlage 370
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 371
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 373
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 374
b) Eigene Auslegung 376
aa) Rechtstechnische Überlegungen (Wortlaut und
Entstehung der Richtlinien) 377
bb) Systematik, Sinn und Zweck der Richtlinie 379
(1) Argumente aus dem Regelungszusammenhang 379
(2) Argumente aus dem Zweck der Richtlinie 380
cc) Ergebnis der eigenen Auslegung 381
c) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Richtlinie 382
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 382
5. Gesamtergebnis zu RL 98/59/EG 382
III. RL des Rates 94/45/EG: Europäische Betriebsräte 383
1. Rechtsgrundlage 384
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 384
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 385
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 386
b) Eigene Auslegung 387
c) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich 389
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 389
5. Gesamtergebnis zu RL 94/45/EG 389
IV. RL des Rates 2001/86/EG: Beteiligung der Arbeitnehmer in der
Europäischen Gesellschaft 390
1. Rechtsgrundlage 390
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 391
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 391
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 393
5. Gesamtergebnis zu RL 2001/86/EG 393
V. RL des Rates: 2003/72/EG: Beteiligung der Arbeitnehmer in der
Europäischen Genossenschaft 394
D. Ergebnis zu §7 395
18
Teil Drei: Die Behandlung der arbeitnehmerähnlichen Personen in den
nationalen Rechtsordnungen 398
§ 8 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im deutschen Recht 401
A. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeitsrechts 401
B. Der Arbeitnehmerbegriff 402
I. Maßgeblichkeit des traditionellen Arbeitnehmerbegriffs 402
II. Verhältnis zwischen arbeitsrechtlichem und sozialversicherungs¬
rechtlichem Arbeitnehmerbegriff 403
III. Von der Rechtsprechung verwendete Kriterien der Arbeitnehmer¬
eigenschaft 403
1. Ausgangspunkt: Persönliche Abhängigkeit als maßgebliches
Kriterium der Arbeitnehmereigenschaft 403
2. Typologische Bestimmung der Arbeitnehmereigenschaft 404
3. Indizien für eine persönliche Abhängigkeit 405
a) Weisungsgebundenheit des Arbeitnehmers 406
b) Eingliederung in die betrieblichen Abläufe 409
c) Sonstige Kriterien sowie unerhebliche Aspekte 410
C. Schutzvorschriften, die nicht (nur) für Arbeitnehmer gelten 411
I. Im Arbeitsrecht 411
1. Vorschriften mit Geltung für Arbeitnehmer und Selbständige 411
2. Vorschriften, die ausdrücklich Arbeitnehmerähnliche
einbeziehen 413
a) Das Arbeitsgerichtsgesetz 413
b) Das Bundesurlaubsgesetz 414
c) §12aTVG 414
d) Weitere Gesetze 415
3. Sonderrecht für bestimmte Gruppen von Arbeitnehmer¬
ähnlichen 415
a) Das Heimarbeitsgesetz 416
b) §§ 84 ff. HGB (Handelsvertreter) 416
4. Rechtsprechung zur analogen Anwendung arbeitsrechtlicher
Normen 417
II. Im Sozialversicherungsrecht 418
D. Beschreibung der „arbeitnehmerähnlichen Personen" im deutschen
Recht 419
I. Die maßgeblichen Kriterien 420
1. Wirtschaftliche Abhängigkeit 420
2. Soziale Schutzbedürftigkeit 422
II. Typische Fälle arbeitnehmerähnlicher Beschäftigung 423
E. Zusammenfassung 423
19
§ 9 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im österreichischen Arbeitsrecht 425
A. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeitsrechts 425
B. Der Arbeitnehmer- bzw. Dienstnehmerbegriff 426
I. Vorbemerkungen: Uneinheitlicher Begriff und typologische
Bestimmung 426
II. Die Elemente des Arbeitnehmerbegriffs 427
1. Weisungsgebundenheit 428
2. Einbindung in die Betriebsorganisation 429
3. Kontrolle und disziplinäre Verantwortlichkeit des
Arbeitnehmers 430
4. Weitere Indizien und unmaßgebliche Kriterien 430
C. Schutzvorschriften, die nicht (nur) für Arbeitnehmer gelten 431
I. Im Arbeitsrecht 431
1. Vorschriften, die ausdrücklich Arbeitnehmerähnliche
einbeziehen 431
a) Arbeits- und Sozialgerichtsgesetz 432
b) Dienstnehmerhaftpflichtgesetz 432
c) Arbeitskräfteüberlassungsgesetz 433
d) Ausländerbeschäftigungsgesetz 433
e) Gleichbehandlungsgesetz von 2004 434
2. Sonderrecht für bestimmte Gruppen von Arbeitnehmer¬
ähnlichen 434
a) Das Heimarbeitsgesetz 434
b) Das Handelsvertretergesetz 435
c) Das Journalistengesetz 436
3. Rechtsprechung zur analogen Anwendung arbeitsrechtlicher
Normen 436
II. Im Sozialversicherungsrecht 438
D. Beschreibung der „arbeitnehmerähnlichen Personen" im öster¬
reichischen Recht 439
I. Die maßgeblichen Kriterien 439
II. Typische Fälle arbeitnehmerähnlicher Beschäftigung 441
E. Zusammenfassung 442
§ 10 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im Arbeitsrecht des Vereinigten
Königreichs 444
A. Die verschiedenen Rechtssysteme im Vereinigten Königreich 444
B. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeitsrechts 445
C. Der Arbeitnehmerbegriff (Begriff des „employee") 446
I. Die Entwicklung des Begriffs des „employee" 446
II. Die maßgeblichen Kriterien 448
1. Control 449
2. Mutualityof Obligations 450
3. Economic Reality 451
20
4. Weitere Kriterien 452
5. Bewertung: Erfassung wirtschaftlich abhängiger Personen? 452
D. Vorschriften, die nicht (nur) für „employees" gelten 453
I. Health and Safety at Work Act 1974: Beschränkte Geltung für
Selbständige 453
II. Ausweitung des Arbeitsrechts auf „workers" 454
1. Die Antidiskriminierungsgesetze und -Verordnungen 454
a) Geschlecht, Rasse, Behinderung 455
b) Sexuelle Orientierung und Religion 456
2. Sonstige Gesetze 457
a) TULR(C)A 1992 und Employment Rights Act 1996 458
b) National Minimum Wage Act und Working Time
Regulations (1998) 459
c) Employment Relations Act 1999 460
E. Beschreibung der Personen zwischen Arbeitnehmer- und Selbständi-
genstellung (Der Begriff des „worker") 460
I. Der Begriff des „worker" in der Antidiskriminierungs-
Gesetzgebung 461
II. Der Begriff des „worker" in den übrigen Gesetzen 462
III. Ergebnis: Verhältnis von „worker"-Begriff und wirtschaftlicher
Abhängigkeit 464
F. Zusammenfassung 464
§ 11 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im französischen Arbeitsrecht 466
A. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeits"rechts 466
I. Die Situation im Arbeitsrecht 466
II. Die Situation im Sozialversicherungsrecht 467
III. Weitere Darstellung 468
B. Der Arbeitnehmerbegriff (Begriff des „travailleur salariö") 468
I. Vorbemerkungen 468
II. Die maßgeblichen Kriterien 469
1. Weisungsrecht und Kontrollmöglichkeit des Arbeitgebers 470
2. Verwendung fremder Arbeitsmittel 471
3. Weitere Indizien 471
C. Zu den übrigen vom Arbeitsrecht erfassten Personen 472
I. Berufe, für welche die Anwendung des Arbeitsrechts angeordnet
wird 472
1. Heimarbeiter 472
2. Tagesmütter 473
