Die materiell unterkapitalisierte GmbH: eine Untersuchung unter Berücksichtigung der Rechtsprechung zum existenzvernichtenden Eingriff und aus rechtsvergleichender Sicht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
Beck
2005
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| Schriftenreihe: | Schriften des Instituts für Arbeits- und Wirtschaftsrecht der Universität zu Köln
100 |
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| Beschreibung: | XIX, 305 S. |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis.................................
Erster Teil: Grundlagen................................. 1
1 Einleitung........................................... 1
2 Gang der Darstellung ................................... 7
3 Der Tatbestand der materiellen Unterkapitalisierung und die dadurch
begründeten Risiken für die GmbH und deren Gläubiger.......... 8
3.1 Risiken aus der Unterkapitalisierung einer GmbH........... 8
3.2 Die maßgebliche Größe für die Ermittlung einer Unterkapitali¬
sierung: Eigen- oder Stammkapital?..................... 10
3.3 Zur Bedeutung hybrider Finanzierungsinstrumente für die
Feststellung einer Unterkapitalisierung................... 10
3.4 Zur Rolle der Kreditinstitute als Wächter über eine angemessene
Eigenkapitalausstattung von Kapitalgesellschaften........... 11
3.5 Zusammenfassung ................................. 13
4 Die Haftungsbeschränkung der GmbH als Ausgangspunkt der Durch-
griffsproblematik und der ökonomische Zweck dieser Beschränkung
als Orientierungspunkt bei der Lösung der Problematik........... 14
4.1 Die Haftungsbeschränkung als Investitionsanreiz............ 15
4.2 Die Haftungsbeschränkung als Mittel zur Verringerung des
„Überwachungsaufwands ............................ 16
4.3 Die Haftungsbeschränkung als Voraussetzung für die leichte
Übertragbarkeit von Gesellschaftsanteilen................. 16
4.4 Die Haftungsbeschränkung als Voraussetzung einer Portfolio
diversification
4.5 Zusammenfassung ................................. 17
5 Die Instrumente des Gläubigerschutzes im GmbH-Recht und ihre
Schutz Wirkung im Hinblick auf Fälle der Unterkapitalisierung...... 19
5.1 Gläubigerschutz vor Risiken aus der Unterkapitalisierung von
GmbH durch die Vorschriften über Kapitalaufbringung und
-erhaltung ....................................... 20
5.1.1 Das System des Kapitalschutzes im GmbH-Recht im
Überblick................................... 21
5.1.2 Das Fehlen einer ausdrücklich statuierten Pflicht zu einer
„angemessenen Ausstattung
kapital ..................................... 25
5.2 Gläubigerschutz vor Risiken aus der Unterkapitalisierung von
GmbH durch die Haftung der Geschäftsführer (§ 43 Abs. 2
GmbHG)........................................ 27
VIII Inhaltsverzeichnis
5.3 Gläubigerschutz vor Risiken aus der Unterkapitalisierung von
GmbH durch den Überschuldungstatbestand und die Pflicht
zur Beantragung des Insolvenzverfahrens................. 30
5.4 Gläubigerschutz vor Risiken aus der Unterkapitalisierung von
GmbH durch die Möglichkeit des Selbstschutzes der Gläubiger
(„caveat creditor )
pflichtung zur Unternehmenspublizität.................. 34
5.4.1 Zur Erkennbarkeit einer materiellen Unterkapitalisierung
aus den der Unternehmenspublizität unterliegenden Daten 36
5.4.2 Zur Differenzierung zwischen verschiedenen Gläubiger¬
gruppen unter den Gesichtspunkten der Verhandlungs ¬
möglichkeit und -macht........................ 38
5.5 Zusammenfassung................................. 41
Zweiter Teil: Zulässigkeit einer Durchgriffshaftung wegen materieller
Unterkapitalisierung nach deutschem Recht........... 43
6 Die
und die dagegen gerichtete Kritik .......................... 43
6.1 Im Schrifttum vorgetragene Begründungen einer Durchgriffs¬
haftung in Fällen der Unterkapitalisierung................ 43
