Die Bauinsolvenz:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Köln
RWS-Verl.
2007
|
| Ausgabe: | 4., wesentlich überarb. Aufl. |
| Schriftenreihe: | RWS-Skript
304 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | XXXVIII, 355 S. |
| ISBN: | 9783814523040 |
Internformat
MARC
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Literaturübersicht .................................................................................XXI
A. Die Insolvenz des Unternehmers......................................... 1 ....... 1
I.
1. Zahlungsunfähigkeit......................................................... 2 ....... 1
2. Überschuldung................................................................. 8 .......2
II.
Phase nach Antragstellung bis zur Verfahrenseröff¬
nung) ...................................................................................... 9 .......2
1. Vertragsfortführung......................................................... 9.......2
a) Ausgangsüberlegungen der Beteiligten ..................... 9 .......2
b) Fortführung des ursprünglichen Vertrags............... 20....... 5
aa) Aufrechnungsverbote....................................... 21 .......5
bb) Leismngsstandsabgrenzung.............................. 31 ....... 7
cc) Absicherung von Nachunternehmern, Lie¬
feranten und sonstigen vom Unternehmer
eingesetzten Baubeteiligten.............................. 32 ....... 7
dd) Bauzeitfragen.................................................... 37 ....... 9
ее)
Verwalters ........................................................ 42 ..... 10
ff) Drohende Bestellerkündigung gemäß § 8
Nr^VOB/B ................................................... 43..... 10
c) Restabwicklungsvereinbarung als praxistaug¬
liche Alternative ...................................................... 44..... 10
2. Vertragsbeendigung durch den Besteller........................ 46 ..... 12
a) Allgemeine Vorbemerkungen zu Kündigungs¬
und sonstigen Lösungsrechten des Bestellers ......... 46..... 12
aa) „Nachschieben von Gründen ......................... 47..... 12
bb) Behandlung einer der inhaltlichen Recht¬
fertigung entbehrenden außerordentlichen
Kündigung........................................................ 49 ..... 12
cc) Darlegungs- und Beweislast ............................. 52..... 13
dd) Adressat der Kündigungserklärung.................. 53 ..... 13
ее)
b) Einzelne Tatbestände .............................................. 55 ..... 14
VII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
aa) § 8 Nr. 2 Abs. 1 Alternativen 1 und 2
VOB/B............................................................. 55..... 14
(1) Wortlaut.................................................... 55..... 14
(2) Tatbestand................................................. 57..... 14
(3) Vereinbarkeit dieses Kündigungs¬
rechts mit § 307 BGB und
§119InsO ................................................ 64..... 16
bb) Außerordentliche Kündigung als berech¬
tigte Reaktion auf eine Vertragslossagung
des Unternehmers............................................ 72..... 18
cc) § 8 Nr. 3 i.
dd) Rechtslage beim BGB-Werkvertrag................. 83..... 20
(1) §281 Abs. 1, Abs. 4 BGB (§314 BGB
analog, § 323 BGB) ................................... 83..... 20
(2) Kein allgemeines insolvenzbedingtes
Kündigungsrecht....................................... 92..... 21
c) Weitere Vertragsabwicklung nach Kündigung........ 95..... 22
aa) Aufmaß und Abnahme..................................... 95..... 22
(1) Aufmaß (Leistungsstandsab¬
grenzung) .................................................. 97..... 23
(2) Abnahme..................................................107..... 25
bb) Fortbestehendes Mängelbeseitigungs-
„recht des Unternehmers ..............................110..... 27
cc) Fertigstellung des Werks ................................120..... 28
dd) Fälligkeit des Werklohns für das bis zur
Kündigung erbrachte Teilwerk .......................125..... 30
(1) Allgemeine Regeln...................................125..... 30
(2) Abnahme als Fälligkeitsvoraus¬
setzung .....................................................129..... 30
(3) Bauabzugsteuer........................................138..... 33
(4) Weitere Punkte........................................146..... 35
ее)
III.
fahrens und Einsetzung des (endgültigen) Verwalters........157..... 37
1. Vertragsfortführung durch den Verwalter ....................157..... 37
a) Vorüberlegungen (Umsatzsteuerrecht) .................157..... 37
VIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
b) Rechtliche Grundlagen: §§ 103, 105 Satz 1
InsO ...................................................................... 164..... 39
aa) Tatbestand...................................................... 164 ..... 39
(1) § 103 Abs. 1 InsO................................... 164..... 39
(2) § 105 Satz 1 InsO.................................... 181 ..... 42
bb) Funktionsweise von § 103 InsO nach der
neueren Rechtsprechung des Bundesge¬
richtshofs ....................................................... 184..... 43
cc) Erklärangsfrist................................................ 193 ..... 46
dd) Anforderungen an die Erfüllungswahl ........... 194.....46
c) Damoklesschwert der jederzeitigen außeror¬
dentlichen Bestellerkündigung gemäß § 8 Nr. 2
Abs. 1 VOB/B....................................................... 204..... 49
d) Rechtsfolgen.......................................................... 219 ..... 53
aa) Aufrechnungsverbote..................................... 219 ..... 53
bb) Leistungsstandsabgrenzung............................ 223 ..... 54
cc) Keine Erstreckung der Erfüllungswahl auf
Mängel des Teilwerks..................................... 225 ..... 55
dd) Notwendige Mitwirkungshandlungen des
Bestellers ........................................................ 266..... 66
ее)
weiteren Baubeteiligten.................................. 273 ..... 68
ff) Bauzeitfragen.................................................. 275 ..... 69
gg) Fälligkeit der auf die Teilleistung nach
Verfahrenseröffnung entfallenden For¬
derung ............................................................ 276 ..... 69
(1) Abnahme................................................. 277..... 69
(2) Schlussrechnung...................................... 278 ..... 69
(3) Bauabzugsteuer....................................... 279..... 69
e) Restabwicklungsvereinbarung als Alternative ....... 280..... 69
2. Zusammenfassende Betrachtungen zu einem nach
Insolvenzantrag und nach Verfahrenseröffnung
durchgehend fortgeführten Bauvertrag........................ 282..... 70
IV.
