Der Verkauf unter Einstandspreis: das Angebot und der Verkauf von Waren unter Einstandspreis und/oder zu einem missbräuchlich niedrigen Preis durch marktstarke Unternehmen im deutschen und französischen Recht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
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| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
Göler
2004
|
| Schriftenreihe: | Praxi§
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| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Zugl.: Hannover, Univ., Diss., 2002 |
| Beschreibung: | 294 S. |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis..........................................16
Vorwort........................................................21
Lebenslauf.....................................................22
Einleitung......................................................23
Eingrenzung und Gang der Untersuchung...........................28
A. Grundlagen................................................30
I.
Einführung in die Problematik............................30
II.
Auswirkungen von Angeboten und Verkäufen von Waren
unter Einstandspreis und/oder zu missbräuchlich niedrigen
Preisen auf dem deutschen und französischen Markt.........31
1. Auswirkungen auf das unter Einstandspreis anbietende
Unternehmen.......................................32
2. Wirkungen auf die Wettbewerber......................32
3. Wirkungen auf die (Marken-) Hersteller und Lieferanten ... 34
4. Wirkungen auf die Verbraucher........................35
a) Anlockeffekt..........................................35
b) Verbundeffekt.........................................36
c) Irreführungsgefahr....................................36
5. Ergebnis...........................................36
III.
Historische Entwicklung der gesetzlichen Bestimmungen.....37
1. Deutsches Recht....................................37
a) Die Bestimmung des § 20 Abs. 4 S. 2 GWB................38
b) Die Bestimmung des § 19 Abs. 4 Nr. 1 GWB................41
c) Die Bestimmungen der §§ 1,3 und 7 UWG.................43
2. Französisches Recht................................45
a) Art.
L
442-2 Code de
commerce
(vormals Art. 32
Ordonnance
vom 1. Dezember 1986 in der Fassung des
Gesetzes Nr. 96-588 vom 1. Juli 1996).....................46
b) Art.
L
420-5 Code de
commerce
(vormals Art. 10-1
Ordonnance
vom 1. Dezember 1986 in der Fassung des
Gesetzes Nr. 96-588 vom 1. Juli 1996).....................51
IV.
Begriffsbestimmung.....................................53
Inhaltsverzeichnis
1. Deutsches Recht: Der Begriff des „Einstandspreises .... 54
a) Bestimmung des Einkaufspreises........................55
aa) Definition des BKartA.............................55
aaa) Der „Coop-Beschluss .....................56
bbb) Das
„Massa ^Verfahren
.....................56
ccc)
Pressemitteilungen in Sachen der „Metro
AG vom 27. September 1999 und in
Sachen „Rewe vom 27. Oktober 1999........57
ddd) Beschluss in Sachen „Wal-Mart vom
1. September 2000.........................58
eee) Bekanntmachung Nr. 126/2003 des BKartA
zur Anwendung des § 20 Abs. 4 S. 2 GWB
(Angebot unter Einstandspreis) vom 4.
August 2003..............................58
bb) Definition des Wirtschaftsausschusses des
Bundestages....................................59
cc) Definition der Rechtsprechung.....................59
dd) Darstellung des Einkaufspreises unter
Einbeziehung der vom BKartA und der Literatur
entwickelten Grundsätze..........................60
aaa) Voraussetzungen für die Berücksichtigung
von Preisnachlässen.......................61
(1 ) Sachliche Voraussetzungen für die
Berücksichtigung von Preisnachlässen___61
(2) Zeitliche Voraussetzungen für die
Berücksichtigung von Preisnachlässen___63
bbb) Die Behandlung von Skonti.................64
ccc)
Berücksichtigung von Gegenleistungen.......64
ddd) Ergebnis.................................65
b) Berücksichtigung von Steuern...........................65
c) Berücksichtigung von Bezugskosten......................66
d) Ergebnis.............................................67
2. Französisches Recht: Die Begriffe des „tatsächlichen
Einkaufspreises und des „missbräuchiich niedrigen
Preises ...........................................67
a) Die Begriffe des „tatsächlichen Einkaufspreises und des
„Verkaufspreises des Artikel
L
442-2 Code de
commerce
(vormals Artikel 32 Absatz 1 Satz 1
0rdonnance)
............6T
aa)
Der Begriff des „tatsächlichen Einkaufspreises ___.. .68
aaa) Der Einzelpreis............................69
6
Inhaltsverzeichnis
(1) Sachliche Voraussetzung:
„unmittelbar mit dem Kauf verbundene
Preisnachlässe .......................70
(2) Zeitliche Voraussetzung: „im
Zeitpunkt des Kaufs gewährte
Nachlässe ...........................73
(a) Berücksichtigungsfähige
Nachlässe........................73
(b) Zeitpunkt der Berücksichtigung
von Preisnachlässen...............79
(3) Ergebnis.............................80
bbb) Umsatzsteuern und sonstige
produktspezifische Steuern.................81
ccc)
Transportentgelt..........................81
ddd) Ergebnis................................82
bb) Der Begriff des „Verkaufspreises ..................82
b) Der Begriff des „missbräuchlich niedrigen Preises des
Art.
