Belastende Rechtsprechungsänderungen und die positive Generalprävention:
Gespeichert in:
1. Verfasser: | |
---|---|
Format: | Abschlussarbeit Buch |
Sprache: | German |
Veröffentlicht: |
Köln ; Berlin ; Bonn ; München
Heymann
2000
|
Schriftenreihe: | Hallesche Schriften zum Recht
12 |
Schlagworte: | |
Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
Beschreibung: | XXIV, 287 S. 23 cm |
ISBN: | 3452246159 |
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BELASTENDE
RECHTSPRECHUNGSANDERUNGEN UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION
VON PROF. DR. TAE-YOUNG HA
CARI HEYMANNS VERLAG KG * KOLN * BERLIN * BONN * MUNCHEN
IMAGE 2
INHALT
VORWORT . VII
EINLEITUNG 1
I. EINFIIHRUNG IN DAS THEMA 1
1. ZUR THEMENWAHL 1
2. DIE PROBLEMATIK DES BELASTENDEN RUCKWIRKENDEN RECHTSPRECHUNGSWANDELS
DURCH DIE STRAFGERICHTE 1
A) EIN AKTUELLER SONDERFALL (PROMILLE-FALL) 2
B) DER STAND DER DISKUSSION 3
AA) DIE KONSERVATIVE POSITION 3
BB) DIE PROGRESSIVE POSITION 5
CE) DIE VERMITTELNDE POSITION 6
C) KRITISCHE FRAGEN AN DIE HERRSCHENDE MEINUNG 7
AA) DAS VERFASSUNGSRECHTLICHE PROBLEM 7
BB) DAS KRIMINALPOLITISCHE PROBLEM 8
CE) NEUE UBERLEGUNGEN ZUR LOSUNG DES PROBLEMS 9
II. METHODISCHE CBERLEGUNGEN 10
1. UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND 10
A) UNTERSUCHUNGSOBJEKT 10
AA) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 11
BB) DIE BESONDERHEIT DER HOCHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG FLLR DIE
LEBENSWIRKLICHKEIT UND DIE RECHTSWIRKLICHKEIT 12
B) ZIEL DER VORLIEGENDEN UNTERSUCHUNG 13
2. GANG DER UNTERSUCHUNG 13
ERSTER TEIL DAS RIICKWIRKUNGSVERBOT BEI BELASTENDEN RECHTSPRECHUNGSANDE-
RUNGEN DURCH DIE STRAFGERICHTE 15
ERSTES KAPITEL EINBLICK IN FALLGRUPPEN DER BELASTENDEN
RECHTSPRECHUNGSANDE- RUNGEN DURCH DIE STRAFGERICHTE 16
I. STRAFBEGRIINDENDE RECHTSPRECHUNGSANDERUNGEN 16
1. FALLGRUPPEN IM ALLGEMEINEN TEIL DES STGB 17
A) IRRTUM BEI PARTEIVERRAT (§ 356 STGB) 17
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: RGST 71,253: PARTEIVERRAT, EINVER-
STANDNIS DES ERSTVERTRETENEN 17
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 5,301; IRRTUM UBER INTERES-
SENGEGENSATZ 17
IX
IMAGE 3
INHALT
B) DAS ZIICHTIGUNGSRECHT VON LEHREN BEI DER KORPERVERLETZUNG (§ § 223,34
STGB) 17
AA) RECHTSPRECHUNG VOR BGHST 6,263 17
BB) DIE ERSTE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 6,263: UBER DIE FRAGE,
OBDEM LEHRER EIN ZIICHTIGUNGSRECHT ZUSTEHT 18
CE) DIE ZWEITE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 12, 62: ZIICHTIGUNGS-
RECHT IN BERUFSSCHULEN, UBERTRAGUNG DER ELTERLICHEN ZUCHTIGUNGSBE-
FUGNIS 18
DD) KORREKTUR DER ALTEN RECHTSPRECHUNG DURCH DEN GESETZGEBER 18 2.