Vertrags.............................................................................. 296 ..... 73
I.
a) § 103 Abs. 2 InsO ................................................. 296.....73
IX
Inhaltsverzeichnis
Rz.
b)
c) Sonstige Vertragsbeendigungsgründe ....................298..... 74
2. Strukturelle Parallelität der Rechtsfolgen nach be¬
rechtigter, vor Verfahrenseröffnung erklärter Be¬
stellerkündigung gemäß § 8 Nr. 2 Abs. 1 VOB/B
und nach Schadensersatzwahl des Bestellers gemäß
§ 103 Abs. 2 Satz 1 InsO ..............................................299..... 74
3. Forderung des Verwalters .............................................305 ..... 76
a) Fälligkeit ................................................................305..... 76
b) Anforderungen an die Schlussrechnung.................306..... 76
aa) Allgemeine Vorbemerkungen.........................306..... 76
(1) Berechnungs
Werklohn, der auf das bis Suspen¬
dierung erstellte Teilwerk entfällt............306..... 76
(2) Behandlung der noch nicht einge¬
bauten Bauteile .........................................310..... 78
(3) Pflicht des Geschäftsführers zur Er¬
stellung von Schlussrechnungen ..............312..... 79
(4) Eigenaufstellung der Schlussrechnung
durch den Besteller ..................................314..... 79
bb) Folgen für den Einheitsvertrag .......................315..... 79
cc) Folgen für den Pauschalpreisvertrag...............316..... 80
c) Bauabzugsteuer ......................................................338..... 85
4. Aufrechenbare Gegenforderungen des Bestellers
(aus demselben Vertrag) ...............................................339..... 85
a) Allgemeine Vorbemerkungen ................................339..... 85
aa) Notwendigkeit der Aufrechnung; keine
automatische Verrechnung .............................339..... 85
bb) Nichtanwendbarkeit von § 95 Abs. 1
Satz 3 InsO auf die Aufrechnung des Be¬
stellers mit im (engen) Gegenseitigkeits-
verhältnis stehenden Ansprüchen...................344..... 86
b) Ansprüche wegen Mängeln....................................349..... 88
aa) Kein gegen den Verwalter durchsetzbarer
Nacherfüllungsanspruch; kein Leistungs-
verweigerungsrecht .........................................349..... 88
bb) Mängelbedingter Schadensersatzanspruch......352..... 88
cc) Darlegungs- und Beweislast............................362..... 90
Inhaltsverzeichnis
Rz.
dd)
ее)
ff) Kein Leistungsverweigerungsrecht wegen
abstrakter Mängelsorgen................................ 387..... 96
gg) Aufrechnungsmöglichkeiten des Bestellers
im formalen Anwendungsbereich des § 95
Abs. 1 Satz 3 InsO ......................................... 388 .....97
c) Restfertigstellungsmehrkosten.............................. 390..... 98
aa) Besondere Relevanz in der Bauinsolvenz....... 390..... 98
bb) Schlüssige Darlegung des Schadens................ 392 ..... 98
cc) Abgrenzung Restfertigstellungsmehrkos¬
ten/Schadensersatzanspruch wegen Män¬
geln ................................................................. 400 ... 101
dd) Anspruch des Verwalters auf Restfertig-
stellungsmehrkostenaufstellung..................... 402 ... 101
ее)
tig beendeten Pauschalpreisvertrags und
der Restfertigstellungsmehrkosten................. 409... 102
ff) Weitere Details zu diesem Rechnungs¬
posten zugunsten des Bestellers....................414a ... 104
d) Vertragsstrafe/Verzugsschaden............................. 415 ... 106
e) SicherheitseinbehaltY............................................ 423 ... 109
f) Architektenkosten im Hinblick auf die Rest¬
fertigstellung ......................................................... 441 ... 113
5. Gegenforderungen des Bestellers aus anderen Ver¬
tragsverhältnissen - Zulässigkeit und Grenzen der
Aufrechnung (§§ 94 ff InsO)....................................... 449 ... 115
a) Aufrechnung des Bestellers mit einer Gegen¬
forderung aus einem anderen Rechtsverhältnis
gegen eine dem Verwalter aus einem Bauver¬
trag zustehende Werklohnforderung .................... 450 ... 115
b) Exkurs: Aufrechnung des Bestellers mit einer
Gegenforderung aus einem insolvenzbedingt
beendeten Vertrag gegen Forderungen des
Verwalters aus anderen Vertragsverhältnissen....... 457... 118
c) Exkurs: Aufrechnung des Bestellers mit sons¬
tigen Gegenforderungen gegen eine Haupt¬
forderung des Verwalters ...................................... 464 ... 120
d) Kritische Bewertung.............................................. 470 ... 121
XI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
V.
bereits vollständig erfüllte Bauvertrag.................................479 ... 124
1. Vollständige Erfüllung durch den Schuldner ................480... 124
2. Vollständige Erfüllung durch den Besteller...................485 ... 124
VI.
Eigentumsvorbehalt ............................................................493 ... 126
1. Wirksamkeit eines (verlängerten) Eigentums¬
vorbehalts ......................................................................493 ... 126
2. Das Aussonderungsrecht des Lieferanten beim ein¬
fachen Eigentumsvorbehalt (§47 InsO) .......................507 ... 129
3. Ersatzaussonderungsrecht des Lieferanten aufgrund
einfachen Eigentumsvorbehalts (§ 48 InsO) ................517 ... 132
4. Absonderungsrecht des Lieferanten aufgrund ver¬
längerten Eigentumsvorbehalts (§ 51 Nr. 1 InsO) .......522 ... 132
5. Schadensersatzansprüche gegen den (vorläufigen)
Verwalter bei schuldhafter Verletzung von Aus¬
oder Absonderungsrechten (§§ 60 f, 21 Abs. 2
Nr. 1 InsO)...................................................................542 ... 137
a) Haftung des Verwalters (§§ 60
b) Haftung des vorläufigen Verwalters (§ 21
Abs. 2 Nr. 1 i.
VII.
1. Abrechnung des bis zur vorzeitigen Vertragsbe¬
endigung erbrachten Teilwerks .....................................549 ... 139
2. Absonderungsrecht des Bestellers gemäß
§157
В.
I.
II.
keiten des Unternehmers....................................................579 ... 147
1. Gesetzliche Möglichkeiten............................................579 ... 147
a) § 648a BGB ............................................................579 ... 147
b) § 648 BGB..............................................................581 ... 148
2. Vertragsgestakung.........................................................582 ... 148
III.
nungsverfahren (dem Zeitraum nach Antragstellung
und vor Verfahrenseröffnung)............................................585 ... 148
XII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
1. Vertragsfortführung..................................................... 586 ... 149
a) Fortführung des ursprünglichen Vertrags............. 586 ... 149
b) Restabwicklungsvereinbarung ............................... 587 ... 149
2. Leistungsverweigerung und Vertragsbeendigung......... 588 ... 149
a) Leistungsverweigerung und Rücktritt gemäß
§321 BGB............................................................. 589 ... 150
b) Leistungsverweigerung und Kündigung gemäß
§ 648a BGB............................................................ 599 ... 152
c) Zurückbehaltung weiterer Leistung und Kün¬
digung wegen nicht bezahlter Abschlagsrech¬
nungen................................................................... 600 ... 152
d) Kündigung wegen unterlassener Mitwirkung
des Bestellers ......................................................... 605 ... 153
e) Allgemeines insolvenzbedingtes Kündigungs¬
recht? ..................................................................... 606 ... 154
IV.
