Bezugsrechtsausschluss im Spannungsfeld zwischen unternehmerischen Ermessen und Aktionärsschutz bei der Publikumsaktiengesellschaft: eine rechtsvergleichende Untersuchung unter Berücksichtigung des US-amerikanischen, deutschen, schweizerischen und türkischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrechts
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Münster ; Hamburg; London
Lit
2003
|
| Schriftenreihe: | Juristische Schriftenreihe
201 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 362 S. 22 cm |
| ISBN: | 3825873315 |
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Inhaltsverzeichnis
§1 Einleitung 31
A. Das Bezugsrecht und die bezugsrechtsfreie Emission 31
B. Der Einfluss des Kapitalmarktes und der Geschäftsführung auf den
Schutz vor Verwässerung 33
C. Das Instrument der Rechtsvergleichung bei gleichartigen Problemen
verschiedener Rechtsordnungen 34
§ 2 Die Optimierung der Kapitalmarktbedingungen und des
Rechtsschutzes beim Bezugsrechtsausschluss 37
A. Die Finanzierung der Publikumsaktiengesellschaft und der Einfluss
des Kapitalmarkts 38
I. Der wirtschaftliche Begriff der Publikumsaktiengesellschaft 38
II. Statistische Angaben zu den Publikumsaktiengesellschaften in
den Vereinigten Staaten, Deutschland, der Schweiz und der
Türkei 38
1. Vereinigte Staaten: Die Public Corporation 38
2. Deutschland: Die börsennotierte Aktiengesellschaft 39
3. Schweiz: Die börsennotierte Aktiengesellschaft 40
4. Türkei: Die Publikumsaktiengesellschaft 41
III. Modelle zur Finanzierung der Publikumsaktiengesellschaft 42
1. Finanzierung durch Banken 42
2. Finanzierung durch den Kapitalmarkt 43
3. Bankfinanzierung versus Kapitalmarktfinanzierung 44
B. Angaben zu Finanzierungsinstrumenten in der
Publikumsaktiengesellschaft und zum Verwässerungsschutz 45
I. Die Aktie 46
II. Sonderformen der Anleihen (Bonds) 47
III. Hybride Finanzierung (hybrid securities) 50
IV. Zwischenergebnisse 51
C. Der wirtschaftliche Zweck der Emission ohne Bezugsrecht 54
9
I. Die Platzierung neuer Aktien oder eigenkapitalbezogener
Anleihen auf Kapitalmärkten, insbesondere auf Auslandsmärkten 54
II. Der Erwerb von Sacheinlagen oder Beteiligungen und
Akquisitionspläne 54
III. Die Ausgabe neuer Aktien oder Optionsanleihen an
Verwaltungsmitglieder und Arbeitnehmer 55
IV. Abwehr feindlicher Übernahmen 57
V. Verminderung der Emissionskosten und Kursstabilisierung
(greenshoe) bei der einfachen Beschaffung von Bareinlagen 58
D. Wirtschaftliche Analyse der Emission mit und ohne Bezugsrecht in
der Publikumsaktiengesellschaft; Rahmenbedingungen und
Regelungsbeispiele 58
I. Die wirtschaftliche Kritik am Bezugsrecht in der Literatur 58
1. Kritik am Bezugsrecht hinsichtlich des Stimmrechtsanteils bei
der neuen Ausgabe 59
2. Kritik am Bezugsrecht hinsichtlich der Verwässerung des
Vermögens und Liquidationsanteils bei der neuen Ausgabe 60
3. Kritik am Bezugsrecht hinsichtlich der negativen
Beeinflussung des Kapitalmarkts; Globalisierung der
Kapitalmärkte 62
4. Die Kritik der Unternehmensverfassung 63
II. Gegenargumente 63
1. Gegenargumente zu den Unterschieden der Gestaltung der