II. Berufe, für welche die Arbeitnehmerstellung widerlegbar
vermutet wird 473
1. Journalisten 473
2. Künstler und Mannequins 474
3. Handelsreisende 474
21
D. Zusammenfassung 475
§ 12 Ergebnis zu Teil Drei: Folgen für den Anwendungsbereich des Europäi¬
schen Arbeitsrechts 476
A. Zur Umsetzung der Maßnahmen mit weitem Anwendungsbereich
durch die Mitgliedstaaten 477
I. Maßnahmen im Bereich der Sozialversicherung 477
n. Sonstige Maßnahmen auf dem Gebiet der Gleichbehandlung 478
III. Maßnahmen im Bereich des Arbeitsschutzes 479
IV. Handlungsmöglichkeiten der Gemeinschaftsorgane - Pflichten
der nationalen Staatsorgane 480
B. Zum Anwendungsbereich der restlichen Umsetzungsgesetze 481
C. Ergebnis zur Anwendbarkeit der Umsetzungsgesetze auf arbeitneh¬
merähnliche Personen 483
Teil Vier: Zulässigkeit und Voraussetzungen der Einbeziehung Arbeit¬
nehmerähnlicher in das Europäische Arbeitsrecht 484
§ 13 Kompetenz der EG aus den arbeitsrechtlichen Kompetenznormen
(Artt. 39 ff., Artt. 136 ff. EGV) 487
A. Artt. 39 ff. EGV 488
B. Artt. 136 ff. EGV 488
I. Die in den Artt. 136 ff. EGV enthaltenen Kompetenzvorschriften 489
1. Überblick über die Artt. 136 ff. EGV 489
2. Art. 137 Abs. 2 i.V.m. Abs. 1 EGV 491
a) Adressat(en) der Ermächtigungsnorm 492
b) Mögliche Maßnahmen 493
c) Sachlicher Anwendungsbereich 493
aa) Bereiche, in denen Richtlinien mit qualifizierter
Mehrheit ergehen 494
(1) Abs. 1 lit. a: Verbesserung der Arbeitsumwelt 494
(2) Abs. 1 lit. b: Arbeitsbedingungen 495
(3) Abs. 1 lit. e: Unterrichtung und Anhörung der
Arbeitnehmer 495
(4) Abs. 1 lit. h: Berufliche Eingliederung
Arbeitsloser 496
(5) Abs. 1 lit. i: Chancengleichheit und Gleichbe¬
handlung von Männern und Frauen 496
bb) Bereiche, in denen Einstimmigkeit erforderlich ist 497
(1) Abs. 1 lit. c: Soziale Sicherheit und sozialer
Schutz 497
(2) Abs. 1 lit. d: Schutz bei Vertragsbeendigung 498
(3) Abs. 1 lit. f: Kollektives Arbeitsrecht 498
22
(4) Abs. 1 lit. g: Beschäftigungsbedingungen von
Drittstaatsangehörigen 498
cc) Vorgehensweise bei Kombinationen von aa und bb 499
3. Art. 141 Abs. 3 EGV 499
a) Adressat(en) und mögliche Maßnahmen 500
b) Sachlicher Anwendungsbereich 500
II. Der Arbeitnehmerbegriff der Artt. 136 ff. EGV 501
1. Zur gemeinschaftsrechtlichen Begriffsbestimmung 503
a) Rechtstechnische Überlegungen 503
b) Wortlaut und Entstehungsgeschichte 504
c) Systematische und Ideologischen Argumente 505
2. Zur Erstreckung auf arbeitnehmerähnliche Personen 507
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 507
aa) Zur Ansicht des EuGH 507
bb) Zur Literatur 508
b) Eigene Auslegung 509
aa) Wortlaut 509
bb) Entstehungsgeschichte 511
cc) Systematische und teleologische Argumente 512
(1) Vergleiche mit anderen Vorschriften des EGV 512
(2) Rückgriff auf die Zielbestimmung des
Art. 136 EGV 513
(3) Rückgriff auf den Zweck der Sozialvorschriften 514
dd) Gesamtwürdigung und Ergebnis 516
3. Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Artt. 137, 141 Abs. 3 517
III. Die sonstigen Voraussetzungen und Schranken eines Tätig¬
werdens der EG auf der Grundlage der Artt. 136 ff. EGV 517
1. Aus Artt. 136 ff. EGV 518
a) Art. 136 Abs. 2: Berücksichtigung nationaler Gepflogen¬
heiten und der Wettbewerbsfähigkeit der Gemeinschaft 518
b) Schutz kleiner und mittlerer Unternehmen 519
2. Aus allgemeinen Vorschriften und Grundsätzen 520
a) Art. 5 EGV: Subsidiarität und Verhältnismäßigkeit 520
b) Beachtung der Grundfreiheiten 521
C. Ergebnis zu § 13 522
§ 14 Kompetenz der EG aus den allgemeinen Kompetenznormen
(Artt. 13, 94/95, 308 EGV) 524
A. Art. 13 EGV (Antidiskriminierungsmaßnahmen) 525
I. Adressat(en) und mögliche Maßnahmen 526
II. Anwendungsbereich 527
1. Erfasste Ungleichbehandlungsgründe 527
23
2. Reichweite der Ermächtigung 527
III. Sonstige Voraussetzungen 528
B. Artt. 94,95 EGV (Rechtsangleichung) 529
I. Zu Art. 94 EGV 530
1. Anwendungsbereich, Adressat(en) und mögliche Ma߬
nahmen 530
2. Sonstige Voraussetzungen für ein Tätigwerden der
Gemeinschaft 531
a) Angleichung von Rechts- und Verwaltungsvorschriften 531
b) Auswirkung der nationalen Vorschriften auf den
Gemeinsamen Markt 532
II. Zu Art. 95 EGV 533
C. Art. 308 EGV (Sonstige Fälle) 534
I. Adressat(en) und mögliche Maßnahmen 534
II. Die sonstigen Voraussetzungen des Art. 308 EGV 535
1. Verwirklichung eines Gemeinschaftsziels 535
2. Im Rahmen des Gemeinsamen Marktes 536
3. Erforderlichkeit eines Tätigwerdens der Gemeinschaft 537
4. Fehlen einer Befugnis im Vertrag 537
D. Verhältnis der allgemeinen zu den speziellen Kompetenzvorschriften
und Kombination von Ermächtigungsgrundlagen 538
I. Zu Art. 13 EGV 539
II. Zu Art. 94 EGV 540
1. Allgemeine Grundsätze der Abgrenzung zwischen Art. 94
und den speziellen Kompetenznonnen 540
2. Anwendbarkeit im Falle ausdrücklicher Beschränkungen
der speziellen Ermächtigungsnormen 540
3. Zur Kombination mit den speziellen Ermächtigungs¬
grundlagen 542
III. Zu Art. 308 EGV 542
E. Ergebnis zu § 14 543
§ 15 Ergebnis zu Teil Vier: Folgen der gefundenen Ergebnisse für bestehendes
und zukünftiges Sekundärrecht 544
A. Zusammenfassung der Ergebnisse aus §§ 13, 14: Zulässigkeit der
Erstreckung des Sekundärrechts auf Arbeitnehmerähnliche 544
I. Zur Zulässigkeit der Erstreckung auf Arbeitnehmerähnliche 544
II. Zu möglichen Handlungspflichten 546
B. Zur Ausweitung des bestehenden Sekundärrechts auf arbeitnehmer¬
ähnliche Personen 547
I. Die Maßnahmen auf dem Gebiet der (Arbeitnehmer-)Frei-
zügigkeit 548
1. Zu den Verordnungen Nr. 1612/68 und Nr. 1251/70 548
2. Zur Entsenderichtlinie 96/7 l/EG 549
24
II. Die Maßnahmen in den übrigen Bereichen des Europäischen
(Arbeits-)Rechts 550
1. Zu den Arbeitsschutzrichtlinien 550
2. Zur Betriebsübergangsrichtlinie 551
3. Zur Richtlinie über die Zahlungsunfähigkeit des Arbeitgebers 552
4. Zur Nachweisrichtlinie 552
5. Elternurlaubs-, Teilzeit- und Befristungsrichtlinien 553
6. Zur Richtlinie über die Unterrichtung der Arbeitnehmer 553
7. Zum Vorschlag für eine Leiharbeitnehmer-Richtlinie 554
8. Zur Massenentlassungsrichtlinie 554
9. Zu den Richtlinien im Bereich des kollektiven Arbeitsrechts 555
10. ZurEntgeltgleichheits-Richtlinie 555
III. Ergebnis zum bestehenden Sekundärrecht 556
Teil Fünf: Schlussbetrachtungen 557
§ 16 Zusammenfassung der Ergebnisse des Hauptteils der Arbeit 557
A. Zur Behandlung Arbeitnehmerähnlicher im geltenden Sekundärrecht 557
B. Zur Behandlung arbeitnehmerähnlicher Personen in den nationalen
Rechtsordnungen 560
C. Zur Zulässigkeit der Ausdehnung des Sekundärrechts auf
arbeitnehmerähnliche Personen 563
§ 17 Ausblick: Mögliche Änderungen durch den Europäischen Verfassungs¬
vertrag 566
§ 18 Ergebnisse zum Europäischen Sozialmodell 568
Literaturverzeichnis 571
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Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 27