FALLGRUPPEN IM BESONDEREN TEIL DES STGB 19
A) DIE BESONDERE VERWERFLICHKEIT DER MORDMERKMALE HEIMTUCKE UND STRAF-
TATVERDECKUNGSABSICHT IN § 211 ABS. 2 STGB 19
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: BGHST 27,346 (PROSTITUIERTEN-FALL) 19
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 35, 116 (ZEITSCHRIFTENWERBER-
FALL) 20
B) HEHLEREI AN UMGEWECHSELTEM GELD (§ 259) 20
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG 21
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 10, 1: MITWIRKEN ZUM ABSATZ (§259
STGB) 21
C) DER BEGRIFF DES »VERMOGENSBESCHADIGUNG IN § 263 STGB 21 AA) DIE
FRUHERE RECHTSPRECHUNG: RGST 36,334: »RECHTLICH GESCHUTZES VERMOGEN 21
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: RGST 44,230: REIN WIRTSCHAFTLICHER
VERMOGENSBEGRIFF 22
D) DER PROMILLE-GRENZWERT DES BLUTALKOHOLS GEMAB §§ 315 C ABS. 1 NR. 1
A, 316 STGB (AUSLEGUNG DER HAFTUNGSKLAUSEL DES STRAFGESETZBUCHS
BEZUGLICH DER MEDIZINISCHEN ERKENNTNIS) 22
AA) DIE URSPRUNGLICHE RECHTSPRECHUNG: RG UND BGH BIS ZUR ENTSCHEI- DUNG
BGHST 5,168 22
BB) DIE ERSTE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 5,168: BLUTALKOHOL BEIM
KRAFTFAHRER: 1,5-PROMILLE-FALL 23
CE) DIE ZWEITE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 21,157: 1,3- PROMILLE-
FALL 23
DD) DER ERSTE VERSUCH EINER NEUERLICHEN RECHTSPRECHUNGSANDERUNG BEIM
STURZTRUNK: BGHST 24,200: FAHRUNTUCHTIGKEIT NACH STURZTRUNK BEI WENIGER
ALS 1,3 PROMILLE (STURZTRUNK-FALL) 23
EE) DIE ANWENDUNG DER 1,3 PROMILLEGRENZE AUF MOFA-FAHRER: BGHST 30, 251:
GRENZWERT FUR ALKOHOLBEDINGTE FAHRUNTUCHTIGKEIT DES MOFA-FAH- RERS
(MOFA-FALL) 24
FI) DIE LETZTE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 37,89: 1,1-PROMILLE-FALL.
24 II. STRAFVERSCHARFENDE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG 25
1. FALLGRUPPEN IM ALLGEMEINEN TEIL DES STGB - VERHALTNIS VON TATERSCHAFT
UND TEILNAHME 25
A) DIE ABGRENZUNG ZWISCHEN MITTATERSCHAFT UND BEIHILFE IN §§ 25,27 STGB
26 AA) DIE URSPRUNGLICHE RECHTSPRECHUNG: RG UND BGH BIS ZUR ENTSCHEI-
DUNG BGHST 18,87: SUBJEKTIVE TATERLEHRE/TEILNAHMELEHRE (»ANIMUS-
FORMEL) 26
IMAGE 4
INHALT
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG (ABLEHNUNG DER SUBJEKTIVEN TATER-
LEHRE): BGHST 19, 135: TOTUNG AUF VERLANGEN UND BEIHILFE ZUM SELBSTMORD
(GISELA-FALL) 27
B) DIE ABGRENZUNG ZWISCHEN MITTELBARER TATERSCHAFT UND BEIHILFE IN §§
25, 27 STGB (TATER HINTER DEM TATER) 28
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG (EXTREM SUBJEKTIVE TATERLEHRE):
BGHST 18, 87: AUSNAHMSWEISE BEIHILFE TROTZ EIGENHANDIGER TOTUNG
(STASCHYNSKIJ-FALL) 28
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 3 9 , 1: SCHUSSE AN DER BERLINER