1. (Unterbliebene) Erfüllungswahl durch den Ver¬
walter ............................................................................ 607 ... 154
2. Mängelbeseitigungsverlangen des Verwalters............... 612... 156
a) Vom Besteller vollständig erfüllter Vertrag........... 612... 156
b) Beiderseits nicht vollständig erfüllter Bau¬
vertrag ................................................................... 614 ... 156
3. Höhe des dem Unternehmer nach Vertragsbeendi¬
gung zustehenden Anspruchs und ordnungsgemäße
Forderungsanmeldung.................................................. 626 ... 159
a) Differenzierte Anspruchshöhe je nach Ver¬
tragsbeendigungstatbestand ................................... 626 ... 159
b) Behandlung eines wirksam zugunsten des Be¬
stellers vereinbarten Sicherheitseinbehalts ............ 632 ... 160
c) Bauabzugsteuer...................................................... 637... 161
d) Formale Anforderungen an die Forderungs¬
anmeldung ............................................................. 642 ... 162
4. Behandlung der vom Unternehmer gestellten Bürg¬
schaften ........................................................................ 650 ... 164
V.
solvenz des Generalunternehmers als seines Bestellers...... 657 ... 166
1. Direktzahlungen des Bauherrn an den Nachunter¬
nehmer des insolventen Unternehmers........................ 657 ... 166
XIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
2. Mängelansprüche des Verwalters gegen den Nach¬
unternehmer ..................................................................666 ... 168
C. Bautypische Probleme des Insolvenzanfechtungs¬
rechts ..................................................................................673 ... 171
I.
II.
1. Zahlungen auf Abschlagsrechnungen und auf die
Schlussrechnung............................................................678 ... 172
2. Abtretungen und Direktzahlungen des Bauherrn an
den Nachunternehmer des Schuldners/General¬
unternehmers ................................................................690 ... 174
a) Abtretungen...........................................................690 ... 174
b) Direktzahlungen des Bauherrn ..............................702 ... 176
c) Keine Ergebniskorrektur durch § 648a BGB .........708 ... 178
3. Kauf von werthaltigen Gegenständen des Bestellers
und anschließende Aufrechnung...................................715 ... 180
4. Exkurs: Krisenmanagement in der offenen Krise
des Bestellers.................................................................724 ... 182
5. Sonstige atypische Befriedigungen................................746 ... 186
6. Exkurs: Fehlende Gläubigerbenachteiligung bei auf
Rückgewähr von Baugeld gerichtetem Anfech¬
tungsanspruch? .............................................................754 ... 187
7. Erlangung von Sicherheiten, insbesondere Bürg¬
schaften .........................................................................762 ... 189
a) Von Anfang an vertraglich eingeräumter An¬
sprach auf Sicherheit ..............................................762 ... 189
b) Nachträgliche Erlangung einer Sicherheit auf¬
grund vertraglicher Abrede oder aufgrund eines
§ 648a-BGB-Sicherungsverlangens ........................766 ... 190
c) § 648 BGB..............................................................786 ... 194
8. Verknüpfung einer notwendigen Leistung im Er¬
öffnungsverfahren mit der Befriedigung von Insol¬
venzforderungen ...........................................................799 ... 197
III.
nehmers ...............................................................................806 ... 198
1. Vertragsgestaltung (insbesondere § 8 Nr. 2 Abs. 1
VOB/B) ........................................................................806 ... 198
2. Unangemessener Vergleich...........................................820 ... 202
XIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Entgegennahme von Leistungen des Schuldners in
der Krise und anschließende Aufrechnung gegen
hieraus resultierende Forderungen............................... 826 ... 203
4. Exkurs: Anfechtung gegenüber dem Globalzes-
sionar............................................................................ 827 ... 203
5. Die Anfechtung von Bauabzugsteuern......................... 835 ... 205
D. Besonderheiten der Bauträgerinsolvenz.......................... 840 ... 207
I.
am Grundstück durch eine Vormerkung (§ 106
Abs. 1 InsO) ...................................................................... 840 ... 207
II.
Banken ............................................................................... 864 ... 213
III.
schließungs-und Anliegerbeiträgen................................... 871 ... 215
E. Prozessuale Fragen............................................................ 878 ... 217
I.
vereinbarung ....................................................................... 878 ... 217
II.
1.
2. Schiedsgerichtsverfahren.............................................. 884 ... 218
III.
1. Der Schuldner als Antragsgegner in einem vor Ver¬
fahrenseröffnung eingeleiteten selbständigen Be¬
weisverfahren ................................................................ 889 ... 219
a) Keine Unterbrechung des Verfahrens................... 889 ... 219
b) Insolvenzrechtlicher Status der dem selbstän¬
digen Beweisverfahren zugrunde liegenden An¬
sprüche (inkl. etwaiger Kostenerstattungsan¬
sprüche) ................................................................. 894 ... 220
c) Kostenerstattungsanspruch des Verwalters........... 904 ... 222
d) Gegenstandswert................................................... 910 ... 224
2. Vom Schuldner als Antragsteller vor Verfahrens¬
eröffnung eingeleitetes selbständiges Beweisver¬
fahren ........................................................................... 914 ... 225
a) Keine Unterbrechung des Verfahrens................... 914 ... 225
b) Durchsetzung von Ansprüchen gegen den An¬
tragsgegner durch den Verwalter........................... 916 ... 225
XV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Kostenerstattungsansprüche des Antrags¬
gegners und der Justiz ............................................917 ... 226
d) Gegenstandswert....................................................921 ... 227
3. Nach Verfahrenseröffnung gegen den Verwalter
eingeleitetes selbständiges Beweisverfahren..................922 ... 227
a) Insolvenzrechtlicher Stauts der verfahrens¬
gegenständlichen Ansprüche ..................................922 ... 227
b) Zulässigkeit ohne vorhergehende Forderungs¬
anmeldung ..............................................................923 ... 227
c) Kostenerstattungsansprüche des Antrag¬
stellers ....................................................................925 ... 228
d) Kostenerstattungsansprüche des Verwalters ..........928 ... 229
e) Gegenstandswert....................................................929 ... 229
4. Verwalter ist Antragsteller eines nach Verfahrens¬
eröffnung eingeleiteten selbständigen Beweisver¬
fahrens ...........................................................................930 ... 229
a) Durchsetzung von Ansprüchen gegen den An¬
tragsgegner durch den Verwalter ...........................930 ... 229
b) Kostenerstattungsansprüche des Antrags¬
gegners ...................................................................931 ... 229
c) Gegenstandswert....................................................932 ... 230
III.