Teil Eins: Einführung 39
§ 1 Der Untersuchungsgegenstand und seine Eingrenzung 39
A. Überblick über den Untersuchungsgegenstand 39
B. Teil 1 und 2 der Fragestellung: Behandlung der Arbeitnehmerähn¬
lichen im europäischen Sekundärrecht und im nationalen Recht 40
I. Zur Untersuchung der derzeitigen Behandlung der
Arbeitnehmerähnlichen im Sekundärrecht 41
II. Zur Untersuchung der Behandlung der Arbeitnehmerähnlichen in
den nationalen Rechtsordnungen 42
III. Zum Begriff des „Arbeitsrechts" für die Zwecke der Arbeit 44
C. Teil 3 der Fragestellung: Überlegungen zu einer Einbeziehung der
Arbeitnehmerähnlichen in das Europäische Arbeitsrecht 46
I. Zum Hintergrund der Untersuchung: Die Diskussion um die
Ausdehnung des Arbeitsrechts auf arbeitnehmerähnliche Personen 46
1. Zur Diskussion im deutschen (Arbeits-)Recht 47
a) Ausgangslage 47
b) Erster Lösungsvorschlag: Neudefinition des
Arbeitnehmerbegriffs 49
c) Zweiter Lösungsvorschlag: Vermehrte Ausdehnung des
Anwendungsbereichs einzelner Bestimmungen 51
2. Zur Diskussion auf europäischer Ebene 52
a) Streitstand in anderen Mitgliedstaaten 52
b) Zur Diskussion im Hinblick auf das Gemeinschaftsrecht 54
aa) Ausgangslage 54
bb) Stellungnahmen zur Ausdehnung des Europäischen
Arbeitsrechts 55
3. Konsequenzen aus der Diskussion für die vorliegende Arbeit:
Geeigneter Lösungsansatz für das Gemeinschaftsrecht 57
II. Die für die Behandlung der dritten Fragestellung relevanten
Prüfungsschritte 59
D. Zum Bezugspunkt der Arbeit: Der Begriff der „arbeitnehmerähnlichen
Person" 61
E. Zur Beschränkung auf vier Mitgliedstaaten und Begründung der
Länderauswahl 65
7
F. Beschränkung auf die Untersuchung von Gesetzes- und Richterrecht 66
G. Stand der Wissenschaft im Hinblick auf die Fragestellungen 66
§ 2 Gang der Untersuchung und Vorgehens weise 70
A. Vorgehensweise bei der Bearbeitung 70
I. Zur Zitierweise bei europäischen Normen und Entscheidungen 70
II. Internetseiten als Quellennachweise 71
III. Besonderheiten bei der Vorgehensweise aufgrund des internatio¬
nalen Bezugs der Arbeit 72
B. Gang der Untersuchung 72
§ 3 Bezug der Fragestellungen zum Europäischen Sozialmodell 75
A. Entstehung und Entwicklung des Begriffs des „Europäischen
Sozialmodells" 75
I. Ursprung des Begriffs 75
II. Die Diskussion in der Soziologie, den Geschichts-, Politik- und
Wirtschaftswissenschaften über das „Europäische Sozialmodell" 77
III. Die Diskussion über das „Europäische Sozialmodell" in der
juristischen Literatur 79
B. Merkmale des „Europäischen Sozialmodells" 80
C. Zusammenhang zwischen dem Untersuchungsgegenstand der Arbeit
und dem „Europäischen Sozialmodell" 82
§ 4 Die Auslegungsmethoden im Europäischen Gemeinschaftsrecht 84
A. Grundsätzliches zur Auslegung 85
I. Rückgriff auf nationale bzw. völkerrechtliche Auslegungs¬
grundsätze 85
II. Auslegung von Primär- und Sekundärrecht 86
B. Die Auslegungsmethoden im Einzelnen 86
I. Grammatische Auslegung 86
1. Maßgeblicher Wortlaut: Problem der Mehrsprachen¬
authentizität der Texte 87
2. Der maßgebliche Sprachgebrauch: Nationaler vs.
gemeinschaftsrechtlicher 89
3. Sonstige Schwierigkeiten bei der Wortlautauslegung 91
4. Das Gewicht der Wortlautargumente im Gemeinschaftsrecht 92
a) Geltung der „acte clair" Doktrin im Gemeinschaftsrecht 92
b) Zulässigkeit einer Auslegung gegen den Wortlaut 93
5. Ergebnis zur grammatischen Auslegung 94
II. Historische Auslegung - Verwendung von Materialien aus der
Entstehungsphase einer Norm (travaux preparatoires) 94
1. Historische Auslegung der Verträge 94
2. Historische Auslegung des sekundären Gemeinschaftsrechts 97
a) Erwägungsgründe 98
8
b) Begründungen der Kommission zu Rechtsakten 99
c) Frühere Fassungen der Rechtsakte und Vorarbeiten 99
d) Protokollerklärungen zu Rechtsakten 100
e) Ergebnis zur historischen Auslegung des Sekundärrechts 102
III. Systematische und teleologische Auslegung 103
1. Systematische Auslegung 105
a) Grundsätzliche Vorgehensweise bei der systematischen
Auslegung 105
b) Besondere Ausprägungen der systematischen Auslegung 108
aa) Die gemeinschaftsrechtskonforme Auslegung des
Sekundärrechts 109
bb) Die sekundärrechtskonforme Auslegung des
Primärrechts 109
cc) Rückgriff auf allgemeine Rechtsgrundsätze und
Rechtsvergleichung 110
c) Ergebnis zur systematischen Auslegung 112
2. Teleologische Auslegung 112
a) Grundsätzliche Vorgehensweise bei der Ideologischen
Auslegung 112
aa) Die Ziele der Verträge und der Sekundärrechts-
maßnahmen 113
bb) Die Behandlung von Zielkonflikten 115
b) Besondere Ausprägungen der teleologischen Auslegung 116
c) Ergebnis zur teleologischen Auslegung 118
IV. Bedeutung von Präjudizien für die Auslegung 119
V. Rangfolge der Auslegungsmethoden 121
C. Die Rechtsfortbildung im Gemeinschaftsrecht 122
D. Vorgehensweise bei der Auslegung in der vorliegenden Arbeit 124
Teil Zwei: Die gegenwärtige Behandlung der arbeitnehmerähnlichen
Personen im europäischen Sekundärrecht 126
§ 5 Einleitung zu Teil Zwei 126
A. Zur Auswahl der zu untersuchenden Sekundärrechtsmaßnahmen 126
B. Zur Struktur des Abschnitts 127
C. Notwendigkeit der Untersuchung der Arbeitnehmerfreizügigkeit 128
I. Rechtslage bis zum 30.04.2006 128
II. Rechtslage ab dem 01.05.2006 133
D. Zur Darstellung der einzelnen Maßnahmen 133
9
§ 6 Die Maßnahmen auf dem Gebiet der (Arbeitnehmer-)FreizÜgigkeit 137
A. VO des Rates (EWG) Nr. 1612/68: Zugang zu und Ausübung einer
Beschäftigung in einem anderen Mitgliedstaat 137
I. Rechtsgrundlage 137
II. Überblick über den Inhalt der Verordnung 138
1. Gleichberechtigter Zugang zum Arbeitsmarkt (Artt. 1-6) 138
2. Gleichbehandlung bei der Ausübung der Beschäftigung
(Artt. 7-9) 139
