Die Beteiligung von Mitarbeitern am Stammkapital einer GmbH: unter besonderer Beachtung von Start-Up-Unternehmen der Technologiebranche
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos
2005
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schriften zum europäischen, internationalen und vergleichenden Unternehmensrecht
1 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 192 S. |
| ISBN: | 383291448X |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 15
Einleitung 19
A Problemaufriss 21
B Gang der Untersuchung 23
§ 1 Grundlagen 25
A Geschichtliche Hintergründe der Mitarbeiterbeteiligung 25
B Neuere Entwicklungen im Bereich der Mitarbeiterbeteiligung 27
I. Wiedervereinigung 28
II. Unternehmensnachfolge 28
III. Die „neue Gründerzeit 29
IV. Der Einbruch des neuen Marktes 30
§ 2 Arten der Mitarbeiterbeteiligung 31
A Anreizsysteme mit Beteiligung am Gewinn 31
I. Tantieme 31
1. Formen 32
2. § 46 Nr. 5 GmbHG 32
3. Auskunftsanspruch 32
4. Steuerliche Aspekte 33
5. Praktikabilität 34
II. Mitarbeiterdarlehen 34
1. Vertragsgestaltung 34
2. Steuerliche Aspekte 35
3. Praktikabilität 36
III. Stille Beteiligung 36
1. Vertragsgestaltung 36
2. Mitbestimmung 39
3. Steuerliche Aspekte 39
4. Praktikabilität 40
IV. Genussrechte 41
1. Vertragliche Gestaltung 41
9
2. Steuerliche Aspekte 43
3. Praktikabilität 43
V. Virtuelle Beteiligungen 44
1. Appreciation Rights 44
2. Phantom Shares 45
3. Praktikabilität 46
B Zwischenformen 47
I. Optionen 47
1. Rechtliche Gestaltung der Option 47
2. Bereitstellung der Anteile nach der Wartezeit 49
a) Bedienung der Option durch bereits bestehende Anteile 49
b) Bedienung der Option im Wege der Kapitalerhöhung 49
aa) Im Aktienrecht 49
bb) Im GmbH Recht 50
(1) Anwendbarkeit des § 193 AktG analog auf Options Pläne
zugunsten von Mitarbeitern einer GmbH 50
(a) Regelungslücke 50
(b) Vergleichbare Interessenslage 51
(2) Herbeiführung des Effekts des § 193 Abs. 2 Nr. 4 AktG
durch den Erhöhungsbeschluss 51
(3) Herbeiführung des Effekts des § 193 Abs. 2 Nr. 4 AktG
durch Stimmbindungsvereinbarung im Gesellschaftsvertrag 52
(a) Stimmrechtsbindungen gegenüber Nichtgesellschaftern 53
(b) Bestimmtheit des Personenkreises 54
(c) Bestimmbarkeit des Personenkreises 54
(4) Zwischenergebnis 55
3. Steuerliche Aspekte 56
a) Steuerliche Behandlung bei der Gesellschaft 56
b) Steuerliche Behandlung beim Mitarbeiter 56
aa) Streit um den Zeitpunkt des steuerrechtlich relevanten Zufluss 57
bb) Stellungnahme 58
4. Praktikabilität 58
a) Rückkauf zur Finanzierung 59
b) Lohnsteuerliche Vorverlegung 60
II. Wandelschuldverschreibungen/Wandelgenussrechte 60
1. Rechtliche Konstruktion der Wandelung 60
2. Steuerliche Aspekte 61
a) Steuerliche Behandlung bei der Gesellschaft 61
b) Steuerliche Behandlung beim Mitarbeiter 62
aa) Anfangs oder Endbesteuerung? 62
(1) Meinungsspektrum 62
(2) Eigene Beurteilung 63
bb) Ausblick 65
3. Praktikabilität 65
10
III. Punktesystem 66
C Vertragsgestaltungen mit Beteiligung am Stammkapital 67
I. Mittelbare Beteiligung 67
1. Treuhandmodell 67
2. Unterbeteiligung 68
a) GbR Modell 68
aa) Anwendung des § 18 GmbHG 68
bb) Urteil des BGH vom 29. 01.2001 69
cc) Eintragung der Mitarbeiter in die Gesellschafterliste? 69
b) Beteiligung als Personenhandelsgesellschaft 70
3. Steuerliche Behandlung 70
4. Praktikabilität 71
