Die Weisungsbindungen der Gemeindevertreter in Aufsichtsräten kommunaler Unternehmen: ein Beitrag zur Beseitigung von Widersprüchen bei der Auslegung des Gesellschafts-, des Kommunal- und des Beamtenrechts
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Frankfurt am Main [u.a.]
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2002
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UWE LIESCHKE
A2005/ 918
DIE WEISUNGSBINDUNGEN DER
GEMEINDEVERTRETER IN AUFSICHTSRAETEN KOMMUNALER UNTERNEHMEN
EIN BEITRAG ZUR BESEITIGUNG VON WIDERSPRUECHEN BEI DER AUSLEGUNG DES
GESELLSCHAFTS-, DES KOMMUNAL- UND DES BEAMTENRECHTS
PETER LANG EUROPAEISCHER VERLAG DER WISSENSCHAFTEN
IMAGE 2
INHALT
VORWORT VII
INHALTSUEBERSICHT IX
ABKUERZUNGEN XVII
EINLEITUNG 1
I. KOMMUNALE UNTERNEHMEN IN DEN RECHTSFORMEN VON AG UND GMBH 1
II. DARSTELLUNG DER PROBLEMATIK 2
III. AUFGABENSTELLUNG 5
1. TEIL GEMEINDERECHTLICHE REGELUNGEN UEBER WEISUNGSBINDUNGEN DER
GEMEINDEVERTRETER IM AUFSICHTSRAT 7
I. BEDEUTUNG DER WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN IN DEN GEMEINDEORDNUNGEN 7
II. ZUSTAENDIGKEIT FUER DIE ERTEILUNG VON WEISUNGEN 9
III. VERTRETER DER GEMEINDE IM AUFSICHTSRAT 10
1. BESETZUNG DER ANTEILSEIGNERORGANE VON AG UND GMBH 12 2. BESETZUNG DES
AUFSICHTSRATS EINER AG 13
3. BESETZUNG DES AUFSICHTSRATS EINER GMBH 14
4. MITBESTIMMTE AUFSICHTSRAETE KOMMUNALER UNTERNEHMEN 15 5.
SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE EIGENSCHAFT ALS VERTRETER DER GEMEINDE IM
AUFSICHTSRAT 17
6. ERGEBNIS 19
IV. GEMEINDEORDNUNGEN OHNE AUSDRUECKLICHE WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN FUER
GEMEINDEVERTRETER IM AUFSICHTSRAT 20
1. WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN NUR FUER GEMEINDEVERTRETER IN DER HAUPT- UND
GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 21
2. GEMEINDEORDNUNGEN OHNE AUSDRUECKLICHEN WEISUNGS- RECHTSREGELUNGEN FUER
IRGEND EINEN GEMEINDEVERTRETER 22 V. ZUSAMMENFASSUNG 23
XI
IMAGE 3
2. TEIL WEISUNGSBINDUNGEN DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER NACH DEM
GESELLSCHAFTSRECHT 25
I. MITGLIEDER DES AUFSICHTSRATS EINER AG 25
1. WEISUNGSFREIHEIT DER GEWAEHLTEN AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 25 2.
VERPFLICHTUNG AUF DAS GESELLSCHAFTSINTERESSE 27
3. ENTSANDTE MITGLIEDER DES AUFSICHTSRATS 29
4. ARBEITNEHMERVERTRETER MITBESTIMMTER AUFSICHTSRAETE 35 5.
WEISUNGSBINDUNGEN AUFGRUND DES RECHTS DER VERBUNDENEN UNTERNEHMEN 38
II. MITGLIEDER DES AUFSICHTSRATS EINER GMBH 39
1. WEISUNGSBINDUNGEN DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER FAKULTATIVER
AUFSICHTSRAETE 39
A) LITERATURUEBERSICHT 39
B) TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 52 ABS.L GMBHG 41 AA) KONZEPTION DES
AUFSICHTSRATS BEI AG UND GMBH 41 BB) TYPISIERTE FUNKTION DES
AUFSICHTSRATS 43
CC) SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER EIN FREIES MANDAT DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER
45
C) ERGEBNIS 46
2. WEISUNGSBINDUNGEN DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER OBLIGATORISCHER
AUFSICHTSRAETE 47
III. RECHTSVERBINDLICHKEIT INTERNER WEISUNGEN GEGENUEBER
AUFSICHTSRATSMITGLIEDERN 48
1. LITERATURUEBERSICHT 48
2. VEREINBARKEIT EINES FREIEN MANDATS MIT VERPFLICHTUNGEN AUS INTERNEN
VEREINBARUNGEN 49
3. ZUSAMMENHANG ZWISCHEN INTERNER UND EXTERNER WEISUNGSBINDUNG 51
4. FEHLENDE EXTERNE BINDUNG - NICHT FOLGE EINES FREIEN MANDATS 53
A) PARTIELLE UNABHAENGIGKEIT DER AKTIONAERE 54
B) FREIES MANDAT DER ABGEORDNETEN 55
5. ERGEBNIS 56
IV. WEISUNGSBINDUNGEN BEI WEISUNGEN IM RAHMEN DES
GESELLSCHAFTSINTERESSES 56
V. ZUSAMMENFASSUNG 58
3. TEIL VORRANG DES GEMEINDERECHTS ODER DES GESELLSCHAFTSRECHTS .... 59
I. VERGLEICH DES GEMEINDERECHTS MIT DEM GESELLSCHAFTSRECHT 59 II.
RECHTSPRECHUNGS- UND LITERATURUEBERSICHT 60
XII
IMAGE 4
1. VORRANG DES GEMEINDERECHTS 60
2. VORRANG DES GESELLSCHAFTSRECHTS 62
A) RECHTSVERBINDLICHKEIT DER ERTEILTEN WEISUNGEN 64 B) UNTERSCHEIDUNG
ZWISCHEN INNEN- UND AUSSENVERHAELTNIS.... 65 3. KRITIK 65
III. UNTERNEHMEN DER GEMEINDEN ALS OEFFENTLICHE VERWALTUNG 67
4. TEIL SONDERRECHTE DER GEMEINDEN GEGENUEBER IHREN VERTRETERN IM
AUFSICHTSRAT 69
I. EINFUEHRUNG 69
II. RECHTLICHE AUSGANGSSITUATION NACH INKRAFTTRETEN DES AKTIEN- UND DES
GMBH-GESETZES 70
III. § 101 GEMEINDEFINANZGESETZ 1933 71
IV. § 70 DEUTSCHE GEMEINDEORDNUNG 1935 72
V. AKTIENGESETZ 1937 75
VI. WEISUNGSBINDUNGEN AUFGRUND GEMEINDERECHTLICHER REGE- LUNGEN IN DER
HISTORISCHEN ENTWICKLUNG NACH 1945 76
1. FORTGELTUNG DES § 70 DGO 1935 UND SEINER NACHFOLGEREGELUNGEN 76
A) KONSEQUENZEN EINER FORTGELTUNG ALS BUNDESRECHT ODER LANDESRECHT 79
B) FORTGELTUNG DER § 70 DGO 1935 ENTSPRECHENDEN NACHFOLGEREGELUNGEN ALS
LANDESRECHT 80
2. ENTWICKLUNG IN BADEN-WUERTTEMBERG 83
3. ENTWICKLUNG IN BAYERN 84
4. ENTWICKLUNG IN HESSEN 85
5. ENTWICKLUNG IN NIEDERSACHSEN 86
6. ENTWICKLUNG IN NORDRHEIN-WESTFALEN 87
7. ENTWICKLUNG IN RHEINLAND-PFALZ 88
8. ENTWICKLUNG IM SAARLAND 89
9. ENTWICKLUNG IN SCHLESWIG-HOLSTEIN 90
10. ENTWICKLUNG IN BRANDENBURG 91
11. ENTWICKLUNG IN MECKLENBURG-VORPOMMERN 92
12. ENTWICKLUNG IN SACHSEN 92
13.ENTWICKLUNG IN SACHSEN-ANHALT 93
14. ENTWICKLUNG IN THUERINGEN 93
VII. AKTIENGESETZ 1965 94
VIII. WEISUNGSBINDUNGEN AUFGRUND VON ANDEREN OEFFENTLICH- RECHTLICHEN
REGELUNGEN 96
1. WEISUNGSBINDUNGEN AUFGRUND DES BEAMTENRECHTS 96 A) WEISUNGSBINDUNGEN
DER BUNDESBEAMTEN 97
XIII
IMAGE 5
AA) LITERATURUEBERSICHT 97
BB) BEAMTE IM AUFSICHTSRAT ALS NORMADRESSATEN DER GEHORSAMSPFLICHT 99
CC) PARALLELE GELTUNG DER GEHORSAMSPFLICHT UND DES FREIEN MANDATS - EIN
WIDERSPRUCH 100
DD) SUBSIDIARITAET DES BEAMTENRECHTS 101
EE) REGRESSANSPRUECHE FUER HAFTUNG AUS ANGEORDNETER NEBENTAETIGKEIT 103
B) WEISUNGSBINDUNGEN DER LANDES- UND GEMEINDEBEAMTEN 106
C) ERGEBNIS 106
2. WEISUNGSBINDUNGEN GEMAESS § 65 ABS.6 BHO 107
3. SONDERREGELUNGEN DES HAUSHALTSGRUNDSAETZEGESETZES 110 4.
WEISUNGSBINDUNGEN IN OEFFENTLICH-RECHTLICHEN DIENSTVERHAELTNISSEN 112
5. EXKURS: WEISUNGSBINDUNGEN AUFGRUND DES POSTPERSONALRECHTSGESETZES 113
IX. ERGEBNIS 113
5. TEIL VERFASSUNGSRECHTLICHE ZULAESSIGKEIT DER GEMEINDERECHTLICHEN