MAUER (MAUERSCHUTZEN-FALL) 28
C) DIE ABGRENZUNG ZWISCHEN MITTELBARER TATERSCHAFT UND ANSTIFTUNG IN §§
25, 26 STGB (TATER HINTER DEM TATER) 30
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: BGHST 32,38: ABGRENZUNG VON TO-
TUNGSTATERSCHAFT UND STRAFLOSER SELBSTTOTUNGSTEILNAHME (SIRIUS-FALL) 30
BB) DIE ERSTE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 35, 347: ABGRENZUNG
MITTELBARE TATERSCHAFT/ANSTIFUNG (KATZENKONIG-FALL) 31
CE) DIE ZWEITE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 40,218: MITTELBARE
TATERSCHAFT HOHER DDR-FUNKTIONARE (MAUERSCHUTZEN-FALL) 31
2. FALLGRUPPEN IM BESONDEREN TEIL DES STGB , 33
A) BLUTALKOHOLKONZENTRATION UND VERMINDERTE SCHULDFAHIGKEIT GEM. § 21
STGB 33
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: BGHST 37,231: VERMINDERTE SCHULDFA-
HIGKEIT GEM. § 21 STGB 33
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 43,67: VERMINDERTE SCHULDFA-
HIGKEIT GEM. § 21 STGB 33
B) DIE FRAGE DER FORTGESETZTEN TAT BEI DER BILDUNG DER STRAFE GEM. §§
52,53 STGB 34
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: BGHST 37,45: DIE FORTGESETZTE TAT 34 BB)
DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 40, 138: ABSCHAFFUNG DES
FORTSETZUNGSZUSAMMENHANGES 34
C) ZUR FRAGE DER KONKURRENZEN ZWISCHEN VORSATZLICHER TOTUNG UND
VORSATZLI- CHER KORPERVERLETZUNG 36
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: BGHST 16, 122: GESETZESEINHEIT ZWI-
SCHEN §§211 FF. STGB § 223 STGB 36
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHNJW 1999,30: TATEINHEIT ZWI- SCHEN
§§ 211 FF. STGB UND § 223 STGB 36
D) DAS KONKURRENZVERHALTNIS ZWISCHEN § 223 B (A.F.) UND § 224 STGB (A.
F.)... 37
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: BGH GA 1975, 85: GESETZESEINHEIT
ZWISCHEN § 223 B STGB (A.F.) UND § 224 STGB (A.F.) 37
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGH NJW 1999,72: TATEINHEIT ZWI- SCHEN
§ 223 B STGB (A.F.) UND § 224 STGB (A.F.) 37
3. FALLGRUPPEN IM BESONDEREN TEIL DES STGB 37
A) DER BEGRIFFDER »WAFFE IN §§ 223 A (A.F.), 250 ABS. 1 1 (A.F.) STGB
38
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG: RG, DR 1940, 1937 38
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG: BGHST 1, 1 FF.: BEGRIFFDER WAFFE 38 B)
DER BEGRIFF DES GEFAHRLICHEN WERKZEUGS IN § 223 A ABS. 1 STGB
(A.F.).... 38
XI
IMAGE 5
INHALT
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG 38
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG 39
C) DER BEGRIFF DES »UMSCHLOSSENEN RAUMES IN § 243 ABS. 1 NR. 2 STGB 39
AA) DIE FRUHERE RECHTSPRECHUNG.: 39
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG 39
D) DER BEGRIFF »GEWALT GEGEN EINE PERSON IM SINNE DER §§ 177, 249 FF.