II. Unmittelbare Beteiligung 71
§ 4 Gewährung der Anteile an die Mitarbeiter 73
A Schaffung der Mitarbeiteranteile 73
I. (Teil)Abtretung 73
II. Kapitalerhöhung 74
1. Durchführung 74
2. Ausschluss des Bezugsrechts der Altgesellschafter 75
a) Bestehen eines Bezugsrechts der Altgesellschafter 76
aa) Gesetzliches Bezugsrecht im Aktienrecht 76
bb) Gesetzliches Bezugsrecht im GmbH Recht 78
cc) Bedeutung des Streits bei Kapitalerhöhungen zugunsten von
Mitarbeitern in der Start Up Phase 80
(1) Hinsichtlich der materiellen Voraussetzungen 80
(2) Hinsichtlich der formellen Voraussetzungen 81
b) Sachliche Rechtfertigung des Ausschlusses der Altgesellschafter
von der Kapitalerhöhung 82
aa) Fallgruppen 82
bb) Subsumtion der Mitarbeiterbeteiligung in der Start Up Phase
unter die Fallgruppen 83
(1) Wirtschaftliches Interesse an einer Sacheinlage 83
(2) Kooperationsinteresse 85
(3) Finanzbedarf 85
(4) Zwischenergebnis 86
cc) Übertragung der Wertung aktienrechtlicher Vorschriften auf
die GmbH 86
(1) Sachliche Rechtfertigung qua Gesetz? 86
(2) Übertragung auf das Recht der GmbH 88
(a) Analogie oder bloße Übertragung der Rechtsgrundsätze
auf die sachliche Rechtfertigung? 89
11
(b) Keinerlei Förderung von Mitarbeiterbeteiligung im
GmbH Recht 89
(c) Parallelität der Bedürfnisse bei AG und GmbH? 90
(d) Nochmals: Orientierung am Markt 91
dd) Übertragung der allgemeinen liberalisierenden Tendenz
zum Bezugs rechtsausschluss bei der AG auf das GmbH
Recht 93
c) Bezugsrechtsausschluss per Gesellschaftsvertrag 94
3. Zwischenergebnis 96
III. Bereitstellung der Anteile durch die Gesellschaft 97
1. Erwerb eigener Anteile durch die Gesellschaft 97
2. Veräußerung der Anteile an die Mitarbeiter 97
a) Meinungsstand 97
b) Stellungnahme 98
aa) Verringerung der prozentualen Stimmquote 99
bb) „Verwässerung 99
cc) Verringerung des relativen Gewinnanteils / Verringerung des
Anteils am Liquidationserlös 100
IV. Zwischenergebnis 101
B Gegenleistung des Mitarbeiters 101
I. Know How als Sacheinlage 102
II. Aufrechnung mit Entgelt(bestandteilen) für die Dienstleistung 103
1. Aufrechnungsverbot aus § 19 V GmbHG 104
2. Vollwertigkeit 105
III. Lohn bzw. Gehaltsforderung als Sacheinlage 106
IV. Zwischenergebnis 108
§ 5 Verfügungsbeschränkungen 109
A Verfügungsmöglichkeiten 109
B Beschränkungen 110
I. Rein obligatorische Beschränkungsmöglichkeiten 110
II. Vinkulierung 111
1. Beschränkung der Vinkulierung auf die Mitarbeiteranteile 112
2. Bindung der Veräußerung aller Anteile an den Mehrheitsbeschluss
Stimmrechtsverbot nach § 47 IV 2 GmbHG ? 113
a) Ansicht des RG und des BGH 114
b) Herrschende Meinung des älteren Schrifttums 114
c) Ansicht Herzfelders und Zöllners 115
d) Jüngere Literaturstimmen 117
e) Stellungnahme 118
aa) Kein Fall des § 47 IV 2 GmbHG 118
bb) Stimmrechtsverbot aus der Vinkulierungsklausel 119
12
cc) Zwischenergebnis 120
III. Vollständiger Ausschluss der Übertragbarkeit 120
1. Zulässigkeit 120
a) Meinungsstand 120
b) Stellungnahme 121
2. Praktikabilität 122
C Zwischenergebnis 123
§ 6 Ausscheiden des Mitarbeitergesellschafters 124
A Begriff der Ausschließung und deren Zulässigkeit 124
B „Beendigung der Tätigkeit als Ausschlussgrund 125
I. Rechtsprechung und herrschende Lehre 126
II. Übertragung der Grundsätze auf den Ausschlussgrund „Beendigung der
Mitarbeit 127