1. Feststellungsstreit des Insolvenzgläubigers gegen
den Verwalter (§§ 87,180 ff InsO)...............................933 ... 230
2. Aufnahme von Aktivprozessen durch den Ver¬
walter (§ 85 InsO) ........................................................935 ... 231
3. Fristenprobleme............................................................942 ... 233
F. Bürgschaften......................................................................945 ... 235
I.
II.
III.
1. Abschlagszahlungs- und Vorauszahlungsbürg¬
schaft/Bürgschaften gemäß § 7 MaBV..........................950 ... 236
2. Vertragserfüllungs- und Mängelbürgschaft...................967 ... 241
a) Abgrenzung ...........................................................967 ... 241
b) Umfang der Vertragserfüllungsbürgschaft.............977 ... 243
XVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Bürgschaft für Mängelansprüche nach Abnah¬
me („Mängelbürgschaft )...................................... 983 ... 244
3. Zahlungs- oder sonstige Vertragserfüllungs¬
bürgschaft zugunsten des Unternehmers..................... 989 ... 245
IV.
(aeA) .................................................................................. 993 ... 246
1. Definition und erleichterte Inanspruchnahme............. 993 ... 246
2. Verteidigungsmöglichkeiten des Bürgen im Erst-
prozess ......................................................................... 997 ... 247
a) Bürgschaftsumfang................................................ 998 ... 247
b) Sonstige Einwendungen ...................................... 1000 ... 247
c) Unterstützung des Bürgen durch den Haupt¬
schuldner/Verwalter durch Antrag auf Erlass
einer einstweiligen Verfügung............................. 1005 ... 250
V.
Sicherheiten...................................................................... 1008 ... 250
1. Vorbemerkung ........................................................... 1008 ... 250
2. Unwirksamkeit von Vereinbarungen in allgemeinen
Geschäftsbedingungen ............................................... 1009 ... 251
a) Mängelbürgschaft................................................ 1010 ... 251
b) Vertragserfüllungsbürgschaft .............................. 1027 ... 256
c) Vorauszahlungsbürgschaft .................................. 1036 ... 257
d) Zahlungsbürgschaft zugunsten des Unter¬
nehmers ............................................................... 1038 ... 258
3. Rechtsfolgen einer unwirksamen Vereinbarung
über die Stellung von Sicherheiten............................. 1040 ... 258
VI.
des Hauptschuldners........................................................ 1043 ... 259
1. Sicherungsfall ............................................................. 1043 ... 259
2. Darlegungs-und Beweislast ....................................... 1046 ... 260
3. Verteidigungsmöglichkeiten des Bürgen.................... 1049 ... 260
a) Darlegungs-und Beweislast ................................ 1049 ... 260
b) Ausschluss der Rechte aus § 768 BGB ................ 1050 ... 261
c) Überblick über in der Praxis besonders bedeut¬
same, rechtlich strukturierte Verteidigungs¬
möglichkeiten des Bürgen................................... 1053 ... 261
aa) Befristung..................................................... 1053 ... 261
XVII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
bb) Bei Mängelbürgschaften: Nichtauszahlung
des Sicherheitseinbehalts............................... 1057 ... 262
cc) Bei Mängelbürgschaften: Fehlende förm¬
liche mangelfreie Abnahme...........................1058 ... 263
dd) Verjährung der Hauptschuld.........................1059 ... 263
ее)
ff) „Abtretungsfalle ..........................................1069 ... 265
gg) Missachtung der
VII.
den bürgschaftsgesicherten Gläubiger und den Bürgen .... 1071 ... 266
1. Verbot der Doppelanmeldung.....................................1071 ... 266
2. Zahlung des Bürgen an den Bürgschaftsgläubiger
nach Insolvenzverfahrenseröffnung............................1075 ... 267
3. Behandlung aufschiebend bedingter Forderungen
bei der Schlussverteilung.............................................1080 ... 269
VIII. Die Abwicklung des zwischen Schuldner und Bürgen
bestehenden Geschäftsbesorgungsvertrags.......................1086 ... 270
G. Besonderheiten bei Arbeitsgemeinschaften
(ARGEN).........................................................................1099 ... 275
I.
1. Definitionen................................................................1099 ... 275
2. Vertragsgrundlagen.....................................................1102 ... 275
3. Die Rechtsnatur der ARGE........................................1111 ... 277
II.
Innenverhältnis der ARGE...............................................1115 ... 278
1. Ausscheiden eines Partners aufgrund seiner
Insolvenz.....................................................................1116 ... 278
a) Eigeninsolvenzantrag...........................................1116 ... 278
b) Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das
Vermögen eines Partners .....................................1121 ... 279
2. Anwachsung................................................................1124... 279
3. Die aufgrund des Ausscheidens des insolventen
Partners gebotene Aufstellung der Auseinander¬
setzungsbilanz .............................................................1132 ... 281
a) Vorbemerkung.....................................................1132 ... 281
b) Einzelprobleme....................................................1136 ... 282
XVIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
aa) Stichtagsprinzip und Einfluss nachträg¬
licher Erkenntnisse....................................... 1136 ... 282
bb) Bewertung der bis zum Ausscheiden des
insolventen Partners „ausgeführten
Arbeiten ...................................................... 1143 ... 284
cc) Finanzielle Verhältnisse des Bestellers ......... 1146 ... 285
dd) „Bewertung des Gewährleistungsrisikos
(Mustervertrag) bzw. des „Risikos wegen
Mängelhaftung (Mustervertrag 2005)......... 1148 ... 285
ее)
ff) Schwebende Geschäfte................................. 1156 ... 287
gg) Isolierte Behandlung von besonderen
Positionen .................................................... 1162 ... 288
c) Zustellung und Feststellung der Bilanz............... 1167 ... 289
aa) Zustellung .................................................... 1167 ... 289
bb) Feststellung der Auseinandersetzungs¬
bilanz durch bloßen Fristablauf ................... 1172 ... 290
cc) Feststellung der Auseinandersetzungs-
bilanz durch Einigung oder gerichtliche
Klärung......................................................... 1177 ... 291
dd) Feststellung der Auseinandersetzungs¬
bilanz und §§ 174 ff InsO ............................ 1181 ... 292
d) Handlungsmöglichkeiten des Verwalters bei
Nicht-Erstellung der Auseinandersetzungs¬
bilanz durch den verbliebenen Partner ................ 1184 ... 293
e) Fälligkeit des Anspruchs aus der Auseinander¬
setzungsbilanz ..................................................... 1187 ... 293
3. Sicherheiten zugunsten des verbliebenen ARGE-
Partners ...................................................................... 1194 ... 295
a) Bürgschaften........................................................ 1194 ... 295
aa) Unterbürgschaften ....................................... 1194 ... 295
bb) Ausschüttungsbürgschaften......................... 1203 ... 297
cc) Übergang von zugunsten des Bestellers
hingegebenen Sicherheiten........................... 1213 ... 299
b) Pfandrecht an den vom ausgeschiedenen Part¬
ner überlassenen Geräten und Stoffen ................ 1218 ... 300
aa) Entstehungsvoraussetzungen....................... 1218 ... 300
bb) Abgesicherte Ansprüche.............................. 1227 ... 303
XIX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
cc) Verwertung ...................................................1228 ... 303
III.