Machtverhältnisse 64
2. Gegenargumente bezüglich des Einflusses des
Bezugsrechtsabwicklungsverfahrens auf den Ausgabepreis
bzw. die wirtschaftlichen Interessen der Aktionäre 65
3. Gegenargumente hinsichtlich der Verlagerung der
Wertsteigerung auf die neuen Aktionäre 67
III. Die Kosten freiwilliger Bezugsrechte; kritische Würdigung der
Vergleichsmaßstäbe der Kosten des Verwässerungsschutzes in
den unterschiedlichen nationalen Regelungen 68
1. Internationale Platzierungen auf dem US amerikanischen
Kapitalmarkt am Beispiel der 'Publizitätskosten als
Transaktionskosten' 69
2. Gesellschaftsrechtliche Verwässerungsschutzregelungen in
der Marktorganisation und Verordnungskompetenz der
10
Börsenaufsichten: Regulierungsaufwand und damit
einhergehende rechtspolitische Aspekte 73
3. Die Flexibilität der Verwaltung und die neue Emission ohne
Bezugsrecht 76
E. Thesen zum Abschnitt 80
§ 3 Form des Bezugsrechtsausschlusses im US amerikanischen,
deutschen, schweizerischen und türkischen Aktienrecht 83
A. Gesetzlicher Ausschluss und dessen praktische Gründe 83
B. Die Satzung und deren Bestimmung über den Ausschluss 85
I. Deutsches Aktienrecht: Kein Bezugsrechtsausschluss durch die
Satzung 85
II. US amerikanisches Aktienrecht und allgemeine Ausschließung
des Bezugsrechts durch die Satzung, Quasi Preemptive Rights 86
1. Entstehung der Preemptive Rights Doktrin im Common Law 86
2. Die Abschaffung des Bezugsrechts durch die Satzung im
modernen US amerikanischen Gesellschaftsrecht 87
3. Quasi Preemtive Rights und Fiduciary Duties 89
4. Quasi Preemptive Rights und Securities Regulation 90
III. Türkisches und schweizerisches Aktienrecht 93
1. Vorrechte auf Bezug der Aktien; die Rechtstellungen des
Aktienkapitals und der Genussscheine, Vorzugsaktien und
Gründervorteile in türkischem und schweizerischem
Aktienrecht 93
2. Verbot des Bezugsrechtsausschlusses durch die Satzung;
Entwicklungen im schweizerischen revidierten OR 1991 und
Parallelität mit dem türkischen Modell 95
3. Partizipationskapital und die Regelung der
vermögensrechtlichen Stellung der Partizipanten in der
Satzung 97
4. Fehlendes Bezugsrecht auf neue Wandelanleihen im
türkischen Recht 99
C. Bezugsrechtsausschluss durch Kapitalerhöhungsbeschluss 99
I. Deutsches Aktienrecht 99
1. Ordentliche Kapitalerhöhung 99
11
2. Genehmigtes Kapital und Ermächtigung des Vorstands zum
Ausschluss des Bezugsrechts 101
a) Konkretisierungsversuche 102
b) Erleichterungsversuche 103
c) Abschaffungsversuche 104
3. Bezugsrechtsausschluss bei der Ausgabe anderer
Finanzierungsinstrumente 107
4. Bedingtes Kapital und ausgeschlossene Bezugsrechte 108
5. Aktienoptionspläne und neuer § 192 II Nr. 3 AktG nach
KonTraG 108
II. Schweizerisches Aktienrecht 110
1. Zum alten Recht 110
2. Ordentliche Kapitalerhöhung 111
3. Genehmigtes Kapital 112
4. Vorwegszeichnungsrecht und bedingtes Kapital 114
III. Türkisches Recht 115
1. Gesetzliche Unterscheidung von geschlossener
Aktiengesellschaft und Publikumsaktiengesellschaft
hinsichtlich des Bezugsrechtsausschlusses 115
2. Geschlossene Aktiengesellschaften und