III. Sachlicher Grund für arbeits bzw. dienstrechtliche Kündigung 130
1. Sondersituation Mitarbeiterbeteiligungsprogramme 131
2. Ausblick 133
C Ausschlussmittel 134
I. Einziehung 135
II. Abtretung 137
1. Abtretungsverpflichtung 137
2. Zwangsabtretung 138
III. Kaduzierung 139
D Zwischenergebnis 141
§7 Die Abfindung 143
A Der Abfindungsanspruch im GmbH Recht 143
I. Rechtliche Grundlage 143
II. Berechnung des Abfindungsanspruchs 144
III. Bedeutung im Rahmen eines Mitarbeiterbeteiligungsprogramms 144
B Mögliche Abfindungsbeschränkungen 146
I. Grundsätze der Rechtsprechung 146
II. Bedeutung der Rechtsprechung für ein Mitarbeiterbeteiligungsprogramm 148
III. Abfindungsklauseln in der Praxis 150
1. Buchwertklauseln 150
2. Substanzwertklauseln 151
3. Berechnung nach dem „Stuttgarter Verfahren 152
4. Stundungsvereinbarungen 153
C Eigene Empfehlung 154
13
§8 Ausnahmeregelungen für Gründergesellschafter 157
A Standpunkt des BGH 158
B Bewertung 160
C Theorie des Gesellschafters „minderen Rechts 161
I. Flumes Ansatz 161
II. Reaktion auf Flumes Theorie in der Literatur 162
D Meinungsstand in der neueren Literatur 162
E Stellungnahme 163
I. Abwendungsbereich des Gleichbehandlungsgrundsatzes 163
1. Begründungsversuch für Flumes Ansicht 164
2. Inhalt des Gleichbehandlungsgrundsatzes 165
3. Konsequenz für Flumes Ansicht 166
II. Sachlicher Grund für die Ungleichbehandlung 167
1. Anwendung der Grundsätze des BGH auf
Mitarbeiterbeteiligungsprogramme 168
a) Abfindungsbeschränkungen 168
b) Ausschluss nach freiem Ermessen 168
c) Mitarbeiter als Beschenkter 168
d) Treuhandartiges Modell 169
e) Zwischenergebnis 170
2. Argumente für eine Rechtfertigung der Ungleichbehandlung 170
F Zwischenergebnis 171
§ 9 Zusammenfassung 172
A Modelle 172
B Beteiligung des Mitarbeiters am Stammkapital einer GmbH 173
Literaturverzeichnis 177
14
|
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Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 15
Einleitung 19
A Problemaufriss 21
B Gang der Untersuchung 23
§ 1 Grundlagen 25
A Geschichtliche Hintergründe der Mitarbeiterbeteiligung 25
B Neuere Entwicklungen im Bereich der Mitarbeiterbeteiligung 27
I. Wiedervereinigung 28
II. Unternehmensnachfolge 28
III. Die „neue Gründerzeit" 29
IV. Der Einbruch des neuen Marktes 30
§ 2 Arten der Mitarbeiterbeteiligung 31
A Anreizsysteme mit Beteiligung am Gewinn 31
I. Tantieme 31
1. Formen 32
2. § 46 Nr. 5 GmbHG 32
3. Auskunftsanspruch 32
4. Steuerliche Aspekte 33
5. Praktikabilität 34
II. Mitarbeiterdarlehen 34
1. Vertragsgestaltung 34
2. Steuerliche Aspekte 35
3. Praktikabilität 36
III. Stille Beteiligung 36
1. Vertragsgestaltung 36
2. Mitbestimmung 39
3. Steuerliche Aspekte 39
4. Praktikabilität 40
IV. Genussrechte 41
1. Vertragliche Gestaltung 41
9
2. Steuerliche Aspekte 43
3. Praktikabilität 43
V. Virtuelle Beteiligungen 44
1. Appreciation Rights 44
2. Phantom Shares 45
3. Praktikabilität 46
B Zwischenformen 47
I. Optionen 47
1. Rechtliche Gestaltung der Option 47
2. Bereitstellung der Anteile nach der Wartezeit 49
a) Bedienung der Option durch bereits bestehende Anteile 49
b) Bedienung der Option im Wege der Kapitalerhöhung 49
aa) Im Aktienrecht 49
bb) Im GmbH Recht 50
(1) Anwendbarkeit des § 193 AktG analog auf Options Pläne
zugunsten von Mitarbeitern einer GmbH 50
(a) Regelungslücke 50
(b) Vergleichbare Interessenslage 51