STGB : 40
AA) RECHTSPRECHUNG VOR BGHST 1, 145 40
BB) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG 40
III. AUSEINANDERSETZUNG MIT RIICKWIRKENDEN BELASTENDEN PRAXISANDERUNGEN
IN DER STRAFGERICHTLICHEN RECHTSPRECHUNG 40
1. ANSICHT DES REICHSGERICHTS 41
2. ANSICHT DES BUNDESGERICHTSHOFS 41
3. ANSICHT DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 42
A) DIE RECHTSPRECHUNG VOR BVERFGE 74, 102 (PROMILLEGRENZE) 42
AA) ARGUMENTEATION GEGEN ART. 103 ABS. 2 GG 42
BB) ARGUMENTE GEGEN ART. 3 GG 43
B) DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS IN DER ENTSCHEIDUNG
BVERFGE 74, 102: ZUR ZULASSIGKEIT EINER RIICKWIRKENDEN ANDERUNG DER
SOGENANNTEN PROMILLE-GRENZE VON 1,3 AUF 1,1 PROMILLE 44
AA) ARGUMENTE GEGEN ART. 103 ABS. 2 GG 44
BB) ARGUMENTE GEGEN ART. 3 GG 45
4. BEHANDLUNG VON RIICKWIRKENDEN BELASTENDEN RECHTSPRECHUNGSANDERUNGEN
IN DER RECHTSPRECHUNG DER OBERLANDESGERICHTE UND DER UNTEREN
GERICHTSBARKEIT 46
ZWEITES KAPITEL DIE ENTWICKLUNG DER DISKUSSION UBER BELASTENDE
RECHTSPRE- CHUNGSANDERUNGEN DURCH DIE STRAFGERICHTE IN DEUTSCHLAND 48
I. UBERBLICK DER REAKTIONEN AUF BELASTENDE RECHTSPRECHUNGSANDERUNGEN IN
DER STRAF- UND STAATSRECHTSWISSENSCHAFTLICHEN LITERATUR 49
1. STELLUNGNAHME IN DER STRAF- UND STAATSRECHTSWISSENSCHAFTLICHEN
LITERATUR BIS ZUM 9. 12. 1966 (BGHST 21,151) 49
A) DIE AUSEINANDERSETZUNG UBER DIE GELTUNG DES ART. 103 ABS. 2 GG 49 B)
DIE AUSEINANDERSETZUNG UBER DEN LOSUNGSWEG 50
AA) DIE STRAFRECHTSDOGMATISCHE LOSUNG UNTER BERIICKSICHTIGUNG DES
SCHULDGESICHTSPUNKTS 50
BB) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE LOSUNG IIBER DIE ANALOGE ANWENDUNG DES
ART. 103 ABS. 2 GG 50
CE) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE LOSUNG UNTER DEM GESICHTSPUNKT DES VER-
TRAUENSSCHUTZES AUS ART. 20 ABS. 3 GG 51
2. STELLUNGNAHMEN REAKTIONEN IN DER STRAF- UND
STAATSRECHTSWISSENSCHAFTLICHEN LITERATUR NACH DEM 9. 12. 1966 BIS ZUM
18. 1. 1990 51
A) DIE AUSEINANDERSETZUNG UBER DEN RECHTSQUELLENCHARAKTER VON
PRAJUDIZIEN.. 51 B) DIE AUSEINANDERSETZUNG UBER DEN LOSUNGSWEG 52
XII
IMAGE 6
INHALT
AA) DIE STRAFRECHTSDOGMATISCHE LOSUNG UNTER DEM SCHULDGESICHTSPUNKT AUS
DEM VERBOTSIRRTUM 52
BB) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE LOSUNG UNTER DER ANALOGEN ANWENDUNG DES