Publikumsaktiengesellschaften ohne registriertes Kapital 116
3. Publikumsaktiengesellschaften mit registriertem Kapital 117
4. Neuere Entwicklungen in US amerikanischer Praxis und die
Anforderungen der institutional Investors im Rahmen des
Verwässerungsschutzes 118
D. Thesen zum Abschnitt 123
§ 4 Zulässigkeit des Bezugsrechtsausschlusses im US amerika¬
nischen, deutschen, schweizerischen und türkischen Aktienrecht
sowie Prüfungsmittel 125
A. Gesellschaftsinteresse bei der sachlichen Kontrolle des
Bezugsrechtsausschlusses 127
I. Die Gefahr einer beliebigen Auslegung des
Gesellschaftsinteresses 127
II. Rollen und Interessenverteilung in der
Publikumsaktiengesellschaft 127
1. Aktionärsinteresse 128
12
a) Interessen der Unternehmeraktionäre 128
b) Interessen der Anlegeraktionäre 128
aa) Institutionelle Anlegeraktionäre 128
bb) Kleine Anlegeraktionäre 130
c) Arbitragegewinnorientierte Aktionäre 130
2. Arbeitnehmerinteressen 131
3. Parallelisierung der Interessen der Verwaltung und der
Aktionäre 131
III. Die Mehrheitsentscheidung und das Verwaltungshandeln im
Gesellschaftsinteresse 132
1. Gesellschaftsinteresse und Mehrheitsprinzip 132
2. Individuelle Interessen der Aktionäre und
Gesellschaftsinteresse 133
3. Wahrnehmung des Gesellschaftsinteresses und die
Ermächtigung der Verwaltung zum Ausschluss des
Bezugsrechts 134
4. Kodifizierung des Gesellschaftsinteresses beim
Bezugsrechtsausschluss 135
B. Erstreckung des Gesellschaftsinteresses auf das
Unternehmensinteresse und die erweiterte Funktion des
Bezugsrechtsausschlusses 136
I. Gesellschaft und das Unternehmen als Interessenseinheit? 136
II. Der Unterschied zwischen Gesellschaftsinteresse und
Unternehmensinteresse 13 7
III. Unternehmensinteresse und die bezugsrechtsfreie Emission 141
1. Bezugsrechtsfreie Emission und Abwehrmaßnahmen bei der
feindlichen Übernahme nach US amerikanischem Recht 143
a) Entwicklung der Abwehrmaßnahmen im
US amerikanischen Recht 143
b) Arten der Abwehrmaßnahmen bei einer neuen Emission 145
aa) Shareholder Rights Plans (Poison Pill) 145
bb) White Squire oder Sweetheart Preferred (Ausgabe an
Freunde der Gesellschaft) 147
Shamrock Holdings, Inc. v. Polaroid Corp. 148
Die Reaktion der CALPERS auf die Ausgabe
neuer Aktien durch die Directors und Officers an
Relational investors 149
cc) Employee Stock Option Plans (ESOP) 150
13
2. Bezugsrechtsausschluss als Abwehrmaßnahme im deutschen,
schweizerischen und türkischen Aktienrecht 151
3. Neutralitätspflicht oder modifizierte Business Judgment Rule:
Die auf Abwehrmaßnahme gerichtete bezugsrechtsfreie
Emission als Testfall 158
a) Meinungen in der Lehre 158
b) Analyse im Hinblick auf das Corporate Governance
System und die Corporate Governance Konjunktur 161
c) Die Tragweite der Neutralitätspflicht, des
Behinderungsverbots und die rechtstechnischen
Schwierigkeiten ihrer Anwendbarkeit bei der
bezugsrechtsfreien Emission durch die Verwaltung:
Stellungnahme zum deutschen Recht 163
C. Gleichbehandlung der Aktionäre beim Bezugsrechtsausschluss 166
I. Gleichbehandlungsgebot im Allgemeinen 166