6.2 Im Schrifttum gegen die Annahme einer Durchgriffshaftung in
Fällen der Unterkapitalisierung vorgetragene Argumente ..... 49
6.3 Zur Schwierigkeit einer tatbestandlichen Erfassung der Unter¬
kapitalisierung .................................... 50
6.3.1 Betriebswirtschaftliche Finanzierungsregeln.......... 52
6.3.2 Satzungsmäßiger Unternehmensgegenstand/
Gesellschaftszweck............................ 53
6.3.3 Unternehmerisches Risiko ...................... 54
6.3.4 Branchenüblichkeit ........................... 54
6.3.5 Art und Umfang der Geschäfte ................... 54
6.3.6 Das Erfordernis qualifizierter Unterkapitalisierung..... 55
6.3.7 Kreditunwürdigkeit........................... 57
6.3.8 Zusammenfassung ............................ 59
6.4 Weitere Einzelfragen, die eine grundsätzliche Bejahung einer
Durchgriffshaftung wegen Unterkapitalisierung aufwirft ..... 61
6.4.1 Pflicht oder Obliegenheit zu angemessener Ausstattung
mit Eigenkapital ............................. 61
6.4.2 Ursprüngliche und nachträgliche Unterkapitalisierung . . 61
6.4.3 Kausalität und Beweislast ....................... 62
6.4.4 Kreis der haftenden Gesellschafter................. 62
6.4.5 Kreis der begünstigten Gläubiger.................. 64
6.4.6 Innen- oder Außenhaftung...................... 64
6.4.7 „ Auffüllungsnaftung oder umfangmäßig unbeschränkte
Haftung ................................... 65
6.5 Alternative Wege zur Bejahung einer Gesellschafterhaftung in
Fällen der Unterkapitalisierung........................ 66
6.5.1 Haftung der Gesellschafter aus
(§§ 280 Abs.lS. 1,311 Abs. 2,3 BGB)............... 66
Inhaltsverzeichnis
6.5.2 Die „Trennungslösungen : Annahme einer Pflichtverletzung
des Gesellschafters gegenüber der Gesellschaft in Fällen der
materiellen Unterkapitalisierung .................. 69
6.5.3 Deliktsrecht - § 826 BGB ....................... 73
6.5.3.1 Objektiver Tatbestand .................... 75
6.5.3.2 Subjektiver Tatbestand.................... 78
6.5.3.3 Die Rechtsfolgenseite : Verpflichtung zur Leistung
von Schadensersatz ...................... 80
6.6 Abschließende Stellungnahme
haftung in Fällen der materiellen Unterkapitalisierung........ 82
6.6.1 Methodischer Ausgangspunkt: Der Haftungsdurchgriff in
Fällen der Unterkapitalisierung als Rechtsfolge, die sich
nur im Wege der Rechtsfortbildung begründen lässt..... 83
6.6.2 Zur Möglichkeit einer Begründung der Durchgriffshaftung
in Fällen der Unterkapitalisierung durch Rechtsfort¬
bildung .................................... 84
6.6.2.1 Gesetzesimmanente Rechtsfortbildung (Rechts¬
fortbildung praeter
6.6.2.1.1 Der Wille des historischen Gesetzgebers . 86
6.6.2.1.2 Überschuldungstatbestand und Insol¬
venzantragspflicht als zentrale Elemente
des Gläubigerschutzes im GmbH- Recht
(auch) im Hinblick auf Sachverhalte
der Unterkapitalisierung............ 87
6.6.2.1.3 Die Funktion des Stammkapitals als
„Seriositätsschwelle und alsTeil des
„Standardvertrages zwischen Gesell¬
schaftern und Gläubigergesamtheit .... 90
6.6.2.1.4 Wertungswiderspruch zum System des
Eigenkapitalersatzes? .............. 92
6.6.2.2 Zur Möglichkeit einer Begründung der Durch¬
griffshaftung in Fällen der Unterkapitalisierung
durch Rechtsfortbildung contra
6.6.3 Kritik am von den Vertretern der Normzwecklehre
formulierten Tatbestand der Durchgriffshaftung wegen
materieller Unterkapitalisierung................... 95
6.6.4 Kritik an der von den Vertretern der Normzwecklehre
bejahten Rechtsfolge der Durchgriffshaftung wegen
materieller Unterkapitalisierung.................·. . 96
6.6.5 Zusammenfassung............................. 97
7 Die Rechtsprechung zur Frage einer Gesellschafterhaftung in Fällen der
materiellen Unterkapitalisierung ........................... 99