3. Rechte der Familienangehörigen (Artt. 10-12) 141
III. Der persönliche Anwendungsbereich der Verordnung 142
1. Vorgaben der VO hinsichtlich des persönlichen
Anwendungsbereichs 142
2. Zur Auslegung der Begriffe .Arbeitnehmer" und „Tätigkeit
im Lohn- oder Gehaltsverhältnis" 143
a) Die Auslegung dieser Begriffe durch den EuGH 143
aa) Ausgangspunkt 1: Einheitliche Begriffe für alle
Freizügigkeitsnormen 143
bb) Ausgangspunkt 2: Gemeinschaftsrechtliche
Begriffsbildung 144
cc) Die Merkmale des Arbeitnehmerbegriffs 145
(1) Leistung für einen anderen 145
(2) Weisungsgebundenheit 146
(3) Gegen Vergütung 150
dd) Anwendung der Rechtsprechung auf arbeitnehmer¬
ähnliche Personen 150
ee) Ergebnis zur Rechtsprechung 152
b) Eigene Auslegung 153
aa) Zum Rückgriff auf Art. 39 EGV für die Auslegung 153
bb) Zur Notwendigkeit gemeinschaftsrechtlicher
Begriffsbildung 154
cc) Zur Anwendbarkeit auf arbeitnehmerähnliche
Personen 155
(1) Wortlaut 156
(2) Entstehungsgeschichte 158
(a) Weite Auslegung des Arbeitnehmerbegriffs 158
(b) Motive der Vertragsparteien für die Differen¬
zierung zwischen Arbeitnehmerfreizügigkeit
und sonstigen Personenfreiheiten 159
(c) Ergebnis zur Entstehungsgeschichte 161
(3) Systematische und teleologische Argumente 161
(a) Weite Auslegung des Arbeitnehmerbegriffs 161
(b) Vergleich mit Art. 42 EGV und VO 1408/71 163
(c) Vergleich mit sonstigen Arbeitnehmer¬
begriffen des Gemeinschaftsrechts 165
10
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 187
d) Auswirkungen auf das deutsche Recht 187
e) Gesamtergebnis zu RL 98/49/EG 188
II. Maßnahmen zur Anerkennung beruflicher Befähigungsnachweise 188
1. Überblick über die Maßnahmen auf diesem Gebiet 188
a) Anerkennung der Berufserfahrung 189
b) Anerkennung formaler Befähigungsnachweise 190
c) Vorgehen bei Fehlen einer sekundärrechtlichen Regelung 191
2. Der persönliche Anwendungsbereich der Maßnahmen 191
III. RL des EP und des Rates 96/7 l/EG: Entsendung von Arbeit¬
nehmern als Teil der Dienstleistungsfreiheit 192
1. Rechtsgrundlage 193
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 194
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 195
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 196
5. Gesamtergebnis zu RL 96/7l/EG 196
D. Ergebnis zu §6 197
§ 7 Die Maßnahmen in den übrigen Bereichen des Europäischen Arbeits¬
rechts: Sozialpolitik, Nichtdiskriminierung, Rechtsangleichung 199
A. Maßnahmen mit eigener Regelung über den Anwendungsbereich 200
I. Die Maßnahmen zum technischen und sozialen Arbeitsschutz 200
1. Die Rahmenrichtlinie: RL des Rates 89/39 l/EWG 203
a) Rechtsgrundlage 203
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 203
aa) Pflichten des Arbeitgebers 204
bb) Rechte und Pflichten der Arbeitnehmer 206
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 206
aa) Auslegung durch den EuGH 208
bb) Eigene Auslegung 209
(1) Zur Notwendigkeit gemeinschaftsrechtlicher
Begriffsbildung 209
(a) Rechtstechnische Überlegungen (Wortlaut
und Entstehung der Norm) 209
(b) Sinn und Zweck der Richtlinie 210
(c) Ergebnis 212
(2) Zur Anwendbarkeit auf arbeitnehmerähnliche
Personen 212
(a) Wortlaut 213
(b) Entstehungsgeschichte 214
(c) Systematische und teleologische Argumente 216
(aa) Argumente aus der Systematik der
Richtlinie 89/39 l/EWG 216
12
(bb) Vergleich mit Arbeitnehmerbegriffen
anderer Richtlinien zum Arbeitsschutz 217
(cc) Vergleich mit dem Arbeitnehmerbegriff
des ex-Art. 118aEGV 219
(a) Vorüberlegungen 219
(ß) Der Arbeitnehmerbegriff des
ex-Art. 118aEGV 220
(dd) Vergleich mit dem Arbeitnehmerbegriff
des Art. 39 EGV 222
(ee) Argumente aus dem Zweck der Richt¬
linie 223
(a) Isolierte Betrachtung des Richtlinien¬
inhalts 223
(ß) Berücksichtigung des Zwecks des
Europäischen Arbeitsschutzrechts 225
(aa) Notwendigkeit des Rückgriffs auf
das nationale Arbeitsschutzrecht 225
(ßß)Zum Zweck des nationalen
Arbeitsschutzrechts 226
Cy) Folgerungen für die RL 89/39l/EWG 228
(aa) Personen, die von der gesamten
Richtlinie erfasst werden 228
(ßß) Personen, die nur von einigen
Bestimmungen erfasst werden 229
(8) Ergebnis der Ideologischen Auslegung 231
(d) Gesamtbewertung und Ergebnis 231
cc) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Richtlinie 232
d) Auswirkungen auf das deutsche Recht 232
aa) Überblick über die Umsetzungsmaßnahmen 232
bb) Das Arbeitsschutzgesetz (ArbSchG) 233
(1) Vorgaben des ArbSchG zum persönlichen
Anwendungsbereich 233
(2) Zur richtlinienkonformen Auslegung des
ArbSchG 233
(a) Die richtlinienkonforme Auslegung 234
(b) Anwendung auf das ArbSchG 237
(3) Zur Anwendung auf „sonstige" Selbständige 239
(4) Ergebnis zum Arbeitsschutzgesetz 239
cc) Die übrigen Gesetze: ASiG und BetrVG 240
(1) Ausgangslage 240
(2) Zur richtlinienkonformen Fortbildung des
BetrVG 241
(a) Notwendigkeit, Voraussetzungen, Grenzen
13
(d) Vergleich mit Art. 43 EGV 165
(e) Rückgriff auf das nationale Recht 166
(4) Gesamtbewertung und Ergebnis 169
dd) Ergebnis der eigenen Auslegung 169
3. Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Verordnung 170
IV. Auswirkungen auf das deutsche Recht 170
V. Gesamtergebnis zu VO Nr. 1612/68 171
B. Mit VO Nr. 1612/68 in Zusammenhang stehende Maßnahmen 171
I. Richtlinie des Rates 68/360/EWG: Aufhebung von Reise- und
Aufenthaltsbeschränkungen (ab 01.05.2006 RL 2004/38/EG) 172
1. Rechtsgrundlage 172
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 172
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 173
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 174
5. Gesamtergebnis zu Richtlinie 68/360/EWG 174
n. VO der Kommission (EWG) Nr. 1251/70: Verbleiberecht nach
Beendigung der Beschäftigung 175