II. Verbot willkürlicher Ungleichbehandlung 166
III. Gleichbehandlung als Indikatorvoraussetzung 167
IV. Erklärungsbedürfnis für'gleiche Voraussetzungen'; die
Problematik im schweizerischen und türkischen Aktienrecht 167
V. Zwingender Charakter des Gleichbehandlungsgebots 168
VI. Anwendung des Gleichbehandlungsgebots beim
Bezugsrechtsausschluss 169
1. Gleichbehandlung bei der Barkapitalerhöhung 169
2. Gleichbehandlung bei der Sachkapitalerhöhung 170
D. Erforderlichkeit des Bezugsrechtsausschlusses 170
I. Erforderlichkeit des Ausschlusses als Maßstab zur Abwägung
konkurierrender Interessen und zur Abwägung zwischen
Gesellschaftsinteresse und Gleichbehandlung 171
II. Die Bemessung der Erforderlichkeit des
Bezugsrechtsausschlusses als geeignetes Mittel 171
E. Angemessenheit des Ausgabepreises 172
I. Börsenkurs und Unternehmenswert 173
II. Wert des Erwerbsobjekts 174
III. Das Verhältnis des § 255 II AktG zu § 186III4 AktG und der
Börsenpreis als Untergrenze im deutschen Recht 175
IV. Grenze des underpricing 175
14
V. Angemessenheit des Ausgabepreises bei den
eigenkapitalbezogenen Anleihen 176
VI. Angemessenheit des Ausgabepreises als Emissionspflicht der
Verwaltung 177
F. Aufrechterhaltung der Stimmmacht bisheriger Aktionäre durch
Zukauf an der Börse 178
I. Die Beziehung zwischen dem Klagerecht und der Zukaufs
möglichkeit des Aktionärs im deutschen und türkischen
Aktienrecht 179
II. Aufrechterhaltungsmaßnahme als Beispiel guter
Geschäftsführung 180
G. Zugang zur Verhaltenskontrolle 182
I. Beschränkte Anwendbarkeit der materiellen Voraussetzungen 182
1. (Un)anwendbarkeit des Gesellschaftsinteresses 183
2. Gleichbehandlungsgebot im Hintergrund des
Gesellschaftsinteresses 184
3. Der Bezugsrechtsausschluss als erforderliche Maßnahme 185
4. Die Auswahl der Methode bei der Festlegung des
Ausgabepreises als Aufgabe der
Betriebswirtschaftswissenschaft 185
5. Freiwillige Aufrechterhaltungsmaßnahmen 186
6. Zwischenergebnisse 187
II. Die Verwaltung als alleinige Entscheidungsinstanz beim
Bezugsrechtsausschluss 188
1. Zunehmende Bedeutung der Verhaltenspflichten der
Verwaltung 189
2. Verhaltenskontrolle statt Investitionskontrolle 191
H. Verhaltenskontrolle beim Bezugsrechtsausschluss 192
I. Allgemeines 192
1. Bedeutung der Verhaltenspflichten der Aktionäre bei der
bezugsrechtsfreien Emission 192
2. Bedeutung der Verhaltenspflichten der Mehrheitsaktionäre 194
3. Bedeutung der Verhaltenspflichten der Verwaltung 195
II. Sorgfalts und Treuepflicht der Verwaltung und deren
Ermessensspielraum bei der bezugsrechtsfreien Emission 196
15
1. Funktionalität der Verhaltenspflichten der Verwaltung bei der
Emission neuer Aktien und Anleihen im US amerikanischen
Gesellschaftsrecht 196
a) Allgemeines 196
b) Duty Of Care (Sorgfaltspflicht) 197
c) Business Judgment Rule 198
d) Duty of Loyalty (Treuepflicht) 198
aa) Fallgruppen 199
i) Self Dealing 199
ii) Management Compensation 199
iii) Verpflichtung der Directors und Officers auf
Minderheitenschutz? 200
bb) Prüfungsmaßstäbe für die Duty of Loyalty Verletzung
Intrinsic (Entire) Fairness Test 200