ART. 103 ABS. 2 GG 53
CE) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE LOSUNG UNTER DEM GESICHTSPUNKT DES VER-
TRAUENSSCHUTZES AUS ART. 20 ABS. 3 GG 54
3. REAKTIONEN IN DER STRAF- UND STAATSRECHTSWISSENSCHAFTLICHEN LITERATUR
NACH DEM 18. 1. 1990 (BGHST 37, 89) 54
II. DER STAND DER DISKUSSION UBER DAS RIICKWIRKUNGSVERBOT BEI
BELASTENDEM RECHT- SPRECHUNGSWANDEL DURCH DIE STRAFGERICHTE IN
DEUTSCHLAND 55
1. DIE ABLEHNUNG DER ANWENDBARKEIT VON ART. 103 ABS. 2 GG UND DER STRAF-
RECHTSDOGMATISCHE LOSUNGSWEG UNTER DEM SCHULDGESICHTSPUNKT 55 A) DIE
TRADITIONELLE VERFASSUNGSRECHTLICHE, IDEENGESCHICHTLICHE UND RECHTSPO-
LITISCHE INTERPRETATION DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 56
AA) DIE »GESETZGEBUNGSPOLITIK ALS OBJEKTIVITATSGARANTIE DER
GESETZESORD- NUNG 57
(1) DIE AUFFASSUNG VON FEUERBACH 57
(2) DIE AUFFASSUNG VON MAUNZ 59
BB) DIE OBJEKTIVE RECHTSSICHERHEIT ALS KONTINUITATSGEWAHR UND VERTRAU-
ENSSSCHUTZ IM BEREICH DER GESETZGEBUNG 59
(1) DIE AUFFASSUNG FEUERBACHS 59
(2) DIE AUFFASSUNG VON OSSENBUHL 60
(3) DIE AUFFASSUNG VON ARNDT 61
B) DIE TRADITIONELLE RECHTSTHEORETISCHE INTERPRETATION DES
GEWALTENTEILUNGS- PRINZIPS 62
AA) DIE STRIKTE FUNKTIONSTRENNUNG ZWISCHEN GESETZGEBUNG UND RECHTSPRE-
CHUNG 62
(1) DIE AUFFASSUNG VON GRIINWALD 63
(2) DIE AUFFASSUNG VON HANDEL 63
(3) DIE AUFFASSUNG VON TRONDLE 63
(4) DIE AUFFASSUNG VON RUDOLPHI 64
(5) DIE AUFFASSUNG VON SCHUNEMANN 64
(6) DIE AUFFASSUNG VON JAKOBS 64
BB) DIE AUSLEGUNGSGRUNDSATZE DES RICHTERS ALS VERWIRKLICHUNG EINES GE-
SETZESWILLENS 65
(1) DIE AUFFASSUNG VON RADBRUCH 65
(2) DIE AUFFASSUNG VON JAGUSCH UND SCHRODER 66
(3) DIE AUFFASSUNG VON BOCKELMANN 66
(4) DIE AUFFASSUNG VON SCHMIDHAUSER 66
(5) DIE AUFFASSUNG VON TRONDLE 67
(6) DIE AUFFASSUNG VON JAKOBS 68
(7) DIE AUFFASSUNG VON ROXIN 68
CE) DIE REGELBILDUNG IN DER RECHTSPRECHUNG UND DIE EINZELFALLENTSCHEI-
DUNG ALS VERPFLICHTUNG DES RICHTERS 68
(1) DIE AUFFASSUNG VON STREE 69
(2) DIE AUFFASSUNG VON LEMMEL 69
(3) DIE AUFFASSUNG VON RUDOLPHI 69
(4) DIE AUFFASSUNG VON TRONDLE 70
XIII
IMAGE 7
INHALT
C) DAS TRADITIONELLE STRAFRECHTSDOGMATISCHE INTERPRETATION UNTER DER
BERIICK- SICHTIGUNG RECHTSTHEORETISCHEN, VERFASSUNGSRECHTLICHEN UND
KRIMINALPOLITI- SCHEN IMPLIKATIONEN DER RECHTSGEWINNUNG 70