1. Rechtsgrundlage 175
2. Überblick über den Inhalt der Verordnung 175
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Verordnung 176
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 176
5. Gesamtergebnis zu VO Nr. 1251/70 177
C. Sonstige Rechtsakte auf dem Gebiet der (Arbeitnehmer-)Freizügigkeit 177
I. Maßnahmen auf dem Gebiet der Sozialversicherung 177
1. VO (EWG) Nr. 1408/71, VO (EWG) Nr. 574/72, VO (EG)
Nr. 859/2003; VO (EG) Nr. 883/2004: Koordinierung der
Sozialversicherungssysteme 179
a) Rechtsgrundlage 179
b) Überblick über den Inhalt der Verordnungen 180
aa) VO Nr. 1408/71 180
(1) Die Kollisionsnormen (Artt. 13-17 a) 181
(2) Die allgemeinen und besonderen Sachnormen
(Artt. 3/9-12, Artt. 18-79 a) 181
(3) Sonstige Bestimmungen (Artt. 80 ff.) 183
bb) VO Nr. 574/72 183
cc) VO Nr. 859/2003 184
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Verordnungen 184
d) Auswirkungen auf das deutsche Recht 185
e) Gesamtergebnis zu VO Nr. 1408/71, VO Nr. 574/72 und
VO Nr. 859/2003 (und VO Nr. 883/2004) 185
2. Richtlinie 98/49/EG: Wahrung ergänzender Rentenansprüche 186
a) Rechtsgrundlage 186
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 186
11
der richtlinienkonformen Rechtsfortbildung 241
(aa) Pflicht der Gerichte zur richtlinien¬
konformen Rechtsfortbildung 241
(bb) Voraussetzungen und Grenzen der
richtlinienkonformen Rechtsfortbildung 243
(b) Anwendung auf das BetrVG 248
(3) Ergebnis zu ASiG und BetrVG 250
e) Gesamtergebnis zu RL 89/39 l/EWG 251
2. Zur Rahmenrichtlinie gehörende Richtlinien 251
a) Einzelrichtlinien i.S.v. Art. 16 der RL 89/39 l/EWG 251
aa) Überblick 251
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Einzel¬
richtlinien 252
cc) Umsetzungsmaßnahmen im deutschen Recht 253
b) RL des Rates 2003/88/EG (ehemals 93/104/EG):
Arbeitszeifschutz 254
aa) Allgemeines 254
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 255
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 255
dd) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 256
ee) Gesamtergebnis zu RL 2003/88/EG 257
c) RL des Rates 91/383/EWG: Schutz bei Befristung und
Leiharbeit 257
aa) Allgemeines und Inhalt der Richtlinie 257
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 258
cc) Auswirkungen auf das deutsche Recht 258
dd) Gesamtergebnis zu RL 91/383/EWG 259
II. Die Richtlinien zur Verwirklichung des gemeinschaftsrechtlichen
Gleichbehandlungsgrundsatzes 260
1. Richtlinien zur Gleichbehandlung von Männern und Frauen 264
a) RL 76/207/EWG: Gleichbehandlung beim Zugang zur
Beschäftigung und bei der Ausübung der Tätigkeit 264
aa) Rechtsgrundlage 265
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 265
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 268
(1) Auslegung durch den EuGH 270
(2) Eigene Auslegung 271
(a) Grundsätzlicher Anwendungsbereich der
Richtlinie 271
(b) Auslegung der problematischen Vorschriften 273
(aa) Art. 3 Abs. 2 lit. b („Arbeitsverträge") 273
(bb)Zur Anwendbarkeit von Artt. 7, 8 auf
alle Selbständigen 275
(a) Wortlaut 275
14
(ß) Historische Auslegung 277
(y) Systematische und teleologische
Argumente 279
(act)Zur systematischen Auslegung 280
(ßß)Zur teleologischen Auslegung 280
(8) Gesamtabwägung und Ergebnis 281
(3) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich
der Richtlinie 282
dd) Auswirkungen auf das deutsche Recht 282
(1) Überblick über die Umsetzungsmaßnahmen 282
(2) Anwendungsbereich der Umsetzungsma߬
nahmen 283
(3) Das geplante Antidiskriminierungsgesetz 285
(4) Zur richtlinienkonformen Fortbildung der
§§ 611a, 611b und 612 a BGB 285
(5) Ergebnis zu den Auswirkungen auf das deutsche
Recht 288
ee) Gesamtergebnis zu RL 76/207/EWG 289
b) Richtlinie 79/7/EWG: Verwirklichung des Gleichbe-
handlungsgrundsatzes im Bereich der sozialen Sicherheit 289
aa) Rechtsgrundlage 290
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 291
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 292
dd) Auswirkungen auf das deutsche Recht 293
ee) Gesamtergebnis zu RL 79/7/EWG 294
c) RL des Rates 86/378/EWG: Gleichbehandlung in
betrieblichen Systemen der sozialen Sicherheit 294
aa) Rechtsgrundlage 294
bb) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 295
cc) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 296
dd) Auswirkungen auf das deutsche Recht 298
ee) Gesamtergebnis zu RL 86/378/EWG 298
d) RL 86/613/EWG: Gleichbehandlung im Bereich der
selbständigen Tätigkeiten 299
e) RL 97/80/EG: Beweislast bei Diskriminierungen 300
2. Richtlinien zur Vermeidung von Diskriminierungen aus
sonstigen Gründen (Art. 13 EGV) 302
a) RL des Rates 2000/43/EG: Rasse und ethnische Herkunft 303
aa) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 303
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 306
cc) Auswirkungen auf das deutsche Recht 307
dd) Gesamtergebnis zu RL 2000/43/EG 309
15
b) RL des Rates 2000/78/EG: Allgemeiner Rahmen der
Gleichbehandlung in Beschäftigung und Beruf 309
aa) Überblick über den Inhalt der Richtlinie 309
bb) Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 311
(1) Grundsätzlicher Anwendungsbereich 311
(2) Die Auslegung der Artt. 11, 16 lit. b 312
(3) Ergebnis 313
cc) Auswirkungen auf das deutsche Recht 313
dd) Gesamtergebnis zu RL 2000/78/EG 314
B. Maßnahmen mit ausdrücklichem Verweis auf das nationale Recht 315
I. RL2001/23/EG (ehemals 77/187/EWG): Betriebsübergang 316
1. Rechtsgrundlage 316
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 317
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 318
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 318
II. RL 80/987/EWG: Zahlungsunfähigkeit des Arbeitgebers 319