(2) Herbeiführung des Effekts des § 193 Abs. 2 Nr. 4 AktG
durch den Erhöhungsbeschluss 51
(3) Herbeiführung des Effekts des § 193 Abs. 2 Nr. 4 AktG
durch Stimmbindungsvereinbarung im Gesellschaftsvertrag 52
(a) Stimmrechtsbindungen gegenüber Nichtgesellschaftern 53
(b) Bestimmtheit des Personenkreises 54
(c) Bestimmbarkeit des Personenkreises 54
(4) Zwischenergebnis 55
3. Steuerliche Aspekte 56
a) Steuerliche Behandlung bei der Gesellschaft 56
b) Steuerliche Behandlung beim Mitarbeiter 56
aa) Streit um den Zeitpunkt des steuerrechtlich relevanten Zufluss 57
bb) Stellungnahme 58
4. Praktikabilität 58
a) Rückkauf zur Finanzierung 59
b) Lohnsteuerliche Vorverlegung 60
II. Wandelschuldverschreibungen/Wandelgenussrechte 60
1. Rechtliche Konstruktion der Wandelung 60
2. Steuerliche Aspekte 61
a) Steuerliche Behandlung bei der Gesellschaft 61
b) Steuerliche Behandlung beim Mitarbeiter 62
aa) Anfangs oder Endbesteuerung? 62
(1) Meinungsspektrum 62
(2) Eigene Beurteilung 63
bb) Ausblick 65
3. Praktikabilität 65
10
III. Punktesystem 66
C Vertragsgestaltungen mit Beteiligung am Stammkapital 67
I. Mittelbare Beteiligung 67
1. Treuhandmodell 67
2. Unterbeteiligung 68
a) GbR Modell 68
aa) Anwendung des § 18 GmbHG 68
bb) Urteil des BGH vom 29. 01.2001 69
cc) Eintragung der Mitarbeiter in die Gesellschafterliste? 69
b) Beteiligung als Personenhandelsgesellschaft 70
3. Steuerliche Behandlung 70
4. Praktikabilität 71
II. Unmittelbare Beteiligung 71
§ 4 Gewährung der Anteile an die Mitarbeiter 73
A Schaffung der Mitarbeiteranteile 73
I. (Teil)Abtretung 73
II. Kapitalerhöhung 74
1. Durchführung 74
2. Ausschluss des Bezugsrechts der Altgesellschafter 75
a) Bestehen eines Bezugsrechts der Altgesellschafter 76
aa) Gesetzliches Bezugsrecht im Aktienrecht 76
bb) Gesetzliches Bezugsrecht im GmbH Recht 78
cc) Bedeutung des Streits bei Kapitalerhöhungen zugunsten von
Mitarbeitern in der Start Up Phase 80
(1) Hinsichtlich der materiellen Voraussetzungen 80
(2) Hinsichtlich der formellen Voraussetzungen 81
b) Sachliche Rechtfertigung des Ausschlusses der Altgesellschafter
von der Kapitalerhöhung 82
aa) Fallgruppen 82
bb) Subsumtion der Mitarbeiterbeteiligung in der Start Up Phase
unter die Fallgruppen 83
(1) Wirtschaftliches Interesse an einer Sacheinlage 83
(2) Kooperationsinteresse 85
(3) Finanzbedarf 85
(4) Zwischenergebnis 86
cc) Übertragung der Wertung aktienrechtlicher Vorschriften auf
die GmbH 86
(1) Sachliche Rechtfertigung qua Gesetz? 86
(2) Übertragung auf das Recht der GmbH 88
(a) Analogie oder bloße Übertragung der Rechtsgrundsätze
auf die sachliche Rechtfertigung? 89
11
(b) Keinerlei Förderung von Mitarbeiterbeteiligung im
GmbH Recht 89
(c) Parallelität der Bedürfnisse bei AG und GmbH? 90
(d) Nochmals: Orientierung am Markt 91
dd) Übertragung der allgemeinen liberalisierenden Tendenz
zum Bezugs rechtsausschluss bei der AG auf das GmbH
Recht 93
c) Bezugsrechtsausschluss per Gesellschaftsvertrag 94
3. Zwischenergebnis 96
III. Bereitstellung der Anteile durch die Gesellschaft 97
1. Erwerb eigener Anteile durch die Gesellschaft 97
2. Veräußerung der Anteile an die Mitarbeiter 97
a) Meinungsstand 97
b) Stellungnahme 98
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bb) „Verwässerung" 99
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Anteils am Liquidationserlös 100