7.1 Die materielle Unterkapitalisierung in der Rechtsprechung der
ordentlichen Gerichtsbarkeit .......................... 100
7.1.1 Durchgriffshaftung............................ 100
7.1.2 § 826 BGB.................................. 104
7.2 Die materielle Unterkapitalisierung in der Rechtsprechung der
Arbeits-, Sozial-und Verwaltgerichtsbarkeit ............... 105
7.2.1 DurchgrifFshaftung............................ 105
7.2.2 § 826 BGB.................................. 106
χ
7.3 Die Absorption der Unterkapitalisierungsproblematik durch die
Diskussion über eine Gesellschafterhaftung im qualifiziert
faktischen Konzern ................................ 107
7.4 Zusammenfassung................................. 108
Dritter Teil: Zur Frage einer Neubewertung der Unterkapitalisierungs¬
problematik vor dem Hintergrund der Entwicklung der
Haftung wegen Existenzvernichtung der GmbH........ 109
8 Die Haftung aus existenzvernichtendem Eingriff : Einleitung ...... 109
8.1 Der Vorläufer der Existenz vernichtungshaftung : Die Haftung im
qualifiziert faktischen Konzern ........................ 110
8.2 Das „Eigeninteresse der Gesellschaft in der Rechtsprechung des
Bundesgerichtshofes vor dem Bremer Hi/fedn-Urteil .......... 112
8.3 Übersicht über die Rechtsprechung zum existenzvernichtenden
Eingriff ........................................ 115
8.4 Das dogmatische Fundament der Haftung wegen Existenzver¬
nichtung ........................................ 118
8.4.1 Aufgabe der konzernrechtlichen Haftungsbegründung .. 119
8.4.2 Die Haftung wegen Existenzvernichtung als Durchgriffs¬
haftung .................................... 119
8.4.3 Die Anerkennung eines Eigeninteresses der Gesellschaft als
dogmatisches Fundament der „Haftung wegen Existenz-
vernichtung ................................ 121
8.4.4 Die Reaktionen des Schrifttums auf die Rechtsprechung
zur Existenzvemichtung........................ 122
8.4.5 Die Kurskorrektur des Bundesgerichtshofes als Evolution
oder Revolution in der Frage der Gesellschafterhaftung
inderGmbH?............................... 122
8.5 Der Tatbestand der Haftung wegen „Existenzvernichtung .... 123
8.5.1 Die einzelnen Tatbestandsmerkmale der Existenzvernich¬
tungshaftung ................................ 124
8.5.1.1 Die Qualität des Gesellschafterhandelns....... 124
8.5.1.2 Unterlassen........................... 126
8.5.1.3 Die Insolvenz der Gesellschaft als Folge des
Gesellschafterhandelns................... 126
8.5.1.4 Die „InsolvenzVertiefung ................. 127
8.5.1.5 Die Pflichtwidrigkeit der Maßnahme......... 128
8.5.1.6 Abhängigkeit der Haftung von einer subjektiven
Voraussetzung? ........................ 129
8.5.1.7 Keine Haftung bei Bagatelleingriffen......... 129
8.5.1.8 Der Vorrang des Einzelausgleichs nach den Rege¬
lungen zur Kapitalerhaltung gegenüber der
Haftung wegen Existenzvernichtung......... 130
8.5.2 Die Unterkapitalisierung einer Kapitalgesellschaft als Fall
der Existenzvernichtung?....................... 133
8.5.3 Kritik an den bisherigen Versuchen zur Formulierung
eines Tatbestandes der Existenzvemichtung .......... 136
8.6 Die Rechtsfolge der Existenzvernichtungshaftung .......... 138
8.6.1 Anspruchsinhaberschaft und Berechtigung zur Geltend-
machung der Ansprüche........................ 139
Inhaltsverzeichnis
8.6.2 Der Kreis der haftenden Gesellschafter .............. 139
8.6.3 Haftungsumfang.............................. 140
8.6.4 Kritik an der Rechtsfolge der Haftung wegen Existenzver¬
nichtung ................................... 140
8.7 Zusammenfassung ................................. 143
9 Kritische Auseinandersetzung mit der Konzeption einer Gesellschafter¬
haftung wegen Existenzvernichtung ........................ 144
9.1 Methodische Zulässigkeit der Rechtsfortbildung ............ 144
