Wettbewerbsverbote mit IT-Freiberuflern:
Gespeichert in:
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Format: | Abschlussarbeit Buch |
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2001
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adam_text | INHALTSUEBERSICHT
SEITE
VORWORT VII
INHALTSVERZEICHNIS XI
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS , XIX
LITERATURVERZEICHNIS XXI
EINLEITUNG 1
TEIL 1 DAS WETTBEWERBSVERBOT UNTER BESONDERER BERUECK-
SICHTIGUNG DER GRUNDRECHTLICHEN INTERESSENBEWERTUNG UND
DER ARBEITSRECHTLICHEN SCHUTZVORSCHRIFTEN 5
§ 1 DAS VERHALTENSMUSTER IN DER PRAXIS 7
§2 DER BEGRIFF *WETTBEWERBSVERBOT 13
§ 3 DER RECHTLICHE STATUS DES FREIBERUFLERS 17
§ 4 STELLENWERT DER FREIBERUFLER UND DER UNTEMEHMENS-
BERATUNGEN INNERHALB DER IT-BRANCHE 18
§ 5 VERTRAGSKONSTELLATIONEN 19
§ 6 DIE INTERESSENBEWERTUNG UNTER BESONDERER BERUECKSICHTIGUNG
DER GRUNDRECHTLICH GESCHUETZTEN RECHTSPOSITIONEN 22
§ 7 VERSTOSS GEGEN ARBEITSRECHTLICHE SCHUTZVORSCHRIFTEN 38
TEIL 2 DAS WETTBEWERBSVERBOT IM LICHTE DER WETTBEWERBS-
RECHTLICHEN UND PRIVATRECHTLICHEN REGELUNGEN SOWIE
AUSGEWAEHLTE PROBLEME AUS DER VIERERKONSTELLATION 95
§ 8 VERSTOSS GEGEN § 1 GWB 97
§ 9 VERSTOSS GEGEN § 9 AGBG HO
§ 10 VERSTOSS GEGEN § 138 BGB 118
IX
INHALTSUEBERSICHT
§ 11 ZULAESSIGKEIT VON AUSNAHMEN VOM VERBOT DER
GELTUNGSERHALTENDEN REDUKTION 136
§ 12 SPEZIELLE FRAGEN 145
§ 13 DIE RECHTSFOLGENREGELUNG: VERTRAGSSTRAFE 152
§ 14 AUSLEGUNG DES BEGRIFFS *KUNDE IM WETTBEWERBSVERBOT 167
§ 15 PFLICHT ZUR WEITERLEITUNG UND RECHT ZUR AUFERLEGUNG EINES
WETTBEWERBSVERBOTS IN DER VIERERKONSTELLATION 170
§ 16 KUMULATIVES VORGEHEN ZWEIER UNTERNEHMENSBERATUNGEN
GEGEN DEN FREIBERUFLER 174
§ 17 DIE STROHMANN-PROBLEMATIK 178
ERGEBNISSE 185
STICHWORTVERZEICHNIS 187
INHALTSVERZEICHNIS
SEITE
VORWORT VU
INHALTSUEBERSICHT IX
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XIX
LITERATURVERZEICHNIS XXI
EINLEITUNG 1