L
420-5 Code de
commerce
(vormals Art. 10-1 Abs. 1
Ordonnance)
.........................................83
aa)
Bestimmung des Verkaufspreises..................84
bb) Bestimmung der Produktions-, Verarbeitungs- und
Vertriebskosten.................................85
aaa) Bezugsgröße.............................85
bbb) Definition der Begriffe „Produktions-,
Verarbeitungs- und Vertriebskosten .........85
cc) Ermittlung der Kosten............................86
dd) Missbräuchlichkeit des Preises....................88
ее)
Ergebnis.......................................90
3, Rechtsvergleich....................................90
a) Die Abzugsfähigkeit von Preisnachlässen.................90
aa) Sachliche Voraussetzungen.......................91
aaa) Deutsches Recht..........................91
bbb) Französisches Recht......................91
ccc)
Rechtsvergleich..........................92
bb) Zeitliche Voraussetzungen........................93
aaa) Deutsches Recht..........................93
bbb) Französisches Recht......................94
ccc)
Vorschlag für das deutsche Recht...........95
cc) Spätere Berücksichtigung bedingter
Preisnachlässe..................................96
Inhaltsverzeichnis
b)
Die Behandlung von Skontl..............................97
c) Die Behandlung von Steuern.............................97
d) Die Behandlung der Bezugskosten bzw. des
Transportentgeltes.....................................98
e) Vorschlag für das deutsche Recht........................99
f) Ergebnis............................................100
B. Deutsches Recht: Das an marktstarke Unternehmen gerichtete
Verbot, Waren nicht nur gelegentlich unter Einstandspreis
anzubieten...............................................101
I.
Kartellrechtliche Grenzen - § 20 Abs. 4 S. 2 GWB...........101
1. Normadressat.....................................101
a) Unternehmensbegriff des § 20 Abs. 4 S. 2 GWB............101
b) Überlegene Marktmacht gegenüber kleinen und mittleren
Wettbewerbern.......................................102
2. Das geschützte Unternehmen........................104
3. Verbotsinhalt......................................105
a) Entwicklung des Begriffs der „unbilligen Behinderung .....105
aa) Darstellung des Leitbildes „Leistungswettbewerb......106
aaa) Herkunft und Entwicklung des Begriffs „Lei¬
stungswettbewerb,........................106
bbb) Konkretisierung des Begriffs
„Leistungswettbewerb,, im GWB............108
ccc)
Der Verkauf unter Einstandspreis im Licht
des Leistungswettbewerbs.................110
(1 ) Der Verkauf unter Einstandspreis als
Leistungswettbewerb..................110
(2) Der Verkauf unter Einstandspreis als
Nichtleistungswettbewerb..............110
(3) Stellungnahme und Ergebnis...........111
bb) Die Entwicklung des Tatbestandsmerkmals der
„unbilligen Behinderung im Lichte von
Unter-Einstandspreis-Verkäufen...................112
aaa) Wettbewerbsbehinderung..................112
bbb) Der Begriff der „Unbilligkeit ...............112
(1) Verdrängungsabsicht oder drohende
Wettbewerbsbeeinträchtigung...........114
(a) Die Gesetzesmaterialien............115
(b) Die Entscheidungspraxis der
Kartellbehörden.................. .115
8
Inhaltsverzeichnis
(c)
Die Rechtsprechung des BGH.......116
(d) Das Schrifttum...................117
(e) Ergebnis.........................118
(2) Weitere Anforderungen an die
Wettbewerbsbeeinträchtigung..........118
(a) Die Entscheidungspraxis der
Kartellbehörden..................118
(b) Die Rechtsprechung des BGH.......119
(c) Das Schrifttum...................119
(d) Ergebnis.........................121
cc) Entwicklungsgeschichte des Regelbeispiels in § 20
Absatz 4 Satz 2 GWB............................121
b) Inhalt des neu geschaffenen Regelbeispiels des § 20
Abs. 4 S. 2 GWB......................................123
aa) Einbeziehung des Unter-Einstandspreis-Angebots ... 123
bb) Verdrängungsabsicht und Gefährdung des
Wettbewerbsbestandes..........................124