9.2 Die Annahme eines rudimentären Eigeninteresses der Gesellschaft 149
9.2.1 Die Kontroverse um ein Eigeninteresse der GmbH im
Schrifttum.................................. 149
9.2.1.1 Ablehnende Ansicht ..................... 150
9.2.1.2 Bejahende Ansicht....................... 151
9.2.2 Eigener Standpunkt ........................... 153
9.2.2.1 Der Ausgangspunkt der Problemlösung: Weit¬
reichende Einflussmöglichkeiten des Gesell¬
schafters auf die GmbH ................... 153
9.2.2.2 Die Argumentation mit der Befugnis der Gesell¬
schafter, den Gesellschaftszweck zu ändern ..... 154
9.2.2.3 Die Argumentation mit den Vorschriften über die
Liquidation der GmbH ................... 156
9.2.2.4 Die Argumentation mit §35 Abs. 4 S.IGmbHG . 157
9.2.2.5 Die Argumentation mit konzernrechtlichen Vor¬
schriften .............................. 158
9.2.2.6 Die Argumentation mit der den Kapitalerhaltungs¬
vorschriften zu Grunde liegenden Wertung ..... 159
9.2.2.7 Die Argumentation mit der Eigenschaft der
GmbH als juristische Person................ 160
9.2.2.8 Die Argumentation mit dem „wirtschaftlichen
Eigentum der Gesellschafter am Gesellschafts¬
vermögen ............................. 162
9.2.2.9 Zwischenergebnis: Keine Anerkennung eines
rudimentären Eigeninteresses der GmbH....... 163
9.2.3 Ausblick: Der „existenzvernichtende Eingriff als erster
Schritt einer grundlegenden Neuausrichtung des
Gläubigerschutzes im GmbH-Recht? ............... 164
9.2.4 Zusammenfassung............................. 169
Vierter Teil: Die Behandlung der Unterkapitalisierungsproblematik im
englischen, französischen und schweizerischen Recht...... 171
10 Die Behandlung der Unterkapitalisierungsproblematik im englischen
Gesellschaftsrecht...................................... 171
10.1 Überblick über das Recht der private
besonderer Berücksichtigung gläubigerschützender Regelungen . 171
10.2 Übersicht über die Ansätze zur Lösung der Unterkapitalisierungs¬
problematik im englischen Gesellschaftsrecht .............. 175
10.3 Regelungen zur Organhaftung und zur Disqualifikation von
Direktoren....................................... 175
XII Inhaltsverzeichnis
10.3.1
10.3.1.1
10.3.1.1.1 Grundlagen ................... 176
10.3.1.1.2 Die Anwendung von S. 213IA1986 auf
Sachverhalte der Unterkapitalisierung . 178
10.3.1.2
10.3.1.2.1 Grundlagen ................... 180
10.3.1.2.2 Die Anwendung von S. 214 IA 1986 auf
Sachverhalte der Unterkapitalisierung . 181
10.3.2 Disqualifikation von Direktoren .................. 185
10.3.3 Zwischenergebnis zur Anwendung von SS. 213, 214 IA
1986 und der Regelungen zur Disqualifikation von
Direktoren auf Sachverhalte der Unterkapitalisierung ... 186
10.3.4
10.4 Gesellschafterhaftung............................... 193
10.4.1 Durchgriffshaftung des Gesellschafters in Fällen der
Unterkapitalisierung .......................... 193
10.4.1.1 Entwicklung der Rechtsprechung in der Durch-
griffsfrage............................ 193
10.4.1.2 DurchgrirFshaftung in Fällen der Unterkapitali¬
sierung? ............................. 198
10.4.2 Deliktsrecht................................. 200
10.4.3 Treuepflichtverletzung......................... 201
10.5 Ausblick:
Unterkapitalisierungsproblems........................ 202
10.6 Zusammenfassung................................. 203
11 Die Behandlung der Unterkapitalisierungsproblematik im franzö¬
sischen Gesellschaftsrecht................................ 205
11.1 Überblick über das Recht der französischen SARL und SA unter
besonderer Berücksichtigung gläubigerschützender Regelungen 205
1
rungsproblematik im französischen Kapitalgesellschaftsrecht . . . 207
11.3 Organhaftung.................................... 209
11.3.1 Die Haftung des Geschäftsleiters außerhalb eines Insolvenz¬
verfahrens - Art.