cc) Emissionstransaktionen und Verletzung der Duty of
Loyalty 201
dd) Duty of Loyalty Verletzung und Klagebefugnis 202
ee) Beispiele aus der Rechtsprechung 203
i) Self Dealing bei der Emission neuer Aktien
{Packer v. Yampot) 203
ii) Manipulation der ESOP zum Zweck der
Unterdrückung der Rechte der Minderheits¬
aktionäre (McPhail v. L.S. Starrett Co.) 203
e) Abwehrmaßnahmen im Rahmen neuer Emissionen als
Spezialfall bei der Verhaltenskontrolle, Unocal Test,
Qualified Business Judgment Rule und Intrinsic Fairness
Test 204
aa) Reasonable Belief 205
bb) Reasonable Response 206
f) Die besondere Verhaltenskontrolle bei beabsichtigter
Verwässerung der Stimmrechte im Zuge einer Emission 207
g) Two Prong Test bei der Gewährung von Stock Options 208
2. Die Grundsätze der Verhaltenskontrolle bei
bezugsrechtsfreien Emissionen in der US amerikanischen
Public Corporation 209
3. Umsetzung der US amerikanischen Erfahrungen über die
Verhaltenspflichten der Verwaltung in das deutsche,
schweizerische und türkische Aktienrecht 211
a) Trennung von Sorgfalts und Treuepflicht im Allgemeinen 211
16
b) Die Sorgfaltspflicht beim Bezugsrechtsausschluss 213
aa) Die Entscheidung ARAG Garmenbeck v. Business
Judgment Rule 213
bb) Parallelen im schweizerischen Recht 214
cc) Türkisches Recht 216
dd) Sorgfaltspflichten beim Bezugsrechtsausschluss 216
i) Das 'unbeschränkte' Informationsmaterial 217
ii) Unbefangenheit, Interessen der Gesellschaft und
Gutgläubigkeit 218
iii) Rechtfertigung für die Vorratsermächtigung zum
Bezugsrechtsausschluss 219
c) Stellungnahme zur materiellen Beschlusskontrolle bei
Verletzung der Treuepflicht 219
III. Zur Frage, gegenüber wem die Sorgfalts und Treuepflichten
gelten 221
J. Thesen zum Abschnitt 221
§ 5 Kapitalmarktrechtliche Offenlegungspflicht und
Bezugsrechtsausschluss 229
A. Bedeutung der Offenlegung bei der bezugsrechtsfreien Emission 229
I. Kontrolle der bezugsrechtsfreien Emission durch Offenlegung 230
II. Leitungsermessen der Verwaltung und Offenlegung 231
III. Inhalt und Tragweite der Offenlegung 231
IV. Funktioneller Zusammenhang mit materiellem Recht 232
V. Offenlegung und die aktuelle Rechtslage der US amerikanischen,
deutschen, schweizerischen und türkischen
Publikumsaktiengesellschaften 233
B. Materielles Recht und Offenlegung bei der bezugsrechtsfreien
Emission im US amerikanischen Recht 234
I. Das wesentliche bezugsrechtsfreie Emissionen betreffende
Offenlegungsmaterial 234
II. Bedeutung der Rule 10b 5 im US amerikanischen Kapitalmarkt
und Gesellschaftsrecht 235
1. Voraussetzungen der Rule 10b 5 236
a) Interstate Commerce (zwischenstaatlicher
Wertpapierhandel) 236
17
b) Kaufund Verkauf von Wertpapieren 237
c) Unrichtige Angaben oder das Verschweigen wesentlicher
Informationen; Betrug (deceptive material information) 237
d) Absicht bei der Verletzung der Offenlegungspflicht
(scienter) 238
e) Kausalität zwischen der Verletzung der
Offenlegungspflicht und dem Schaden (proximate
causation) 238
2. Praxis zur Rule 10b 5 und einzelstaatliches Gesellschaftsrecht 238
a) Hooper v. Mountain States, Pettit v. AMEX, Ruckle v.