REGELUNGEN UEBER WEISUNGSBINDUNGEN DER GEMEINDEVERTRETER IM AUFSICHTSRAT
115
1. ABSCHNITT VERFASSUNGSRECHTLICHE BEURTEILUNG AUFGRUND DER
GESETZGEBUNGSZUSTAENDIGKEIT GEMAESS ART. 70 FF. GG 115
I. EINFUEHRUNG 115
II. VERHAELTNIS VON ART. 31 GG ZU DEN ART. 70 FF. GG 116
1. RECHTSPRECHUNGS- UND LITERATURUEBERSICHT 117
2. DOPPELZUSTAENDIGKEITEN IM SYSTEM DER VERFASSUNGS- RECHTLICHEN
KOMPETENZNORMEN 119
3. NORMENKONKURRENZ ZWISCHEN LANDESRECHT UND SPAETER ERLASSENEM
BUNDESRECHT 119
4. ERGEBNIS 121
III. GESETZGEBUNGSKOMPETENZ DER LAENDER AUS ART. 70 ABS. 1 GG 121 1.
WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN FUER GEMEINDEVERTRETER IM AUFSICHTSRAT -
KOMMUNALVERFASSUNGSRECHT ODER GESELLSCHAFTSRECHT 121
A) LITERATURUEBERSICHT 123
AA) UNMITTELBARE ZUORDNUNG 123
BB) MITTELBARE ZUORDNUNG 125
XIV
IMAGE 6
B) EXKURS: KOMMUNALES VERTRETUNGSVERBOT ALS PARALLELES
RECHTSPROBLEM 126
AA) RECHTSPRECHUNGS-UND LITERATURUEBERSICHT 128
BB) BESCHRAENKUNG DES KOMMUNALEN VERTRETUNGSVERBOTS AUF DAS KOMMUNALRECHT
130
CC) KOMMUNALES VERTRETUNGSVERBOT ALS REGELUNG DES GERICHTLICHEN
VERFAHRENS 132
C) ABGRENZUNG DER KOMPETENZBEREICHE DES KOMMUNAL- VERFASSUNGSRECHTS UND
DES GESELLSCHAFTSRECHTS 134 D) ZUORDNUNG DER WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN ZU
EINEM KOMPETENZBEREICH 137
AA) HISTORISCHE ENTWICKLUNG 138
BB) WORTLAUT UND ZWECK DER WEISUNGSRECHTS- REGELUNGEN 138
CC) BESCHRAENKUNG DER WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN AUF DAS
KOMMUNALVERFASSUNGSRECHT 139
2. ERGEBNIS 141
IV. GESETZGEBUNGSKOMPETENZ DER LAENDER AUS ART. 72 ABS. 1,74 ABS. 1 NR.LL
GG 142
1. TATSAECHLICHER GEBRAUCH DER GESETZGEBUNGSKOMPETENZ DURCH DEN BUND 142
2. AKTIENGESETZ 1965 ALS ABSCHLIESSENDE REGELUNG 143
A) SONDERVORSCHRIFTEN BEI BETEILIGUNG VON GEBIETSKOERPERSCHAFTEN 143
B) VERBUNDENE UNTERNEHMEN 146
C) SCHLUSSFOLGERUNGEN 147
3. BEDEUTUNG DES § 70 DGO 1935 148
V. ERGEBNIS 149
2. ABSCHNITT VERFASSUNGSRECHTLICHE NOTWENDIGKEIT VON
WEISUNGSRECHTSREGELUNGEN FUER GEMEINDEVERTRETER IM AUFSICHTSRAT 150
I. RECHTSPRECHUNGS- UND LITERATURUEBERSICHT 150
II. FORDERUNGEN DES DEMOKRATIEPRINZIPS (ART. 20 ABS.2 GG) 153 III.
SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DIE RECHTSSTELLUNG DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER 156
1. SACHLICH-INHALTLICHE DEMOKRATISCHE LEGITIMATION TROTZ FREIEM MANDAT
156
2. EINFLUSS FEHLENDER WEISUNGSBINDUNGEN DER AUFSICHTSRATSMITGLIEDER AUF
DIE STEUERUNGSFAEHIGKEIT KOMMUNALER UNTERNEHMEN 158
XV
IMAGE 7
A) STEUERUNGSFAEHIGKEIT DER GESCHAEFTSFUEHRER EINER GMBH 158
B) STEUERUNGSFAEHIGKEIT DES VORSTANDS EINER AG 159
C) SCHLUSSFOLGERUNGEN 160
3. VERMITTLUNG ORGANISATORISCH-PERSONELLER DEMOKRATISCHER LEGITIMATION
TROTZ FREIEM MANDAT 161
IV. AUSBLICK 163
1. WEITERE MOEGLICHKEITEN DER EINFLUSSNAHME DER GEMEINDEN AUF IHRE
UNTERNEHMEN 163
2. VERZICHT DER GEMEINDEN AUF DIE BETEILIGUNG AN UNTERNEHMEN IN PRIVATER
RECHTSFORM 164
3. NEUE RECHTSFORMEN FUER OEFFENTLICHE UNTERNEHMEN 166 V. ERGEBNIS 166
6. TEIL ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 169
LITERATUR 171
SACHREGISTER 187
XVI
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