cc) Weitere Anforderungen an die
Wettbewerbsbeeinträchtigung....................127
aaa) Der Beschluss des OLG Düsseldorf in
Sachen „Wal-Mart vom 19. Dezember 2001.. 127
bbb) Das Urteil des BGH in Sachen „Wal-Mart
vom 12. November 2002...................128
dd) Sachliche Rechtfertigung........................129
aaa) Eintritt in Konkurrenzpreise...............130
(1) Zur Zulässigkeit der Angleichung.......130
(2) Zur Gesetzmäßigkeit des
Referenzpreises......................132
(3) Zur Beibehaltung des Verkaufspreises
bei nachträglicher Erhöhung des
Einstandspreises.....................133
bbb) Berücksichtigung bedingter Zuwendungen... 134
ccc)
Beweislast..............................135
ее)
Ergebnis......................................135
4. Beweislastverteilung...............................136
5. Ergebnis..........................................139
Wettbewerbsrechtliche Grenzen..........................140
1. §1UWG..........................................140
a) Verdrängungs- oder Vernichtungsunterbietung...........142
9
Inhaltsverzeichnis
b)
Gefährdung des Wettbewerbsbestandes durch
fortgesetzte Unter-Einstandspreis-Angebote oder durch
gemeinschaftsschädliche Nachahmung..................144
c) Ruf- und Absatzschädigung einer Markenware.............147
aa) Rufschädigung..................................148
bb) Absatzschädigung...............................149
cc) Beweisschwierigkeiten...........................149
d) Rufausbeutung.......................................150
e) Sachliche Rechtfertigung...............................151
2. §3UWG-„Lockvogelangebote .....................152
3. §7 UWG..........................................153
4. Ergebnis.........................................156
C. Französisches Recht: Das Verbot, Waren unter Einstandspreis
oder zu einem missbräuchlich niedrigen Preis anzubieten oder
zu verkaufen..............................................157
I.
Artikel
L
442-2 Code de
commerce
(vormals Artikel 32 der
Ordonnance
vom 1. Dezember 1986 in der Fassung des
Gesetzes vom I.Juli 1996)..............................157
1. Normadressat.....................................158
a) Der Begriff des Kaufmanns.............................158
b) Die juristische Person als Normadressat..................159
c) Zum Erfordernis der Marktmacht........................159
2. Die Qualität des Vertragspartners.....................159
3. Verbotsinhalt......................................160
a) Wiederverkauf oder Ankündigung des Wiederverkaufs......160
b) Unverändertes Produkt................................161
4. Subjektives Element................................162
5. Exkulpationsmöglichkeit des Unternehmensleiters___.. 163
6. Rechtfertigungstatbestände......................... 164
a) Rechtfertigungstatbestände, die auf einer
Wertminderung der Ware beruhen.......................165
aa) Verderbliche Produkte...........................165
bb) Produkte mit einem ausgeprägt saisonalen
Charakter......................................166
cc) Unmodische und technisch veraltete Produkte.......167
b) Rechtfertigungstatbestände, die auf einer Änderung der
Verkaufsbedingungen beruhen..........................167
10
Inhaltsverzeichnis
aa)
Geschäftsaufgabe oder -änderung.................167
bb) Lagerauffüllung bei Kursverfall
(baisse)
von
börsenmäßjg gehandelten Roh- und Grundstoffen ... 168
cc) Eintritt in die Preise eines Konkurrenten............168
aaa) Der Begriff des Geschäfts.................169
bbb) Die Gesetzmäßigkeit des Referenzpreises.... 170
ccc)
Partieller Eintritt in den Preis eines
Konkurrenten...........................171
ddd) Zeitpunkt der Angleichung................172
eee) Angleichung der Preise in demselben Betäti¬
gungsfeld...............................173
7. Beweislast........................................174
8. Ergebnis..........................................175
Artikel
L
420-5 (vormals Artikel 10-1
Ordonnance
vom 1.