Roto Am. Corp. 240
b) Robbins v. Banner Ind., Inc., Schoenbaum v. Firstbrook 240
c) Santa Fe v. Green 241
3. Anwendung bei der bezugsrechtsfreien Emission 242
III. Offenlegung wesentlicher Beteiligungen und zukünftiger
Gesellschaftsmaßnahmen im US amerikanischen
Kapitalmarktrecht 243
1. Wesentliche Beteiligungen 243
2. Forward Looking Information und Safe Harbour Rule 244
C. Verbesserung der materiellen Rechtskontrolle beim
Bezugsrechtsausschluss durch Offenlegung im deutschen,
schweizerischen und türkischen Recht 245
I. Information und Bezugsrechtsausschluss 245
II. Vervollständigung des Kapitalerhöhungsberichts durch
kapitalmarktrechtliche Meldepflichten 245
III. Ad hoc Publizität und Offenlegung von Beteiligungen bei jeder
Ausnutzung des genehmigten Kapitals unter
Bezugsrechtsausschluss 246
1. Bedeutung der Ad hoc Publizität 246
a) Ad hoc Publizität und Bezugsrechtsausschluss und das
deutsche Recht als Vorbild 247
b) Ähnlichkeiten im schweizerischen Kapitalmarktrecht 251
c) Gelistete ad hoc publizitätspflichtige Tatsachen im
türkischen Recht 252
2. Bedeutung der Offenlegung von Beteiligungen 253
IV. Kapitalmarktrechtliche Offenlegungspflichten und
gesellschaftsrechtlicher Aktionärsschutz beim
Bezugsrechtsausschluss 256
18
V. Eigenständige Offenlegung der Informationen zur bezugsrechts
freien Emission: Erwartete Entwicklungen und die Praxis 259
D. Thesen zum Abschnitt 263
§ 6 Rechtsschutzmöglichkeiten 267
A. Schutzmöglichkeiten in der Publikumsaktiengesellschaft bei der
bezugsrechtsfreien Emission 267
I. Kapitalmarkt als Funktionsträger des Aktionärsschutzes 267
II. Binnenorganisationsrechtlicher Aktionärsschutz 268
III. Gerichtlicher Schutz 269
B. Innere Kontrolle 270
I. Verwaltungsaufbau in den vier Rechtssystemen 270
II. Bedeutung der internen Überwachung bei der bezugsrechtsfreien
Emission 275
1. Konkretisierte Aufgaben des deutschen Aufsichtsrats als
Vorbild einer inneren Überwachung bei der bezugsrechts¬
freien Emission 276
2. Konkretisierung der Aufsichtspflicht bei der
bezugsrechtsfreien Emission und Einfluss der Zustimmung
der unabhängigen Verwaltungsmitglieder auf die
Überprüfbarkeit der Geschäftsführungsentscheidungen 277
a) Die Funktion der unabhängigen Verwaltungsmitglieder
bzw. des Aufsichtsrats, des unternehmerischen Ermessens
(Business Judgment Rule) im Verhältnis zur bezugsrechts¬
freien Emission im US amerikanischen und deutschen
Recht 278
aa) Das US amerikanische Recht 278
bb) Mitwirkung des Aufsichtsrats beim Bezugsrechts
ausschluss und Übertragung der allgemeinen
Grundsätze der ARAG/Garmenbeck Entscheidung auf
die Siemens Entscheidung 281
cc) Zustimmung der bezugsrechtsfreien Emission als
unternehmerische Entscheidung 283
b) Analyse des schweizerischen und des türkischen Rechts im
Lichte dieses Zusammenhangs 285
19
III. Keine materielle Kontrolle durch die (Abschluss)prüfer (auditors,
Revisions oder Kontrollstelle)? 285
IV. Sonderprüfung und right of inspection als Mittel der inneren
Kontrolle durch die Aktionärsversammlung und die Aktionäre 288
C. Gerichtlicher Rechtsschutz 290
I. Anfechtungsklage gegen die Beschlüsse der Aktionärs¬
versammlung über bezugsrechtsfreie Emissionen 290
1. Aktuelle Bedeutung 290
2. Die nachträgliche Genehmigung durch Beschluss der
Aktionärsversammlung und die Anfechtung dieses
Beschlusses 291
3. Zukünftige Bedeutung im Lichte neuer Entwicklungen 292
II. Analyse des Zusammenhangs der Verwaltungsmaßnahmen und