TEIL 1 DAS WETTBEWERBSVERBOT UNTER BESONDERER BERUECK-
SICHTIGUNG DER GRUNDRECHTLICHEN INTERESSENBEWERTUNG UND
DER ARBEITSRECHTLICHEN SCHUTZVORSCHRIFTEN 5
§ 1 DAS VERHALTENSMUSTER IN DER PRAXIS 7
A) DAS GESCHEHEN IN DER PRAXIS 7
B) DIE RECHTSUNSICHERHEIT IN DER PRAXIS 8
I. DIE ENTSCHEIDUNGEN DES OLG DUESSELDORF UND DES OLG
NUERNBERG 8
II. ZUR FRAGE DES UNRECHTSBEWUSSTSEINS BEIM FREIBERUFLER 9
C) DIE HINTERGRUENDE IN DER PRAXIS 11
§2 DER BEGRIFF *WETTBEWERBSVERBOT 13
A) KUNDENSCHUTZVEREINBARUNG ALS UNTERFALL EINES
WETTBEWERBSVERBOTS 13
B) BRANCHENUEBLICHES WETTBEWERBSVERBOT 15
§ 3 DER RECHTLICHE STATUS DES FREIBERUFLERS 17
§ 4 STELLENWERT DER FREIBERUFLER UND DER UNTERNEHMENS-
BERATUNGEN INNERHALB DER IT-BRANCHE 18
§ 5 VERTRAGSKONSTELLATIONEN 19
A) DREIERKONSTELLATION UND VIERERKONSTELLATION 20
B) AUFTRETEN DES FREIBERUFLERS ALS GMBH 20
C) DER PRUEFINASSSTAB BEIM WETTBEWERBSVERBOT IN DER
VIERERKONSTEUEATION 21
D) NACHVERTRAGLICHES UND VORVERTRAGLICHES WETTBEWERBSVERBOT 21
XI
INHALTSVERZEICHNIS
§ 6 DIE INTERESSENBEWERTUNG UNTER BESONDERER BERUECKSICHTI-
GUNG DER GRUNDRECHTLICH GESCHUETZTEN RECHTSPOSITIONEN 22
A) INTERESSEN DES FREIBERUFLERS 22
I. UEBERMAESSIGE BENACHTEILIGUNG DES FREIBERUFLERS 23
II. BEEINTRAECHTIGUNG DER INTERESSEN DES ENDKUNDEN 26
B) INTERESSEN DER UNTERNEHMENSBERATUNG 26
I. ABSICHERUNG DER AKQUISITIONSTAETIGKEIT 26
II. BESONDERHEITEN IN DER VIERERKONSTELLATION 27
C) WETTBEWERBSVERBOT ALS AUSGLEICH DER INTERESSENKOLLISION 28
I. DIE VORGABE DES BVERFG 29
II. DER SCHUTZ DER GRUNDRECHTE 30
1. SCHUTZBEREICH DES ART. 12 GG 31
2. ZUM SCHUTZBEREICH DES EINGERICHTETEN UND AUSGEUEB-
TEN GEWERBEBETRIEBS 32
A) ABWAEGUNG 32
B) ERGEBNIS 33
III. BEWERTUNG DER INTERESSENLAGE 33
1. DIE AKQUISITIONSLEISTUNG DER UNTEMEHMENSBERATUNG 35
2. ZUR NOTWENDIGKEIT EINES ANGEMESSENEN AUSGLEICHS 37
D) ERGEBNIS 37
§ 7 VERSTOSS GEGEN ARBEITSRECHTLICHE SCHUTZVORSCHRIFTEN 38
A) VERSTOSS GEGEN § 9 AUEG BZW. § 1 ABS. 2 AUEG I.V.M.