Dezember 1986 in der Fassung des Gesetzes Nr. 96-588
vom 1. Juli 1996): Das Verbot des Angebots oder der
Verwendung missbräuchlich niedriger Preise..............176
1. Normadressat.....................................177
a) (Wieder-) Verkäufer als Normadressat...................177
b) Marktmacht als Anwendungsvoraussetzung..............177
2. Der Verbraucher als Vertragspartner..................179
a) Das Fehlen besonderer Erfahrung.......................180
b) Der Erwerb zur Befriedigung persönlicher Bedürfnisse.....181
3. Verbotsinhalt......................................182
a) Entwicklung der Begriffe „Preisangebote und
„Preispraktiken .....................................182
b) Entwicklung des Tatbestandsmerkmals der
„weiterverarbeiteten Waren und die Ausnahme des
Art.
L
420-5 Satz 3 Code de
commerce
(vormals Art. 10-1
Satz 3
Ordonnance)
...................................182
c)
Anforderungen an die Wettbewerbsbeeinträchtigung.......183
aa) Beurteilung des anhaltenden Charakters der
Niedrigpreispraktik..............................184
bb) Beurteilung des umfangreichen Charakters der
Niedrigpreispraktik..............................185
d) Anforderung an die Wettbewerbsauswirkung.............185
aa) Bestimmung des relevanten Marktes...............185
aaa) Bestimmung des sachlich relevanten
Marktes................................186
11
Inhaltsverzeichnis
bbb) Bestimmung des räumlich relevanten
Marktes.................................187
bb) Umfang der Wettbewerbsauswirkung...............188
e) Kausalität zwischen der Verwendung missbräuchlich
niedriger Preise und der Marktauswirkung................189
f) Subjektives Element...................................190
4. Ergebnis.........................................191
III.
Sonderfall: Gleichzeitige Anwendbarkeit von Artikel
L
442-2
und
L
420-5 Code de
commerce
(vormals Artikel 32
und 10-1
Ordonnance)
im Bereich des
Unter-Einstandspreis-Verkaufs von Tonträgern.............192
D. Rechtsvergleich...........................................194
I.
Normadressat.........................................194
1. Verkäufer oder Wiederverkäufer als Adressat der
Niedrigpreisverbote?...............................194
a) Normadressatenstellung nach der deutschen und
französischen Regelung...............................194
b) Beschränkung der Normadressatenstellung des § 20
Abs. 4 S. 2 GWB auf den Wiederverkäufer unveränderter
Produkte?...........................................195
c) Behandlung der Hersteller und weiterverarbeitenden
Handelsunternehmer..................................197
2. Marktmacht als Anwendungsvoraussetzung der
jeweiligen Norm...................................198
II.
Marktgegenseite.......................................199
1. Marktgegenseite nach der deutschen und französischen
Regelung.........................................199
2. Beschränkung des § 20 Abs. 4 S. 2 GWB auf den
Wiederverkauf an Verbraucher?......................200
III.
Verbotsinhalt.........................................201
1. Einbeziehung des Unter-Einstandspreis-Angebots und
der Unter-Einstandspreis-Ankündigung...............201
a) Das Angebot und die Ankündigung einer Ware unter
Einstandspreis.......................................202
b) Im Vorfeld des tatsächlichen Verkaufe geschaltete
Werbekampagnen als Angebot im Sinne des § 20 Abs. 4
S. 2 6WB?...........................................202
12
Inhaltsverzeichnis
2. Anforderung an die Wettbewerbsbeeinträchtigung......203
a) Die Anforderungen des deutschen und französischen
Rechts..............................................203
b) Rechtsvergleich......................................204
3. Auswirkungen auf den Wettbewerb...................205
a) Deutsche Regelung...................................205
b) Französische Regelung...............................207
c) Vorschläge für das deutsche Recht......................207
aa) Vorschlag zur Ergänzung des § 20 Abs. 4 S. 2
GWB um eine Vermutungsregelung................207
bb) Bewertung des unter
lit. aa)
erarbeiteten
Vorschlags anhand der Entscheidung des BGH in
Sachen „Wal-Mart ..............................210
IV.