AA) DER VERBOTSIRRTUM (§ 17 STGB) UNTER EINBEZIEHUNG DER STRAFRECHTLI-
CHEN UND KRIMINALPOLITISCHEN BEZUGSRAHMEN 71
(1) DIE AUFFASSUNG VON STREE 72
(2) DIE AUFFASSUNG VON RUDOLPHI 72
(3) DIE AUFFASSUNG VON AMDT 72
(4) DIE AUFFASSUNG VON JAKOBS 73
BB) DER VERBOTSIRRTUM IN § 17 STGB UNTER EINBEZIEHUNG DER RECHTSTHEORE-
TISCHEN UND VERFASSUNGSRECHTLICHEN BEZUGSRAHMEN 73
(1) DIE AUFFASSUNG VON SCHRODER 73
(2) DIE AUFFASSUNG VON SCHIINEMANN 74
CE) DER VERBOTSIRRTUM IN § 17 STGB UNTER EINBEZIEHUNG DER STRAFPROZES-
SUALEN BEZUGSRAHMEN 74
(1) DIE AUFFASSUNG VON KNITTEL 74
(2) DIE AUFFASSUNG VON HAFFKE 74
(3) DIE AUFFASSUNG VON OTTO 75
D) ZUSAMMENFASSUNG 75
2. DIE ABLEHNUNG DER ANWENDBARKEIT VON ART. 103 ABS. 2 GG UND DER
VERFAS- SUNGSRECHTLICHE LOSUNGSWEG UNTER DEM GESICHTSPUNKT DES
VERTRAUENSSCHUTZES AUS ART. 20 ABS. 3 GG 77
A) DER VERTRAUENSSCHUTZ BEI DEM RECHTSQUELLENCHARAKTER VON PRAJUDIZIEN
78
AA) DIE AUFFASSUNG VON MATTIL 78
BB) DIE AUFFASSUNG VON KNITTEL 78
B) DER VERTRAUENSSCHUTZ BEI VERFASSUNGS- UND REVISIONSGERICHTLICHEN ENT-
SCHEIDUNGEN 79
AA) DIE AUFFASSUNG VON GRUNSKY 79
BB) DIE AUFFASSUNG VON BURMEISTER 80
C) DER VERTRAUENSSCHUTZ BEI DER IDEENGESCHICHTLICHEN UND
RECHTSPOLITISCHEN INTERPRETATION DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 81
AA) DIE AUFFASSUNG VON GROSS 81
BB) DIE AUFFASSUNG VON DANNECKER 82
D) ZUSAMMENFASSUNG 83
3. DIE ANALOGE ANWENDBARKEIT VON ART. 103 ABS. 2 GG 84
A) DIE MODERNE IDEENGESCHICHTLICHE, RECHTSPOLITISCHE UND
VERFASSUNGSRECHTLICHE INTERPRETATION DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 86 AA) DIE
»RECHTSSTAATLICHE KRIMINALPOLITIK ALS OBJEKTIVITATSGARANTIE DER
RECHTSORDNUNG 86
(1) DIE AUFFASSUNG VON V. LISZT 86
(2) DIE AUFFASSUNG VON KOHLMANN 87
(3) DIE AUFFASSUNG VON H.-L. SCHREIBER 87
BB) DIE SUBJEKTIVE RECHTSSICHERHEIT ALS KONTINUITATSGEWAHR UND
VERTRAUENSSCHUTZ IM BEREICH DER RECHTSPRECHUNG 88
(1) DIE AUFFASSUNG VON MEYER-LADEWIG 88
(2) DIE AUFFASSUNG VON BAUMANN 89
(3) DIE AUFFASSUNG VON DIIRIG 89
(4) DIE AUFFASSUNG VON NAUCKE 89
XIV
IMAGE 8
INHALT
(5) DIE AUFFASSUNG VON H.-L. SCHREIBER 90
(6) DIE AUFFASSUNG VON TIEDEMANN UND RANSIEK 91
(7) DIE AUFFASSUNG VON HASSERMER 91
(8) DIE AUFFASSUNG VON KRAHL 91
B) DIE MODERNE RECHTSTHEORETISCHE INTERPRETATION DES