§§ 134 BGB, 4 AFG 39
I. VORAUSSETZUNGEN UND RECHTSFOLGEN 40
II. DER FREIBERUFLER ALS (LEIH-)ARBEITNEHMER I.S.D. AUEG 40
1. VERSTAENDNIS DER BRANCHE 41
2. ABGRENZUNG FREIBERUFLER / ARBEITNEHMER 42
A) PERSOENLICHE ABHAENGIGKEIT DES FREIBERUFLERS
AUFGRUND VERTRAGLICHER REGELUNGEN 42
AA) ABSCHLUSS EINES RAHMENVERTRAGS AUF UNBE-
STIMMTE ZEIT / EINZELVERTRAEGE MIT VERLAEN-
GERUNGSOPTION 43
(1) RAHMENVERTRAG AUF UNBESTIMMTE ZEIT 43
(2) VEREINBARUNG EINER VERLAENGERUNGSOPTION 43
(3) ERGEBNIS 44
BB) RAHMENVERTRAG ENTHAELT LANGE
KUENDIGUNGSFRIST 45
CC) BINDUNG DES FREIBERUFLERS AN ENTWICK-
LUNGS- UND DOKUMENTATIONSRICHTLINIEN 46
XII
INHALTSVERZEICHNIS
DD) VERPFLICHTUNG ZUR UEBERTRAGUNG DER RECHTE
AN DEN ARBEITSERGEBNISSEN 47
EE) VERPFLICHTUNG ZUR VERTRAULICHKEIT 47
FF) WETTBEWERBSVERBOT GLEICHE DAS VERTRAGS-
VERHAELTNIS EINEM ARBEITSVERHAELTNIS AN 48
GG) VERPFLICHTUNG ZUM AUSFUELLEN VON
TAETIGKEITSNACHWEISEN 49
HH) ZAHLUNG MONATLICHER VERGUETUNG 50
II) FREIBERUFLER DARF UNTERAUFTRAGNEHMER NICHT
ODER NUR MIT ZUSTIMMUNG DER UNTEMEH-
MENSBERATUNG EINSETZEN 51
JJ) AUFTRETEN DES FREIBERUFLERS IM NAMEN DER
UNTERNEHMENSBERATUNG 52
B) PERSOENLICHE ABHAENGIGKEIT AUFGRUND DER DURCH-
FUEHRUNG DES VERTRAGS 53
AA) FREIE EINTEILUNG DER ARBEITSZEIT /
GANZTAGSARBEIT 55
BB) FREIBERUFLER WIRD BEIM ENDKUNDEN TAETIG /
FREIBERUFLER BEKOMMT EINSATZMITTEL
GESTELLT 56
CC) MANGELNDE ERFOLGSBEZOGENHEIT DER
TAETIGKEIT 58
DD) DAS ARBEITSBEZOGENE WEISUNGSRECHT 59
C) STELLUNGNAHME ZU DEN ABGRENZUNGSKRITERIEN 60
AA) ZUR KONKRETISIERUNG DES ARBEITSBEZOGENEN
WEISUNGSRECHTS 61
BB) DIE BANDBREITE DER TAETIGKEIT DES IT-
FREIBERUFLERS 62
CC) ZIELE DES AUEG 63
(1) ABWAEGUNG 65
(2) ERGEBNIS 66
III. NEUREGELUNG ZUR BEKAEMPFUNG DER SCHEINSELBSTAENDIGKEIT 67
1. MEINUNGSSTAND IN DER LITERATUR 67
2. STELLUNGNAHME 67
IV. ERGEBNIS 69
B) VERSTOSS GEGEN § 74 ABS. 2 HGB MANGELS ZUSAGE EINER
KARENZENTSCHAEDIGUNG 69
I. EINFUEHRUNG 70
II. WETTBEWERBSABREDE I.S.D. § 74 ABS. 2 HGB 71
III. KEINE UNMITTELBARE ANWENDBARKEIT DES § 74 ABS. 2 HGB 73
IV. ENTSPRECHENDE ANWENDBARKEIT DES § 74 ABS. 2 HGB 74
XIII
INHALTSVERZEICHNIS
1. MEINUNGSSTAND IN RECHTSPRECHUNG UND LITERATUR 74
2. STELLUNGNAHME 80
3. VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE 80