des gerichtlichen Schutzes bei der bezugsrechtsfreien Emission;
Spannungsfeld zwischen Individual und Institutionenschutz 293
1. Möglichkeiten der rechtlichen Anordnung: abgeleitete
Aktionärsklage und Mitgliedschaftsklage 294
a) US amerikanisches Recht; direct suit, derivative suit 294
b) Die Abgrenzung der Mitgliedschaftsklage von der
abgeleiteten Aktionärsklage beim unzulässigen
Bezugsrechtsausschluss durch den Vorstand nach
deutschem Recht 296
c) Keine materielle Unterscheidung zwischen
Mitgliedschafts und abgeleiteter Aktionärsklage im
schweizerischen Aktienrecht 297
d) Türkisches Recht 298
2. Mögliche Ansprüche und deren Zusammenhang 299
3. Zwischenergebnis und Fragestellung hinsichtlich des
US amerikanischen und deutschen Rechts 300
III. Anfechtung der Verwaltungsbeschlüsse? 300
IV. Die Schadensersatzklage gegen rechtswidrige bezugsrechtsfreie
Emissionen und der Schutz der Mitgliedschaft in der
Rechtsvergleichung 302
1. Schaden 303
a) Klassifizierung des Schadens bei der bezugsrechtsfreien
Emission und Fallkonstellationen 303
aa) Schaden der Gesellschaft und mittelbarer Schaden der
Aktionäre 303
20
bb) Schaden der Gesellschaft und unmittelbarer Schaden
der Aktionäre 303
cc) Unmittelbarer Schaden der Aktionäre und kein
Schaden der Gesellschaft 305
b) Rechtsfolgen 306
c) Der Bedarf einer dogmatischen Analyse bei der rechtlichen
Klassifizierung des Schadens und Stellungnahme zur
Bedeutung zwingender Bezugsrechte 308
aa) US amerikanisches Recht 308
bb) Situation bei einem gesetzlichen Bezugsrecht 310
cc) Besonderheit bei Aktienoptionen als Vergütung für
Verwaltungsmitglieder und Arbeitnehmer 310
2. Widerrechtlichkeit 311
a) Abgrenzung der Verletzung des Bezugsrechts 311
b) Rechtswidrige bezugsrechtsfreie Emission als
Untersuchungsgegenstand 312
c) Besondere Problematik im deutschen Recht und
Rekapitulation der ARAG/Garmenbeck und Siemens
Entscheidungen; Stellungnahme unter Berücksichtigung
der aus der Rechtsvergleichung gewonnenen Ergebnisse 313
aa) Meinungen in der Lehre und der Rechtsprechung 313
bb) Stellungnahme 315
i) Beschränkung des § 823 II BGB auf die gegen die
Gesellschaft geltend zu machenden Ansprüche und
den Regressanspruch der Gesellschaft als
Sackgasse 317
ii) Vorschlag zu einem neuen § 93 II 2 AktG 318
3. Kausalität 318
4. Verschulden 318
V. Unterlassungsklage und einstweiliger Rechtsschutz gegen die
bezugsrechtsfreie Emission 319
1. Zusammenhang zwischen der Unterlassungsklage und dem
einstweiligen Rechtsschutz sowie Unterschiede 319
2. Rechtspohtische Analyse der Unterlassungsklage und der
einstweiligen Verfügung 321
3. Bedeutung der Unterlassungsklage bei der bezugsrechtsfreien
Emission 321
4. Probleme der einstweiligen Verfügung 322
21
a) Abhängigkeit des Verfiigungsanspruchs vom
materiellrechtlichen Anspruch bei der Glaubhaftmachung 323
b) Gefahrbemessung bei eventueller Durchfuhrung der
Maßnahme 323
aa) Der zweistufige Test der Rechtsprechung Delawares 323
bb) Parallelen im deutschen, schweizerischen und
türkischen Recht hinsichtlich der Abwägung der
Gesellschafts und Aktionärsinteressen bei der
Zulassung der Unterlassungsklage bzw. der
einstweiligen Verfugung 324
5. Die Praxis der Unterlassungsklage bzw. der einstweiligen
Verfugung 325
D. Thesen zum Abschnitt 326
§ 7 Zusammenfassung 333
Literaturverzeichnis 341
Sonstige Quellen 357
Rechtsprechungsverzeichnis 359
22 |
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