IV. Zwischenergebnis 101
B Gegenleistung des Mitarbeiters 101
I. Know How als Sacheinlage 102
II. Aufrechnung mit Entgelt(bestandteilen) für die Dienstleistung 103
1. Aufrechnungsverbot aus § 19 V GmbHG 104
2. Vollwertigkeit 105
III. Lohn bzw. Gehaltsforderung als Sacheinlage 106
IV. Zwischenergebnis 108
§ 5 Verfügungsbeschränkungen 109
A Verfügungsmöglichkeiten 109
B Beschränkungen 110
I. Rein obligatorische Beschränkungsmöglichkeiten 110
II. Vinkulierung 111
1. Beschränkung der Vinkulierung auf die Mitarbeiteranteile 112
2. Bindung der Veräußerung aller Anteile an den Mehrheitsbeschluss
Stimmrechtsverbot nach § 47 IV 2 GmbHG ? 113
a) Ansicht des RG und des BGH 114
b) Herrschende Meinung des älteren Schrifttums 114
c) Ansicht Herzfelders und Zöllners 115
d) Jüngere Literaturstimmen 117
e) Stellungnahme 118
aa) Kein Fall des § 47 IV 2 GmbHG 118
bb) Stimmrechtsverbot aus der Vinkulierungsklausel 119
12
cc) Zwischenergebnis 120
III. Vollständiger Ausschluss der Übertragbarkeit 120
1. Zulässigkeit 120
a) Meinungsstand 120
b) Stellungnahme 121
2. Praktikabilität 122
C Zwischenergebnis 123
§ 6 Ausscheiden des Mitarbeitergesellschafters 124
A Begriff der Ausschließung und deren Zulässigkeit 124
B „Beendigung der Tätigkeit" als Ausschlussgrund 125
I. Rechtsprechung und herrschende Lehre 126
II. Übertragung der Grundsätze auf den Ausschlussgrund „Beendigung der
Mitarbeit" 127
III. Sachlicher Grund für arbeits bzw. dienstrechtliche Kündigung 130
1. Sondersituation Mitarbeiterbeteiligungsprogramme 131
2. Ausblick 133
C Ausschlussmittel 134
I. Einziehung 135
II. Abtretung 137
1. Abtretungsverpflichtung 137
2. Zwangsabtretung 138
III. Kaduzierung 139
D Zwischenergebnis 141
§7 Die Abfindung 143
A Der Abfindungsanspruch im GmbH Recht 143
I. Rechtliche Grundlage 143
II. Berechnung des Abfindungsanspruchs 144
III. Bedeutung im Rahmen eines Mitarbeiterbeteiligungsprogramms 144
B Mögliche Abfindungsbeschränkungen 146
I. Grundsätze der Rechtsprechung 146
II. Bedeutung der Rechtsprechung für ein Mitarbeiterbeteiligungsprogramm 148
III. Abfindungsklauseln in der Praxis 150
1. Buchwertklauseln 150
2. Substanzwertklauseln 151
3. Berechnung nach dem „Stuttgarter Verfahren" 152
4. Stundungsvereinbarungen 153
C Eigene Empfehlung 154
13
§8 Ausnahmeregelungen für Gründergesellschafter 157
A Standpunkt des BGH 158
B Bewertung 160
C Theorie des Gesellschafters „minderen Rechts" 161
I. Flumes Ansatz 161
II. Reaktion auf Flumes Theorie in der Literatur 162
D Meinungsstand in der neueren Literatur 162
E Stellungnahme 163
I. Abwendungsbereich des Gleichbehandlungsgrundsatzes 163
1. Begründungsversuch für Flumes Ansicht 164
2. Inhalt des Gleichbehandlungsgrundsatzes 165
3. Konsequenz für Flumes Ansicht 166
II. Sachlicher Grund für die Ungleichbehandlung 167
1. Anwendung der Grundsätze des BGH auf
Mitarbeiterbeteiligungsprogramme 168
a) Abfindungsbeschränkungen 168
b) Ausschluss nach freiem Ermessen 168
c) Mitarbeiter als Beschenkter 168
d) Treuhandartiges Modell 169
e) Zwischenergebnis 170
2. Argumente für eine Rechtfertigung der Ungleichbehandlung 170
F Zwischenergebnis 171
§ 9 Zusammenfassung 172
A Modelle 172
B Beteiligung des Mitarbeiters am Stammkapital einer GmbH 173
Literaturverzeichnis 177
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