4. ABGRENZUNG FREIBERUFLER / ARBEITNEHMERAEHNLICHE
PERSON 81
A) DIE ENTSCHEIDUNGEN DES LG WUPPERTAL UND DES
OLG DUESSELDORF , 82
B) EINSTUFUNG ALS ARBEITNEHMERAEHNLICHE PERSON 86
C) WIRTSCHAFTLICHE ABHAENGIGKEIT DES FREIBERUFLERS 86
AA) 40-STUNDEN-TAETIGKEIT FUER DIE UNTEMEH-
MENSBERATUNG 87
BB) STELLUNGNAHME 88
CC) SOZIALVERSICHERUNGSRECHTLICHE NEUREGELUNG
ZUM ARBEITNEHMERAEHNLICHEN SELBSTAENDIGEN 89
D) SOZIALE SCHUTZBEDTTRFTIGKEIT 89
AA) EIGENER ANSATZ 90
(1) DER EISMANN-FALL 90
(2) EISMANN-FALL CONTRA IT-FREIBERUFLER 91
(3) VERGUETUNG DECKT EINHALTUNG DES WETTBE-
WERBSVERBOTS AB 92
(4) VERGUETUNG DES FREIBERUFLERS IN RELATION
ZUM EINKOMMEN DES FESTANGESTELLTEN 92
BB) ZUSAMMENFASSUNG 93
TEIL 2 DAS WETTBEWERBSVERBOT IM LICHTE DER WETTBEWERBS-
RECHTLICHEN UND PRIVATRECHTLICHEN REGELUNGEN SOWIE
AUSGEWAEHLTE PROBLEME AUS DER VIERERKONSTELLATION 95
§ 8 VERSTOSS GEGEN § 1 GWB 97
A) SCHUTZZWECK DES § 1 GWB IN ABGRENZUNG ZU § 138 BGB .....97
B) DIE VORAUSSETZUNGEN DES KARTELLVERBOTS 98
L FREIBERUFLER ALS *UNTERNEHMEN LS.D. § 1 GWB 98
II. WETTBEWERBSVERHAELTNIS ZWISCHEN FREIBERUFLER UND
UNTERNEHMENSBERATUNG 99
1. AUFTRETEN ALS EINHEIT 100
2. ERGEBNIS 100
III. SPUERBARE AUSSENWIRKUNG 101
1. ZUGANG ZUM MARKT IM WETTBEWERBSRECHTLICHEN SINNE 101
2. KEINE UNERSETZLICHKEIT DES FREIBERUFLERS 103
3. AUSTAUSCHBARKEIT IN EINARBEITUNGSZEIT IST VOM
ENDKUNDEN GEWOLLT 104
XIV
INHALTSVERZEICHNIS
4, ERGEBNIS 104
IV. ENTSCHEIDUNG DES LG GIESSEN 104
1. DER VERGLEICH MIT DER UNTERNEHMENSVERAEUSSERUNG 105
2. UNTERSCHEIDUNG NACH DEM .ANSTOSS DES WETT-
BEWERBSVERSTOSSES 106
3. ERGEBNIS 108
C) UNGESCHRIEBENE AUSNAHMETATBESTAENDE IM RAHMEN DES
§1GWB 108
I. VERGLEICH MIT DEM GESELLSCHAFTSRECHT 108
II. DER LEISTUNGSAUSTAUSCH IM WETTBEWERBSVERBOT 109
D) ERGEBNIS 110
§ 9 VERSTOSS GEGEN § 9 AGBG 110
A) VERHAELTNIS VON § 9 AGBG ZU § 74 ABS. 2 HGB 111
B) § 9 AGBG ALS LEXSPECIALIS ZU § 138 BGB? 111
C) ANWENDBARKEIT DES AGB-GESETZES 112
I. LEISTUNGSAUSTAUSCH I.S.D. § 8 AGBG 113
II. NOTWENDIGKEIT DER VORFORMULIERUNG DES WETTBEWERBS-
VERBOTS 114
1. ABWAEGUNG 115
2. ERGEBNIS 116
D) ZUM PRUEFMASSSTAB VON § 9 AGBG IM VERHAELTNIS ZU
§138 BGB 116
§ 10 VERSTOSS GEGEN § 138 BGB 118