1. Rechtsgrundlage 320
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 320
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 321
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 323
HI. RL des Rates 91/533/EWG: Nachweis des Arbeitsvertrages 324
1. Rechtsgrundlage 324
2. Übersicht über den Inhalt der Richtlinie 324
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 325
4. Nachweispflicht aus anderen Vorschriften: Die Handels¬
vertreterrichtlinie 326
5. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 327
IV. RL des Rates 94/33/EG: Jugendarbeitsschutz 327
1. Rechtsgrundlage 328
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 328
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 330
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 330
V. Richtlinien im Rahmen des Sozialen Dialogs
(Artt. 138, 139 EGV) 331
1. RL des Rates 96/34/EG: Elternurlaub 332
a) Rechtsgrundlage 332
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie/Rahmen¬
vereinbarung 332
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richt¬
linie/Rahmenvereinbarung 333
d) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 333
2. RL des Rates 97/8 l/EG: Teilzeitarbeit 335
a) Rechtsgrundlage 335
16
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie/Rahmen¬
vereinbarung 335
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richt¬
linie/Rahmenvereinbarung 336
d) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 336
3. RL des Rates 1999/70/EG: Befristete Arbeitsverträge 337
a) Rechtsgrundlage 337
b) Überblick über den Inhalt der Richtlinie/Rahmen¬
vereinbarung 337
c) Der persönliche Anwendungsbereich der Richt¬
linie/Rahmenvereinbarung 339
d) Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 340
VI. RL 2002/14/EG: Unterrichtung und Anhörung der Arbeitnehmer 340
1. Rechtsgrundlage 341
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 341
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 343
4. Umsetzungsmaßnahme im deutschen Recht 343
VII. Vorschlag für eine Richtlinie über die Arbeitsbedingungen von
Leiharbeitnehmern 343
C. Maßnahmen ohne eigene Definition des Arbeitnehmerbegriffs und
ohne Verweis auf das nationale Recht 344
I. RL des Rates 75/117/EWG: Entgeltgleichheit 345
1. Rechtsgrundlage 346
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 346
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 348
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 348
aa) Zur Auslegung durch den EuGH 348
bb) Zur Auslegung durch die Literatur 350
b) Eigene Auslegung 352
aa) Zur Übereinstimmung mit dem Anwendungsbereich
des ex-Art. 119 EGV 352
bb) Zur Notwendigkeit gemeinschaftsrechtlicher
Begriffsbildung 354
cc) Zur Anwendbarkeit auf arbeitnehmerähnliche
Personen 356
(1) Wortlaut 356
(2) Entstehungsgeschichte 357
(3) Systematische und teleologische Argumente 359
(a) Zur Übertragung anderer Arbeitnehmer¬
begriffe 359
(b) Argumente aus dem Zweck der Richtlinie
75/117/EWG und ihr Verhältnis zu den
Argumenten aus dem Wortlaut 360
(c) Rückgriff auf das nationale Recht 362
17
(4) Gesamtbewertung und Ergebnis 366
c) Zur Ausdehnung des persönlichen Anwendungsbereichs
durch die Änderung der RL 76/207/EWG im Jahre 2002 366
d) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Richtlinie 367
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 367
5. Gesamtergebnis zu RL 75/117/EWG 369
II. RL 98/59/EG (ehemals 75/129/EWG): Massenentlassungen 369
1. Rechtsgrundlage 370
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 371
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 373
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 374
b) Eigene Auslegung 376
aa) Rechtstechnische Überlegungen (Wortlaut und
Entstehung der Richtlinien) 377
bb) Systematik, Sinn und Zweck der Richtlinie 379
(1) Argumente aus dem Regelungszusammenhang 379
(2) Argumente aus dem Zweck der Richtlinie 380
cc) Ergebnis der eigenen Auslegung 381
c) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Richtlinie 382
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 382
5. Gesamtergebnis zu RL 98/59/EG 382
III. RL des Rates 94/45/EG: Europäische Betriebsräte 383
1. Rechtsgrundlage 384
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 384
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 385
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 386
b) Eigene Auslegung 387
c) Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich 389
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 389
5. Gesamtergebnis zu RL 94/45/EG 389
IV. RL des Rates 2001/86/EG: Beteiligung der Arbeitnehmer in der
Europäischen Gesellschaft 390
1. Rechtsgrundlage 390
2. Überblick über den Inhalt der Richtlinie 391
3. Der persönliche Anwendungsbereich der Richtlinie 391
4. Auswirkungen auf das deutsche Recht 393
5. Gesamtergebnis zu RL 2001/86/EG 393
V. RL des Rates: 2003/72/EG: Beteiligung der Arbeitnehmer in der
Europäischen Genossenschaft 394
D. Ergebnis zu §7 395
18
Teil Drei: Die Behandlung der arbeitnehmerähnlichen Personen in den
nationalen Rechtsordnungen 398
§ 8 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im deutschen Recht 401
A. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeitsrechts 401
B. Der Arbeitnehmerbegriff 402
I. Maßgeblichkeit des traditionellen Arbeitnehmerbegriffs 402
II. Verhältnis zwischen arbeitsrechtlichem und sozialversicherungs¬
rechtlichem Arbeitnehmerbegriff 403
III. Von der Rechtsprechung verwendete Kriterien der Arbeitnehmer¬
eigenschaft 403
1. Ausgangspunkt: Persönliche Abhängigkeit als maßgebliches
Kriterium der Arbeitnehmereigenschaft 403
2. Typologische Bestimmung der Arbeitnehmereigenschaft 404