dens des Schuldners aus der ARGE für die Rechtsbe¬
ziehungen der ARGE zu Dritten, insbesondere zum
Besteller.............................................................................1229 ... 304
1. Fortbestehende gesamtschuldnerische Haftung des
ausgeschiedenen Gesellschafters.................................1229 ... 304
2. Kein Kündigungsrecht des Bestellers aus § 8 Nr. 2
Abs. 1 VOB/B gegenüber der ARGE insgesamt bei
Insolvenz eines ARGE-Partners .................................1235 ... 305
3. Auswirkung auf laufende Prozesse .............................1240... 306
Entscheidungsregister............................................................................ 307
Stichwortverzeichnis ............................................................................. 351
XX
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| adam_txt |
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
Literaturübersicht .XXI
A. Die Insolvenz des Unternehmers. 1 . 1
I.
1. Zahlungsunfähigkeit. 2 . 1
2. Überschuldung. 8 .2
II.
Phase nach Antragstellung bis zur Verfahrenseröff¬
nung) . 9 .2
1. Vertragsfortführung. 9.2
a) Ausgangsüberlegungen der Beteiligten . 9 .2
b) Fortführung des ursprünglichen Vertrags. 20. 5
aa) Aufrechnungsverbote. 21 .5
bb) Leismngsstandsabgrenzung. 31 . 7
cc) Absicherung von Nachunternehmern, Lie¬
feranten und sonstigen vom Unternehmer
eingesetzten Baubeteiligten. 32 . 7
dd) Bauzeitfragen. 37 . 9
ее)
Verwalters . 42 . 10
ff) Drohende Bestellerkündigung gemäß § 8
Nr^VOB/B . 43. 10
c) Restabwicklungsvereinbarung als praxistaug¬
liche Alternative . 44. 10
2. Vertragsbeendigung durch den Besteller. 46 . 12
a) Allgemeine Vorbemerkungen zu Kündigungs¬
und sonstigen Lösungsrechten des Bestellers . 46. 12
aa) „Nachschieben von Gründen" . 47. 12
bb) Behandlung einer der inhaltlichen Recht¬
fertigung entbehrenden außerordentlichen
Kündigung. 49 . 12
cc) Darlegungs- und Beweislast . 52. 13
dd) Adressat der Kündigungserklärung. 53 . 13
ее)
b) Einzelne Tatbestände . 55 . 14
VII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
aa) § 8 Nr. 2 Abs. 1 Alternativen 1 und 2
VOB/B. 55. 14
(1) Wortlaut. 55. 14
(2) Tatbestand. 57. 14
(3) Vereinbarkeit dieses Kündigungs¬
rechts mit § 307 BGB und
§119InsO . 64. 16
bb) Außerordentliche Kündigung als berech¬
tigte Reaktion auf eine Vertragslossagung
des Unternehmers. 72. 18
cc) § 8 Nr. 3 i.
dd) Rechtslage beim BGB-Werkvertrag. 83. 20
(1) §281 Abs. 1, Abs. 4 BGB (§314 BGB
analog, § 323 BGB) . 83. 20
(2) Kein allgemeines insolvenzbedingtes
Kündigungsrecht. 92. 21
c) Weitere Vertragsabwicklung nach Kündigung. 95. 22
aa) Aufmaß und Abnahme. 95. 22
(1) Aufmaß (Leistungsstandsab¬
grenzung) . 97. 23
(2) Abnahme.107. 25
bb) Fortbestehendes Mängelbeseitigungs-
„recht" des Unternehmers .110. 27
cc) Fertigstellung des Werks .120. 28
dd) Fälligkeit des Werklohns für das bis zur
Kündigung erbrachte Teilwerk .125. 30
(1) Allgemeine Regeln.125. 30
(2) Abnahme als Fälligkeitsvoraus¬
setzung .129. 30
(3) Bauabzugsteuer.138. 33
(4) Weitere Punkte.146. 35
ее)
III.
fahrens und Einsetzung des (endgültigen) Verwalters.157. 37
1. Vertragsfortführung durch den Verwalter .157. 37
a) Vorüberlegungen (Umsatzsteuerrecht) .157. 37
VIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
b) Rechtliche Grundlagen: §§ 103, 105 Satz 1
InsO . 164. 39
aa) Tatbestand. 164 . 39
(1) § 103 Abs. 1 InsO. 164. 39
(2) § 105 Satz 1 InsO. 181 . 42
bb) Funktionsweise von § 103 InsO nach der
neueren Rechtsprechung des Bundesge¬
richtshofs . 184. 43
cc) Erklärangsfrist. 193 . 46
dd) Anforderungen an die Erfüllungswahl . 194.46
c) Damoklesschwert der jederzeitigen außeror¬
dentlichen Bestellerkündigung gemäß § 8 Nr. 2
Abs. 1 VOB/B. 204. 49
d) Rechtsfolgen. 219 . 53
aa) Aufrechnungsverbote. 219 . 53
bb) Leistungsstandsabgrenzung. 223 . 54
cc) Keine Erstreckung der Erfüllungswahl auf
Mängel des Teilwerks. 225 . 55
dd) Notwendige Mitwirkungshandlungen des
Bestellers . 266. 66
ее)
weiteren Baubeteiligten. 273 . 68
ff) Bauzeitfragen. 275 . 69
gg) Fälligkeit der auf die Teilleistung nach
Verfahrenseröffnung entfallenden For¬
derung . 276 . 69
(1) Abnahme. 277. 69
(2) Schlussrechnung. 278 . 69
(3) Bauabzugsteuer. 279. 69
e) Restabwicklungsvereinbarung als Alternative . 280. 69
2. Zusammenfassende Betrachtungen zu einem nach
Insolvenzantrag und nach Verfahrenseröffnung
durchgehend fortgeführten Bauvertrag. 282. 70
IV.