A) SPANNUNGSFELD: NICHTIGKEIT DE LEGE LATA CONTRA RECHTS-
GESTALTUNG DE LEGEFERENDA 119
B) NOTWENDIGE EINSCHRAENKUNGEN 119
I. RECHTLICH ANERKENNENSWERTES INTERESSE DER
UNTERNEHMENSBERATUNG 120
1. DAS RISIKO DER EINARBEITUNGSZEIT 120
2. KEINE REINE MAKLERTAETIGKEIT 122
3. SINN UND ZWECK DES WETTBEWERBSVERBOTS 123
4. AUSBEUTUNG DER AKQUISITIONSLEISTUNG 125
5. ERGEBNIS 125
II. ZEITLICHE EINSCHRAENKUNG 126
1. ZEITLICHE BESCHRAENKUNG BEIM HAUPTVERTRAGLICHEN
WETTBEWERBSVERBOT 126
2. GELTUNG DER SPERRFRIST FUER LAENGER ALS ZWEI JAHRE
ZURUECKLIEGENDE PROJEKTE 127
A) PRO UND CONTRA 127
B) RESULTAT 128
XV
INHALTSVERZEICHNIS
3. ZEITLICHE GRENZE BEIM VORVERTRAGLICHEN WETT-
BEWERBSVERBOT 129
III. OERTLICHE EINSCHRAENKUNG 130
1. OERTLICHE EINSCHRAENKUNG KRAFT AUSLEGUNG 130
2. STELLUNGNAHME 131
IV SACHLICHE (GEGENSTAENDLICHE) EINSCHRAENKUNG 132
1. FEHLEN SACHLICHER EINSCHRAENKUNG 132
2. DER FALL DES OLG MUENCHEN 132
3. SACHLICHE BESCHRAENKUNG IM MUSTER-WETT-
BEWERBSVERBOT 133
A) SPEZIALISIERUNG DES FREIBERUFLERS 134
B) KURZE TAETIGKEIT FUER EINEN ENDKUNDEN 135
C) LANGE TAETIGKEIT FUER VIELE ENDKUNDEN 135
D) FREIBERUFLER UEBT ANDERE TAETIGKEIT BEIM
ENDKUNDEN AUS 136
4. ERGEBNIS 136
§ 11 ZULAESSIGKEIT VON AUSNAHMEN VOM VERBOT DER GELTUNGS-
ERHALTENDEN REDUKTION 136
A) GRUENDE FUER DAS GRUNDSAETZLICHE VERBOT DER GELTUNGS-
ERHALTENDEN REDUKTION 137
B) ANERKANNTE AUSNAHMEN 137
C) EIGENER ANSATZ 138
I. WETTBEWERBSRECHTLICHE REGELUNGEN 139
II. DER GRUNDSATZ DER VERTRAGSFREIHEIT 139
1. BEDEUTUNG DES GRUNDSATZES DER VERTRAGSFREIHEIT 140
2. BESONDERHEIT BEIM WETTBEWERBSVERBOT ZWISCHEN IT-
UNTERNEHMENSBERATUNG UND IT-FREIBERUFLER 141
III. ABWAEGUNG UND ERGEBNIS 141
D) GELTUNGSERHALTENDE REDUKTION BEIM VORVERTRAGLICHEN
WETTBEWERBSVERBOT 143
E) OBJEKTIVE AUSLEGUNG CONTRA GELTUNGSERHALTENDE REDUKTION 144
§ 12 SPEZIELLE FRAGEN 145
A) KEINE AUSDRUECKLICHE REGELUNG VON AUSNAHMEFAELLEN 146
I. ABWAEGUNG 146
II. RESULTAT 148
B) UNKLARE REGELUNGEN 148
I. PRO UND CONTRA 149
II. ERGEBNIS 150
C) ZUR MOEGLICHKEIT DER VEREINBARUNG EINES ABWERBUNGSVERBOTS
MIT DEM ENDKUNDEN 150
XVI
INHALTSVERZEICHNIS
I. FUER UND WIDER 151
II. RESULTAT 151
§ 13 DIE RECHTSFOLGENREGELUNG: VERTRAGSSTRAFE 152
A) ZAHLUNG VON DM 20.000,- ALS MINDESTVERTRAGSSTRAFE 152