Rechtfertigungsgründe.................................211
1. Rechtfertigungsgründe, die auf einer Wertminderung
der Ware beruhen..................................212
2. Rechtfertigungsgründe, die auf einer Änderung der
Verkaufsbedingungen beruhen.......................213
a) Geschäftsaufgabe, -änderung, Lagerauffüllung zum
Zeitpunkt sinkender Preise.............................213
b) Eintritt in die Preise eines Konkurrenten.................213
aa) Adressat des Rechtfertigungsgrundes.............215
bb) Die Gesetzmäßigkeit des Referenzpreises und die
Beweislastverteilung............................216
aaa) Die Gesetzmäßigkeit des Referenzpreises
als Voraussetzung für eine sachliche
Rechtfertigung im Rahmen des § 20 Abs. 4
S.2GWB?..............................216
bbb) Beweislastumkehr zugunsten des
angleichenden Unternehmers?.............217
cc) Partielle Angleichung an den Referenzpreis.........219
dd) Zeitpunkt der Angleichung.......................220
ее)
Räumliche Begrenzung..........................221
3. Ergebnis..........................................222
E. Vereinbarkeit des französischen und des deutschen
Unter-Einstandspreis-Verbots mit dem EG-Vertrag..............223
1. Vereinbarkeit des Unter-Einstandspreis-Verbots mit Art. 12
EG..................................................224
13
Inhaltsverzeichnis
1. Diskriminierung durch die Geltung unterschiedlicher
Regelungen in den verschiedenen Mitgliedstaaten......224
2. Diskriminierung durch die Auswahl der
Regelungsadressaten..............................225
3. Ergebnis.........................................225
II.
Vereinbarkeit des Unter-Einstandspreis-Verbots mit Art. 28
EG..................................................225
1. Der Begriff der „Maßnahme gleicher Wirkung............226
a) Das
„Dassonville^Urteil
vom 11. Juli 1974................227
b) Das
„Cassis
de Dijon -Urteil vom 20. Februar 1979.........228
c) Die Rechtsprechung des EuGH nach dem
„Cassis
de
Dijon -Urteil vom 20. Februar 1979 unter besonderer
Berücksichtigung des „GB-Inno-BW-Urteils vom 7.
März 1990 und des „Yves Rochen-Urteils vom 18.
Mai 1993.............................................230
d) Die durch das „Keck und
Mithouarď -Urteil
vom 18.
November 1993 geänderte Entscheidungspraxis des
EuGH...............................................232
e) Zusammenfassung....................................233
f) Kritik an der vom EuGH getroffenen Abgrenzungen.........233
aa) Kritik an der Unterscheidung zwischen produkt-
und vertriebsbezogenen Behinderungen............234
bb) Kritik der Unterscheidung zwischen
diskriminierenden und nicht diskriminierenden
Regelungen von Verkaufsmodalitäten..............235
cc) Lösungsmodelle................................235
aaa) Abgrenzung zwischen
Verkaufsmodalitäten und sonstigen
Handelsbeschränkungen..................235
bbb) Abgrenzung nach „Spürbarkeit ............236
ccc)
Abgrenzung nach der „Wesentlichkeit der
Beschränkung bei nicht diskriminierenden
Maßnahmen.............................237
ddd) Abgrenzung nach (Mehr-)Kosten............237
eee) Stellungnahme und Bewertung.............238
2. Vereinbarkeit des § 20 Abs. 4 S. 2 GWB mit den
Grundsätzen des
„KeckMJrteils
......................242
a)
§ 20 Abs. 4
S.
2 GWB als „produktbezogene Regelung.......242
b) § 20 Abs. 4 S. 2 GWB als „vertriebsbezogene Regelung ... .243
14
Inhaltsverzeichnis
3. Oarlegungs- und Beweislastverteilung hinsichtlich des
Vorliegens „bestimmter Verkaufsmodalitäten ..........243
4. Ergebnis..........................................246
III.
Ergebnis.............................................246
F. Zusammenfassung........................................247
Literaturverzeichnis............................................257
Materialien....................................................271
Anhang 1 .....................................................273
Anhang 2.....................................................283
Stichwortverzeichnis............................................292
15
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