Vertrags. 296 . 73
I.
a) § 103 Abs. 2 InsO . 296.73
IX
Inhaltsverzeichnis
Rz.
b)
c) Sonstige Vertragsbeendigungsgründe .298. 74
2. Strukturelle Parallelität der Rechtsfolgen nach be¬
rechtigter, vor Verfahrenseröffnung erklärter Be¬
stellerkündigung gemäß § 8 Nr. 2 Abs. 1 VOB/B
und nach Schadensersatzwahl des Bestellers gemäß
§ 103 Abs. 2 Satz 1 InsO .299. 74
3. Forderung des Verwalters .305 . 76
a) Fälligkeit .305. 76
b) Anforderungen an die Schlussrechnung.306. 76
aa) Allgemeine Vorbemerkungen.306. 76
(1) Berechnungs
Werklohn, der auf das bis Suspen¬
dierung erstellte Teilwerk entfällt.306. 76
(2) Behandlung der noch nicht einge¬
bauten Bauteile .310. 78
(3) Pflicht des Geschäftsführers zur Er¬
stellung von Schlussrechnungen .312. 79
(4) Eigenaufstellung der Schlussrechnung
durch den Besteller .314. 79
bb) Folgen für den Einheitsvertrag .315. 79
cc) Folgen für den Pauschalpreisvertrag.316. 80
c) Bauabzugsteuer .338. 85
4. Aufrechenbare Gegenforderungen des Bestellers
(aus demselben Vertrag) .339. 85
a) Allgemeine Vorbemerkungen .339. 85
aa) Notwendigkeit der Aufrechnung; keine
automatische Verrechnung .339. 85
bb) Nichtanwendbarkeit von § 95 Abs. 1
Satz 3 InsO auf die Aufrechnung des Be¬
stellers mit im (engen) Gegenseitigkeits-
verhältnis stehenden Ansprüchen.344. 86
b) Ansprüche wegen Mängeln.349. 88
aa) Kein gegen den Verwalter durchsetzbarer
Nacherfüllungsanspruch; kein Leistungs-
verweigerungsrecht .349. 88
bb) Mängelbedingter Schadensersatzanspruch.352. 88
cc) Darlegungs- und Beweislast.362. 90
Inhaltsverzeichnis
Rz.
dd)
ее)
ff) Kein Leistungsverweigerungsrecht wegen
abstrakter Mängelsorgen. 387. 96
gg) Aufrechnungsmöglichkeiten des Bestellers
im formalen Anwendungsbereich des § 95
Abs. 1 Satz 3 InsO . 388 .97
c) Restfertigstellungsmehrkosten. 390. 98
aa) Besondere Relevanz in der Bauinsolvenz. 390. 98
bb) Schlüssige Darlegung des Schadens. 392 . 98
cc) Abgrenzung Restfertigstellungsmehrkos¬
ten/Schadensersatzanspruch wegen Män¬
geln . 400 . 101
dd) Anspruch des Verwalters auf Restfertig-
stellungsmehrkostenaufstellung. 402 . 101
ее)
tig beendeten Pauschalpreisvertrags und
der Restfertigstellungsmehrkosten. 409. 102
ff) Weitere Details zu diesem Rechnungs¬
posten zugunsten des Bestellers.414a . 104
d) Vertragsstrafe/Verzugsschaden. 415 . 106
e) SicherheitseinbehaltY. 423 . 109
f) Architektenkosten im Hinblick auf die Rest¬
fertigstellung . 441 . 113
5. Gegenforderungen des Bestellers aus anderen Ver¬
tragsverhältnissen - Zulässigkeit und Grenzen der
Aufrechnung (§§ 94 ff InsO). 449 . 115
a) Aufrechnung des Bestellers mit einer Gegen¬
forderung aus einem anderen Rechtsverhältnis
gegen eine dem Verwalter aus einem Bauver¬
trag zustehende Werklohnforderung . 450 . 115
b) Exkurs: Aufrechnung des Bestellers mit einer
Gegenforderung aus einem insolvenzbedingt
beendeten Vertrag gegen Forderungen des
Verwalters aus anderen Vertragsverhältnissen. 457. 118
c) Exkurs: Aufrechnung des Bestellers mit sons¬
tigen Gegenforderungen gegen eine Haupt¬
forderung des Verwalters . 464 . 120
d) Kritische Bewertung. 470 . 121
XI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
V.
bereits vollständig erfüllte Bauvertrag.479 . 124
1. Vollständige Erfüllung durch den Schuldner .480. 124
2. Vollständige Erfüllung durch den Besteller.485 . 124
VI.
Eigentumsvorbehalt .493 . 126
1. Wirksamkeit eines (verlängerten) Eigentums¬
vorbehalts .493 . 126
2. Das Aussonderungsrecht des Lieferanten beim ein¬
fachen Eigentumsvorbehalt (§47 InsO) .507 . 129
3. Ersatzaussonderungsrecht des Lieferanten aufgrund
einfachen Eigentumsvorbehalts (§ 48 InsO) .517 . 132
4. Absonderungsrecht des Lieferanten aufgrund ver¬
längerten Eigentumsvorbehalts (§ 51 Nr. 1 InsO) .522 . 132
5. Schadensersatzansprüche gegen den (vorläufigen)
Verwalter bei schuldhafter Verletzung von Aus¬
oder Absonderungsrechten (§§ 60 f, 21 Abs. 2
Nr. 1 InsO).542 . 137
a) Haftung des Verwalters (§§ 60
b) Haftung des vorläufigen Verwalters (§ 21
Abs. 2 Nr. 1 i.
VII.
1. Abrechnung des bis zur vorzeitigen Vertragsbe¬
endigung erbrachten Teilwerks .549 . 139
2. Absonderungsrecht des Bestellers gemäß
§157
В.
I.
II.
keiten des Unternehmers.579 . 147
1. Gesetzliche Möglichkeiten.579 . 147
a) § 648a BGB .579 . 147
b) § 648 BGB.581 . 148
2. Vertragsgestakung.582 . 148
III.
nungsverfahren (dem Zeitraum nach Antragstellung
und vor Verfahrenseröffnung).585 . 148
XII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
1. Vertragsfortführung. 586 . 149
a) Fortführung des ursprünglichen Vertrags. 586 . 149
b) Restabwicklungsvereinbarung . 587 . 149
2. Leistungsverweigerung und Vertragsbeendigung. 588 . 149
a) Leistungsverweigerung und Rücktritt gemäß
§321 BGB. 589 . 150
b) Leistungsverweigerung und Kündigung gemäß
§ 648a BGB. 599 . 152
c) Zurückbehaltung weiterer Leistung und Kün¬
digung wegen nicht bezahlter Abschlagsrech¬
nungen. 600 . 152
d) Kündigung wegen unterlassener Mitwirkung
des Bestellers . 605 . 153
e) Allgemeines insolvenzbedingtes Kündigungs¬
recht? . 606 . 154
IV.