I. MINDESTBETRAG WIRD AUCH BEI GERINGFUEGIGEN VERSTOESSEN
FAELLIG 152
II. VERGLEICH MIT DER GESETZLICHEN RECHTSFOLGE:
SCHADENSERSATZ 153
1. BERECHNUNG DES ENTGEHENDEN GEWINNS 154
2. ABZUG ERSPARTER AUFWENDUNGEN 154
III. ERGEBNIS 154
B) RECHTSFOLGE BEI UNVERHAELTNISMAESSIG HOHER
MINDESTVERTRAGSSTRAFE 155
I. MOEGLICHKEIT DER HERABSETZUNG 155
II. PROZESS- UND KOSTENRISIKO DES FREIBERUFLERS 156
III. RECHTSPRECHUNG ZU § 343 BGB 156
IV STELLUNGNAHME 157
1. POENALER CHARAKTER DER VERTRAGSSTRAFE 158
2. GESETZLICH VORGESEHENE MOEGLICHKEIT DER
HERABSETZUNG 158
3. ZUSAMMENFASSUNG 159
C) VERPFLICHTUNG ZUR ZAHLUNG VON 20 % DES ERZIELTEN UMSATZES
UEBER DEN MINDESTBETRAG DER VERTRAGSSTRAFE HINAUS 159
I. DECKUNGSGLEICHHEIT ZWISCHEN VERTRAGSSTRAFE UND DEM
BETRAG DER GEWINNABSCHOEPFUNG 160
II. STELLUNGNAHME 162
D) RECHTSFOLGE ENTHALTE UNZULAESSIGE REGELUNG PAUSCHALIERTEN
SCHADENSERSATZES 162
E) AUFSPALTUNG IN TATBESTAND UND RECHTSFOLGE 163
I. DIE REGELUNG DES § 343 BGB 164
II. PRO UND CONTRA 164
III. ERGEBNIS 166
§ 14 AUSLEGUNG DES BEGRIFFS *KUNDE IM WETTBEWERBSVERBOT 167
A) PROBLEMATIK 168
B) STELLUNGNAHME 168
C) ERGEBNIS 170
§ 15 PFLICHT ZUR WEITERLEITUNG UND RECHT ZUR AUFERLEGUNG
EINES WETTBEWERBSVERBOTS IN DER VIERERKONSTELLATION 170
XVII
INHALTSVERZEICHNIS
A) WEITERLEITUNGSPFLICHT DER UNTERGEORDNETEN UNTERNEHMENS-
BERATUNG 170
I. ABWAEGUNG 171
II. RESULTAT 171
B) EIGENSTAENDIGES WETTBEWERBSVERBOT DER UNTERGEORDNETEN
UNTERNEHMENSBERATUNG .172
I. DIE ENTSCHEIDUNG DES OLG FRANKFURT AM MAIN 172
II. STELLUNGNAHME 172
§ 16 KUMULATIVES VORGEHEN ZWEIER UNTERNEHMENSBERATTMGEN
GEGEN DEN FREIBERUFLER 174
A) KEINE DOPPELTE INANSPRUCHNAHME AUS DER GLEICHEN HANDLUNG 174
B) FREIBERUFLER UND ENDKUNDE TEILEN DOPPELTE GEWINN-MARGE
UNTEREINANDER AUF 175
C) ZWISCHENERGEBNIS 175
D) FOLGEFRAGEN UND RESULTAT 176
§ 17 DIE STROHMANN-PROBLEMATIK 178
A) ABWAEGUNG UND MATERIELLRECHTLICHES ERGEBNIS 179
B) PROZESSRECHTLICHE PROBLEMATIK 181
I. STROHMANN-EIGENSCHAFT IST FRAGE DER RECHTLICHEN
WUERDIGUNG 181
II. BEWEISERLEICHTERUNGEN ZUGUNSTEN DER UEBERGEORDNETEN
UNTERNEHMENSBERATUNG 182
C) ZUSAMMENFASSUNG 184
ERGEBNISSE 185
STICHWORTVERZEICHNIS 187
XVIII
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