3. Indizien für eine persönliche Abhängigkeit 405
a) Weisungsgebundenheit des Arbeitnehmers 406
b) Eingliederung in die betrieblichen Abläufe 409
c) Sonstige Kriterien sowie unerhebliche Aspekte 410
C. Schutzvorschriften, die nicht (nur) für Arbeitnehmer gelten 411
I. Im Arbeitsrecht 411
1. Vorschriften mit Geltung für Arbeitnehmer und Selbständige 411
2. Vorschriften, die ausdrücklich Arbeitnehmerähnliche
einbeziehen 413
a) Das Arbeitsgerichtsgesetz 413
b) Das Bundesurlaubsgesetz 414
c) §12aTVG 414
d) Weitere Gesetze 415
3. Sonderrecht für bestimmte Gruppen von Arbeitnehmer¬
ähnlichen 415
a) Das Heimarbeitsgesetz 416
b) §§ 84 ff. HGB (Handelsvertreter) 416
4. Rechtsprechung zur analogen Anwendung arbeitsrechtlicher
Normen 417
II. Im Sozialversicherungsrecht 418
D. Beschreibung der „arbeitnehmerähnlichen Personen" im deutschen
Recht 419
I. Die maßgeblichen Kriterien 420
1. Wirtschaftliche Abhängigkeit 420
2. Soziale Schutzbedürftigkeit 422
II. Typische Fälle arbeitnehmerähnlicher Beschäftigung 423
E. Zusammenfassung 423
19
§ 9 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im österreichischen Arbeitsrecht 425
A. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeitsrechts 425
B. Der Arbeitnehmer- bzw. Dienstnehmerbegriff 426
I. Vorbemerkungen: Uneinheitlicher Begriff und typologische
Bestimmung 426
II. Die Elemente des Arbeitnehmerbegriffs 427
1. Weisungsgebundenheit 428
2. Einbindung in die Betriebsorganisation 429
3. Kontrolle und disziplinäre Verantwortlichkeit des
Arbeitnehmers 430
4. Weitere Indizien und unmaßgebliche Kriterien 430
C. Schutzvorschriften, die nicht (nur) für Arbeitnehmer gelten 431
I. Im Arbeitsrecht 431
1. Vorschriften, die ausdrücklich Arbeitnehmerähnliche
einbeziehen 431
a) Arbeits- und Sozialgerichtsgesetz 432
b) Dienstnehmerhaftpflichtgesetz 432
c) Arbeitskräfteüberlassungsgesetz 433
d) Ausländerbeschäftigungsgesetz 433
e) Gleichbehandlungsgesetz von 2004 434
2. Sonderrecht für bestimmte Gruppen von Arbeitnehmer¬
ähnlichen 434
a) Das Heimarbeitsgesetz 434
b) Das Handelsvertretergesetz 435
c) Das Journalistengesetz 436
3. Rechtsprechung zur analogen Anwendung arbeitsrechtlicher
Normen 436
II. Im Sozialversicherungsrecht 438
D. Beschreibung der „arbeitnehmerähnlichen Personen" im öster¬
reichischen Recht 439
I. Die maßgeblichen Kriterien 439
II. Typische Fälle arbeitnehmerähnlicher Beschäftigung 441
E. Zusammenfassung 442
§ 10 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im Arbeitsrecht des Vereinigten
Königreichs 444
A. Die verschiedenen Rechtssysteme im Vereinigten Königreich 444
B. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeitsrechts 445
C. Der Arbeitnehmerbegriff (Begriff des „employee") 446
I. Die Entwicklung des Begriffs des „employee" 446
II. Die maßgeblichen Kriterien 448
1. Control 449
2. Mutualityof Obligations 450
3. Economic Reality 451
20
4. Weitere Kriterien 452
5. Bewertung: Erfassung wirtschaftlich abhängiger Personen? 452
D. Vorschriften, die nicht (nur) für „employees" gelten 453
I. Health and Safety at Work Act 1974: Beschränkte Geltung für
Selbständige 453
II. Ausweitung des Arbeitsrechts auf „workers" 454
1. Die Antidiskriminierungsgesetze und -Verordnungen 454
a) Geschlecht, Rasse, Behinderung 455
b) Sexuelle Orientierung und Religion 456
2. Sonstige Gesetze 457
a) TULR(C)A 1992 und Employment Rights Act 1996 458
b) National Minimum Wage Act und Working Time
Regulations (1998) 459
c) Employment Relations Act 1999 460
E. Beschreibung der Personen zwischen Arbeitnehmer- und Selbständi-
genstellung (Der Begriff des „worker") 460
I. Der Begriff des „worker" in der Antidiskriminierungs-
Gesetzgebung 461
II. Der Begriff des „worker" in den übrigen Gesetzen 462
III. Ergebnis: Verhältnis von „worker"-Begriff und wirtschaftlicher
Abhängigkeit 464
F. Zusammenfassung 464
§ 11 Die arbeitnehmerähnlichen Personen im französischen Arbeitsrecht 466
A. Vorbemerkungen zum Anwendungsbereich des „Arbeits"rechts 466
I. Die Situation im Arbeitsrecht 466
II. Die Situation im Sozialversicherungsrecht 467
III. Weitere Darstellung 468
B. Der Arbeitnehmerbegriff (Begriff des „travailleur salariö") 468
I. Vorbemerkungen 468
II. Die maßgeblichen Kriterien 469
1. Weisungsrecht und Kontrollmöglichkeit des Arbeitgebers 470
2. Verwendung fremder Arbeitsmittel 471
3. Weitere Indizien 471
C. Zu den übrigen vom Arbeitsrecht erfassten Personen 472
I. Berufe, für welche die Anwendung des Arbeitsrechts angeordnet
wird 472
1. Heimarbeiter 472
2. Tagesmütter 473
II. Berufe, für welche die Arbeitnehmerstellung widerlegbar
vermutet wird 473
1. Journalisten 473
2. Künstler und Mannequins 474
3. Handelsreisende 474
21
D. Zusammenfassung 475
§ 12 Ergebnis zu Teil Drei: Folgen für den Anwendungsbereich des Europäi¬
schen Arbeitsrechts 476
A. Zur Umsetzung der Maßnahmen mit weitem Anwendungsbereich
durch die Mitgliedstaaten 477
I. Maßnahmen im Bereich der Sozialversicherung 477
n. Sonstige Maßnahmen auf dem Gebiet der Gleichbehandlung 478
III. Maßnahmen im Bereich des Arbeitsschutzes 479
IV. Handlungsmöglichkeiten der Gemeinschaftsorgane - Pflichten
der nationalen Staatsorgane 480
B. Zum Anwendungsbereich der restlichen Umsetzungsgesetze 481
C. Ergebnis zur Anwendbarkeit der Umsetzungsgesetze auf arbeitneh¬
merähnliche Personen 483
Teil Vier: Zulässigkeit und Voraussetzungen der Einbeziehung Arbeit¬
nehmerähnlicher in das Europäische Arbeitsrecht 484
§ 13 Kompetenz der EG aus den arbeitsrechtlichen Kompetenznormen
(Artt. 39 ff., Artt. 136 ff. EGV) 487
A. Artt. 39 ff. EGV 488
B. Artt. 136 ff. EGV 488
I. Die in den Artt. 136 ff. EGV enthaltenen Kompetenzvorschriften 489