11.3.2 Die Haftung des Geschäftsleiters im Insolvenzverfahren im
Wege der
11.3.2.1 Grundlagen........................... 210
11.3.2.2 Die Adressaten der
11.3.2.3 Die Anwendung der
auf Sachverhalte der Unterkapitalisierung ..... 216
11.3.3 Konkurserstreckung - Art. 624-5 CCom............ 222
11.4 Gesellschafterhaftung............................... 224
11.4.1 Durchgriffshaftung ........................... 224
11.4.2 Deliktsrecht................................. 229
11.4.3 Treuepflichtverletzung......................... 232
11.5 Zusammenfassung................................. 232
12 Die Behandlung der Unterkapitalisierungsproblematik im schweize¬
rischen Gesellschaftsrecht................................ 235
Inhaltsverzeichnis XIII
12.1 Überblick über das Recht der schweizerischen GmbH und AG unter
besonderer Berücksichtigung gläubigerschützender Regelungen . . 235
12.2 Überblick über die Ansätze zur Lösung der Unterkapitalisierungs¬
problematik im schweizerischen Kapitalgesellschaftsrecht ...... 238
12.3 Organhaftung .................................... 239
12.4 Gesellschafterhaftung ............................... 240
12.4.1 Zur Begründung der Gesellschafterhaftung in Fällen der
Unterkapitalisierung mit Durchgriffserwägungen...... 240
12.4.1.1 Zur dogmatischen Grundlage einer Durchgriffshaf¬
tung im schweizerischen Kapitalgesellschaftsrecht . 241
12.4.1.2 Die Möglichkeit einer Durchgriffshaftung in Fällen
der Unterkapitalisierung im Urteil des Schrifttums 242
12.4.1.3 Zur Möglichkeit einer Durchgriffshaftung in Fällen
der Unterkapitalisierung nach der schweizerischen
Rechtsprechung ........................ 244
12.4.1.3.1 Die Rechtsprechung zur Möglichkeit
einer Durchgriffshaftung wegen mate¬
rieller Unterkapitalisierung vor dem
Swissair-Entscheid ............... 245
12.4.1.3.2 Der Swissair-Entscheid ............ 246
12.4.1.3.3 Die Rechtsprechung zur Möglichkeit
einer Durchgriffshaftung wegen Unter¬
kapitalisierung nach dem Swissair-
Entscheid ...................... 248
12.4.1.4 Zwischenergebnis zur Möglichkeit einer Durch¬
griffshaftung wegen Unterkapitalisierung nach
schweizerischem Recht ................... 249
12.4.2 Deliktsrecht ................................. 249
12.4.3 Treupflichtverletzung .......................... 251
12.5 Zusammenfassung ................................. 252
13 Schlussbetrachtung zum rechtsvergleichenden Teil der Arbeit....... 253
13.1 Ergebnis der Rechtsvergleichung....................... 253
13.2 Der aus dem Rechtsvergleich zu ziehende Erkenntnisgewinn für
die Anwendung des deutschen Rechts.................... 254
Fünfter Teil: Die Insolvenz einer unterkapitalisierten Kapitalgesellschaft
ausländischer Rechtsform mit Verwaltungssitz in Deutschland 257
14 Die Insolvenz einer unterkapitalisierten Kapitalgesellschaft auslän¬
discher Rechtsform mit Verwaltungssitz in Deutschland ........... 257
14.1 Zur kollisionsrechtlichen Qualifikation der französischen und
englischen Haftungstatbestände........................ 260
14.2 Zur Möglichkeit einer Anwendung deutscher Gläubigerschutz vor¬
schriften bei genereller Berufung des Heimatrechts der Gesellschaft
zum Gesellschaftsstatut............................... 265
14.3 Zusammenfassung ................................. 272
15 Zusammenfassung der zentralen Ergebnisse der Untersuchung...... 273
Literaturverzeichnis................................... 277
Stichwortverzeichnis................................... 303
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