1. (Unterbliebene) Erfüllungswahl durch den Ver¬
walter . 607 . 154
2. Mängelbeseitigungsverlangen des Verwalters. 612. 156
a) Vom Besteller vollständig erfüllter Vertrag. 612. 156
b) Beiderseits nicht vollständig erfüllter Bau¬
vertrag . 614 . 156
3. Höhe des dem Unternehmer nach Vertragsbeendi¬
gung zustehenden Anspruchs und ordnungsgemäße
Forderungsanmeldung. 626 . 159
a) Differenzierte Anspruchshöhe je nach Ver¬
tragsbeendigungstatbestand . 626 . 159
b) Behandlung eines wirksam zugunsten des Be¬
stellers vereinbarten Sicherheitseinbehalts . 632 . 160
c) Bauabzugsteuer. 637. 161
d) Formale Anforderungen an die Forderungs¬
anmeldung . 642 . 162
4. Behandlung der vom Unternehmer gestellten Bürg¬
schaften . 650 . 164
V.
solvenz des Generalunternehmers als seines Bestellers. 657 . 166
1. Direktzahlungen des Bauherrn an den Nachunter¬
nehmer des insolventen Unternehmers. 657 . 166
XIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
2. Mängelansprüche des Verwalters gegen den Nach¬
unternehmer .666 . 168
C. Bautypische Probleme des Insolvenzanfechtungs¬
rechts .673 . 171
I.
II.
1. Zahlungen auf Abschlagsrechnungen und auf die
Schlussrechnung.678 . 172
2. Abtretungen und Direktzahlungen des Bauherrn an
den Nachunternehmer des Schuldners/General¬
unternehmers .690 . 174
a) Abtretungen.690 . 174
b) Direktzahlungen des Bauherrn .702 . 176
c) Keine Ergebniskorrektur durch § 648a BGB .708 . 178
3. Kauf von werthaltigen Gegenständen des Bestellers
und anschließende Aufrechnung.715 . 180
4. Exkurs: Krisenmanagement in der offenen Krise
des Bestellers.724 . 182
5. Sonstige atypische Befriedigungen.746 . 186
6. Exkurs: Fehlende Gläubigerbenachteiligung bei auf
Rückgewähr von Baugeld gerichtetem Anfech¬
tungsanspruch? .754 . 187
7. Erlangung von Sicherheiten, insbesondere Bürg¬
schaften .762 . 189
a) Von Anfang an vertraglich eingeräumter An¬
sprach auf Sicherheit .762 . 189
b) Nachträgliche Erlangung einer Sicherheit auf¬
grund vertraglicher Abrede oder aufgrund eines
§ 648a-BGB-Sicherungsverlangens .766 . 190
c) § 648 BGB.786 . 194
8. Verknüpfung einer notwendigen Leistung im Er¬
öffnungsverfahren mit der Befriedigung von Insol¬
venzforderungen .799 . 197
III.
nehmers .806 . 198
1. Vertragsgestaltung (insbesondere § 8 Nr. 2 Abs. 1
VOB/B) .806 . 198
2. Unangemessener Vergleich.820 . 202
XIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Entgegennahme von Leistungen des Schuldners in
der Krise und anschließende Aufrechnung gegen
hieraus resultierende Forderungen. 826 . 203
4. Exkurs: Anfechtung gegenüber dem Globalzes-
sionar. 827 . 203
5. Die Anfechtung von Bauabzugsteuern. 835 . 205
D. Besonderheiten der Bauträgerinsolvenz. 840 . 207
I.
am Grundstück durch eine Vormerkung (§ 106
Abs. 1 InsO) . 840 . 207
II.
Banken . 864 . 213
III.
schließungs-und Anliegerbeiträgen. 871 . 215
E. Prozessuale Fragen. 878 . 217
I.
vereinbarung . 878 . 217
II.
1.
2. Schiedsgerichtsverfahren. 884 . 218
III.
1. Der Schuldner als Antragsgegner in einem vor Ver¬
fahrenseröffnung eingeleiteten selbständigen Be¬
weisverfahren . 889 . 219
a) Keine Unterbrechung des Verfahrens. 889 . 219
b) Insolvenzrechtlicher Status der dem selbstän¬
digen Beweisverfahren zugrunde liegenden An¬
sprüche (inkl. etwaiger Kostenerstattungsan¬
sprüche) . 894 . 220
c) Kostenerstattungsanspruch des Verwalters. 904 . 222
d) Gegenstandswert. 910 . 224
2. Vom Schuldner als Antragsteller vor Verfahrens¬
eröffnung eingeleitetes selbständiges Beweisver¬
fahren . 914 . 225
a) Keine Unterbrechung des Verfahrens. 914 . 225
b) Durchsetzung von Ansprüchen gegen den An¬
tragsgegner durch den Verwalter. 916 . 225
XV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Kostenerstattungsansprüche des Antrags¬
gegners und der Justiz .917 . 226
d) Gegenstandswert.921 . 227
3. Nach Verfahrenseröffnung gegen den Verwalter
eingeleitetes selbständiges Beweisverfahren.922 . 227
a) Insolvenzrechtlicher Stauts der verfahrens¬
gegenständlichen Ansprüche .922 . 227
b) Zulässigkeit ohne vorhergehende Forderungs¬
anmeldung .923 . 227
c) Kostenerstattungsansprüche des Antrag¬
stellers .925 . 228
d) Kostenerstattungsansprüche des Verwalters .928 . 229
e) Gegenstandswert.929 . 229
4. Verwalter ist Antragsteller eines nach Verfahrens¬
eröffnung eingeleiteten selbständigen Beweisver¬
fahrens .930 . 229
a) Durchsetzung von Ansprüchen gegen den An¬
tragsgegner durch den Verwalter .930 . 229
b) Kostenerstattungsansprüche des Antrags¬
gegners .931 . 229
c) Gegenstandswert.932 . 230
III.
1. Feststellungsstreit des Insolvenzgläubigers gegen
den Verwalter (§§ 87,180 ff InsO).933 . 230
2. Aufnahme von Aktivprozessen durch den Ver¬
walter (§ 85 InsO) .935 . 231
3. Fristenprobleme.942 . 233
F. Bürgschaften.945 . 235
I.
II.
III.