1. Überblick über die Artt. 136 ff. EGV 489
2. Art. 137 Abs. 2 i.V.m. Abs. 1 EGV 491
a) Adressat(en) der Ermächtigungsnorm 492
b) Mögliche Maßnahmen 493
c) Sachlicher Anwendungsbereich 493
aa) Bereiche, in denen Richtlinien mit qualifizierter
Mehrheit ergehen 494
(1) Abs. 1 lit. a: Verbesserung der Arbeitsumwelt 494
(2) Abs. 1 lit. b: Arbeitsbedingungen 495
(3) Abs. 1 lit. e: Unterrichtung und Anhörung der
Arbeitnehmer 495
(4) Abs. 1 lit. h: Berufliche Eingliederung
Arbeitsloser 496
(5) Abs. 1 lit. i: Chancengleichheit und Gleichbe¬
handlung von Männern und Frauen 496
bb) Bereiche, in denen Einstimmigkeit erforderlich ist 497
(1) Abs. 1 lit. c: Soziale Sicherheit und sozialer
Schutz 497
(2) Abs. 1 lit. d: Schutz bei Vertragsbeendigung 498
(3) Abs. 1 lit. f: Kollektives Arbeitsrecht 498
22
(4) Abs. 1 lit. g: Beschäftigungsbedingungen von
Drittstaatsangehörigen 498
cc) Vorgehensweise bei Kombinationen von aa und bb 499
3. Art. 141 Abs. 3 EGV 499
a) Adressat(en) und mögliche Maßnahmen 500
b) Sachlicher Anwendungsbereich 500
II. Der Arbeitnehmerbegriff der Artt. 136 ff. EGV 501
1. Zur gemeinschaftsrechtlichen Begriffsbestimmung 503
a) Rechtstechnische Überlegungen 503
b) Wortlaut und Entstehungsgeschichte 504
c) Systematische und Ideologischen Argumente 505
2. Zur Erstreckung auf arbeitnehmerähnliche Personen 507
a) Stellungnahmen aus Rechtsprechung und Literatur 507
aa) Zur Ansicht des EuGH 507
bb) Zur Literatur 508
b) Eigene Auslegung 509
aa) Wortlaut 509
bb) Entstehungsgeschichte 511
cc) Systematische und teleologische Argumente 512
(1) Vergleiche mit anderen Vorschriften des EGV 512
(2) Rückgriff auf die Zielbestimmung des
Art. 136 EGV 513
(3) Rückgriff auf den Zweck der Sozialvorschriften 514
dd) Gesamtwürdigung und Ergebnis 516
3. Ergebnis zum persönlichen Anwendungsbereich der
Artt. 137, 141 Abs. 3 517
III. Die sonstigen Voraussetzungen und Schranken eines Tätig¬
werdens der EG auf der Grundlage der Artt. 136 ff. EGV 517
1. Aus Artt. 136 ff. EGV 518
a) Art. 136 Abs. 2: Berücksichtigung nationaler Gepflogen¬
heiten und der Wettbewerbsfähigkeit der Gemeinschaft 518
b) Schutz kleiner und mittlerer Unternehmen 519
2. Aus allgemeinen Vorschriften und Grundsätzen 520
a) Art. 5 EGV: Subsidiarität und Verhältnismäßigkeit 520
b) Beachtung der Grundfreiheiten 521
C. Ergebnis zu § 13 522
§ 14 Kompetenz der EG aus den allgemeinen Kompetenznormen
(Artt. 13, 94/95, 308 EGV) 524
A. Art. 13 EGV (Antidiskriminierungsmaßnahmen) 525
I. Adressat(en) und mögliche Maßnahmen 526
II. Anwendungsbereich 527
1. Erfasste Ungleichbehandlungsgründe 527
23
2. Reichweite der Ermächtigung 527
III. Sonstige Voraussetzungen 528
B. Artt. 94,95 EGV (Rechtsangleichung) 529
I. Zu Art. 94 EGV 530
1. Anwendungsbereich, Adressat(en) und mögliche Ma߬
nahmen 530
2. Sonstige Voraussetzungen für ein Tätigwerden der
Gemeinschaft 531
a) Angleichung von Rechts- und Verwaltungsvorschriften 531
b) Auswirkung der nationalen Vorschriften auf den
Gemeinsamen Markt 532
II. Zu Art. 95 EGV 533
C. Art. 308 EGV (Sonstige Fälle) 534
I. Adressat(en) und mögliche Maßnahmen 534
II. Die sonstigen Voraussetzungen des Art. 308 EGV 535
1. Verwirklichung eines Gemeinschaftsziels 535
2. Im Rahmen des Gemeinsamen Marktes 536
3. Erforderlichkeit eines Tätigwerdens der Gemeinschaft 537
4. Fehlen einer Befugnis im Vertrag 537
D. Verhältnis der allgemeinen zu den speziellen Kompetenzvorschriften
und Kombination von Ermächtigungsgrundlagen 538
I. Zu Art. 13 EGV 539
II. Zu Art. 94 EGV 540
1. Allgemeine Grundsätze der Abgrenzung zwischen Art. 94
und den speziellen Kompetenznonnen 540
2. Anwendbarkeit im Falle ausdrücklicher Beschränkungen
der speziellen Ermächtigungsnormen 540
3. Zur Kombination mit den speziellen Ermächtigungs¬
grundlagen 542
III. Zu Art. 308 EGV 542
E. Ergebnis zu § 14 543
§ 15 Ergebnis zu Teil Vier: Folgen der gefundenen Ergebnisse für bestehendes
und zukünftiges Sekundärrecht 544
A. Zusammenfassung der Ergebnisse aus §§ 13, 14: Zulässigkeit der
Erstreckung des Sekundärrechts auf Arbeitnehmerähnliche 544
I. Zur Zulässigkeit der Erstreckung auf Arbeitnehmerähnliche 544
II. Zu möglichen Handlungspflichten 546
B. Zur Ausweitung des bestehenden Sekundärrechts auf arbeitnehmer¬
ähnliche Personen 547
I. Die Maßnahmen auf dem Gebiet der (Arbeitnehmer-)Frei-
zügigkeit 548
1. Zu den Verordnungen Nr. 1612/68 und Nr. 1251/70 548
2. Zur Entsenderichtlinie 96/7 l/EG 549
24
II. Die Maßnahmen in den übrigen Bereichen des Europäischen
(Arbeits-)Rechts 550
1. Zu den Arbeitsschutzrichtlinien 550
2. Zur Betriebsübergangsrichtlinie 551
3. Zur Richtlinie über die Zahlungsunfähigkeit des Arbeitgebers 552
4. Zur Nachweisrichtlinie 552
5. Elternurlaubs-, Teilzeit- und Befristungsrichtlinien 553
6. Zur Richtlinie über die Unterrichtung der Arbeitnehmer 553
7. Zum Vorschlag für eine Leiharbeitnehmer-Richtlinie 554
8. Zur Massenentlassungsrichtlinie 554
9. Zu den Richtlinien im Bereich des kollektiven Arbeitsrechts 555
10. ZurEntgeltgleichheits-Richtlinie 555
III. Ergebnis zum bestehenden Sekundärrecht 556
Teil Fünf: Schlussbetrachtungen 557
§ 16 Zusammenfassung der Ergebnisse des Hauptteils der Arbeit 557
A. Zur Behandlung Arbeitnehmerähnlicher im geltenden Sekundärrecht 557
B. Zur Behandlung arbeitnehmerähnlicher Personen in den nationalen
Rechtsordnungen 560
C. Zur Zulässigkeit der Ausdehnung des Sekundärrechts auf
arbeitnehmerähnliche Personen 563
§ 17 Ausblick: Mögliche Änderungen durch den Europäischen Verfassungs¬
vertrag 566
§ 18 Ergebnisse zum Europäischen Sozialmodell 568
Literaturverzeichnis 571
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