1. Abschlagszahlungs- und Vorauszahlungsbürg¬
schaft/Bürgschaften gemäß § 7 MaBV.950 . 236
2. Vertragserfüllungs- und Mängelbürgschaft.967 . 241
a) Abgrenzung .967 . 241
b) Umfang der Vertragserfüllungsbürgschaft.977 . 243
XVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
c) Bürgschaft für Mängelansprüche nach Abnah¬
me („Mängelbürgschaft"). 983 . 244
3. Zahlungs- oder sonstige Vertragserfüllungs¬
bürgschaft zugunsten des Unternehmers. 989 . 245
IV.
(aeA) . 993 . 246
1. Definition und erleichterte Inanspruchnahme. 993 . 246
2. Verteidigungsmöglichkeiten des Bürgen im Erst-
prozess . 997 . 247
a) Bürgschaftsumfang. 998 . 247
b) Sonstige Einwendungen . 1000 . 247
c) Unterstützung des Bürgen durch den Haupt¬
schuldner/Verwalter durch Antrag auf Erlass
einer einstweiligen Verfügung. 1005 . 250
V.
Sicherheiten. 1008 . 250
1. Vorbemerkung . 1008 . 250
2. Unwirksamkeit von Vereinbarungen in allgemeinen
Geschäftsbedingungen . 1009 . 251
a) Mängelbürgschaft. 1010 . 251
b) Vertragserfüllungsbürgschaft . 1027 . 256
c) Vorauszahlungsbürgschaft . 1036 . 257
d) Zahlungsbürgschaft zugunsten des Unter¬
nehmers . 1038 . 258
3. Rechtsfolgen einer unwirksamen Vereinbarung
über die Stellung von Sicherheiten. 1040 . 258
VI.
des Hauptschuldners. 1043 . 259
1. Sicherungsfall . 1043 . 259
2. Darlegungs-und Beweislast . 1046 . 260
3. Verteidigungsmöglichkeiten des Bürgen. 1049 . 260
a) Darlegungs-und Beweislast . 1049 . 260
b) Ausschluss der Rechte aus § 768 BGB . 1050 . 261
c) Überblick über in der Praxis besonders bedeut¬
same, rechtlich strukturierte Verteidigungs¬
möglichkeiten des Bürgen. 1053 . 261
aa) Befristung. 1053 . 261
XVII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
bb) Bei Mängelbürgschaften: Nichtauszahlung
des Sicherheitseinbehalts. 1057 . 262
cc) Bei Mängelbürgschaften: Fehlende förm¬
liche mangelfreie Abnahme.1058 . 263
dd) Verjährung der Hauptschuld.1059 . 263
ее)
ff) „Abtretungsfalle" .1069 . 265
gg) Missachtung der
VII.
den bürgschaftsgesicherten Gläubiger und den Bürgen . 1071 . 266
1. Verbot der Doppelanmeldung.1071 . 266
2. Zahlung des Bürgen an den Bürgschaftsgläubiger
nach Insolvenzverfahrenseröffnung.1075 . 267
3. Behandlung aufschiebend bedingter Forderungen
bei der Schlussverteilung.1080 . 269
VIII. Die Abwicklung des zwischen Schuldner und Bürgen
bestehenden Geschäftsbesorgungsvertrags.1086 . 270
G. Besonderheiten bei Arbeitsgemeinschaften
(ARGEN).1099 . 275
I.
1. Definitionen.1099 . 275
2. Vertragsgrundlagen.1102 . 275
3. Die Rechtsnatur der ARGE.1111 . 277
II.
Innenverhältnis der ARGE.1115 . 278
1. Ausscheiden eines Partners aufgrund seiner
Insolvenz.1116 . 278
a) Eigeninsolvenzantrag.1116 . 278
b) Eröffnung des Insolvenzverfahrens über das
Vermögen eines Partners .1121 . 279
2. Anwachsung.1124. 279
3. Die aufgrund des Ausscheidens des insolventen
Partners gebotene Aufstellung der Auseinander¬
setzungsbilanz .1132 . 281
a) Vorbemerkung.1132 . 281
b) Einzelprobleme.1136 . 282
XVIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
aa) Stichtagsprinzip und Einfluss nachträg¬
licher Erkenntnisse. 1136 . 282
bb) Bewertung der bis zum Ausscheiden des
insolventen Partners „ausgeführten
Arbeiten". 1143 . 284
cc) Finanzielle Verhältnisse des Bestellers . 1146 . 285
dd) „Bewertung des Gewährleistungsrisikos"
(Mustervertrag) bzw. des „Risikos wegen
Mängelhaftung" (Mustervertrag 2005). 1148 . 285
ее)
ff) Schwebende Geschäfte. 1156 . 287
gg) Isolierte Behandlung von besonderen
Positionen . 1162 . 288
c) Zustellung und Feststellung der Bilanz. 1167 . 289
aa) Zustellung . 1167 . 289
bb) Feststellung der Auseinandersetzungs¬
bilanz durch bloßen Fristablauf . 1172 . 290
cc) Feststellung der Auseinandersetzungs-
bilanz durch Einigung oder gerichtliche
Klärung. 1177 . 291
dd) Feststellung der Auseinandersetzungs¬
bilanz und §§ 174 ff InsO . 1181 . 292
d) Handlungsmöglichkeiten des Verwalters bei
Nicht-Erstellung der Auseinandersetzungs¬
bilanz durch den verbliebenen Partner . 1184 . 293
e) Fälligkeit des Anspruchs aus der Auseinander¬
setzungsbilanz . 1187 . 293
3. Sicherheiten zugunsten des verbliebenen ARGE-
Partners . 1194 . 295
a) Bürgschaften. 1194 . 295
aa) Unterbürgschaften . 1194 . 295
bb) Ausschüttungsbürgschaften. 1203 . 297
cc) Übergang von zugunsten des Bestellers
hingegebenen Sicherheiten. 1213 . 299
b) Pfandrecht an den vom ausgeschiedenen Part¬
ner überlassenen Geräten und Stoffen . 1218 . 300
aa) Entstehungsvoraussetzungen. 1218 . 300
bb) Abgesicherte Ansprüche. 1227 . 303
XIX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
cc) Verwertung .1228 . 303
III.
dens des Schuldners aus der ARGE für die Rechtsbe¬
ziehungen der ARGE zu Dritten, insbesondere zum
Besteller.1229 . 304
1. Fortbestehende gesamtschuldnerische Haftung des
ausgeschiedenen Gesellschafters.1229 . 304
2. Kein Kündigungsrecht des Bestellers aus § 8 Nr. 2
Abs. 1 VOB/B gegenüber der ARGE insgesamt bei
Insolvenz eines ARGE-Partners .1235 . 305
3. Auswirkung auf laufende Prozesse .1240. 306
Entscheidungsregister. 307
Stichwortverzeichnis . 351
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