GEWALTENTEILUNGSPRINZIPS... 92 AA) DIE ZUSAMMENARBEIT UND DIE KOMPETENZ
VON GESETZGEBUNG UND RECHTSPRECHUNG 92
(1) DIE AUFFASSUNG VON KRIELE 92
(2) DIE AUFFASSUNG VON H.-L. SCHREIBER 93
BB) DIE RECHTSFINDUNG DES RICHTERS ALS SOZIALGESTALTENDE AUFGABE 93 (1)
DIE AUFFASSUNG VON KOHLMANN 94
(2) DIE AUFFASSUNG VON H.-L. SCHREIBER 94
(3) DIE AUFFASSUNG VON HASSEMER 94
C) DER RECHTSQUELLENCHARAKTER VON PRAJUDIZIEN UNTER DER
BERIICKSICHTIGUNG DER RECHTSGEWINNUNG 95
AA) DIE RECHTSPRECHUNGSANDERUNG VON GESETZERGANZENDER, TATSACHLICHER
BEDEUTUNG 95
(1) DIE AUFFASSUNG VON SCHRODER 95
(2) DIE AUFFASSUNG VON STRABBURG 96
BB) DIE EINHEITLICHE UND STANDIGE HOCHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG MIT
DER ORIENTIERUNGSFUNKTION WIE EIN GESETZ 96
(1) DIE AUFFASSUNG VON MULLER-DIETZ 96
(2) DIE AUFFASSUNG VON H.-L. SCHREIBER 97
CE) DIE VOLLIG KONFORME UND FORMELHAFT FESTGELEGTE HOCHSTRICHTERLICHE
RECHTSPRECHUNG 97
(1) DIE AUFFASSUNG VON SCHRODER 97
(2) DIE AUFFASSUNG VON ESER 98
D) ZUSAMMENFASSUNG 98
III. DIE KONSEQUENZEN DER STRAFRECHTSWISSENSCHAFTLICHEN
AUSEINANDERSETZUNG UBER BELASTENDE RECHTSPRECHUNGSANDERUNGEN DURCH DIE
STRAFGERICHTE 101
1. KRITISCHE FRAGEN AN DEN LOSUNGSWEG DER HERRSCHENDEN MEINUNG UNTER DEM
GESICHTSPUNKT DER POSITIVEN GENERALPRAVENTION 101
A) KRITIK AN DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN LOSUNG BEI ANALOGER ANWENDUNG
DES ART. 103 ABS. 2 GG 101
AA) DER UNMITTELBAR DEMOKRATISCH LEGITIMIERTE GESETZGEBER 102
BB) DAS FORMALISIERTE PARLAMENTARISCHE GESETZGEBUNGSVERFAHREN 102 CE)
DAS FEHLEN EINER INSTITUTIONALISIERTEN FORM DER RECHTSANDERUNG IM
RICHTERLICHEN ENTSCHEIUNGSPROZEB 103
B) KRITISCHE FRAGEN AN DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE LOSUNG UNTER DEM
GESICHTS- PUNKT DES VERTRAUENSSCHUTZES AUS ART. 20 ABS. 3 GG 103
AA) DIE »AD-HOC-ENTSCHEIDUNG ALS AUSNAHMEENTSCHEIDUNG 103 BB) DIE
GERINGERE VERBINDLICHKEIT UND KONSTANZ DES RICHTERRECHTS 104 CE) DIE
LEHRE VOM PROSPECTIVE OVERRULING UND VOM »NEUEN ENTSCHEI- DUNGSSTIL
(»VON-NUN-AN-KLAUSEL, ANDERUNGSWARNUNG/WAMUNGS-
VERFAHREN) 104
C) KRITISCHE FRAGEN AN DIE STRAFRECHTSDOGMATISCHE LOSUNG UNTER DEM
SCHULD- GESICHTSPUNKT DES VERBOTSIRRTUMS GEM. § 17 STGB 105
XV
IMAGE 9
INHALT
AA) DIE VERTRAUENSGRUNDLAGE IM ERGANZUNGSVERHALTNIS ZWISCHEN GESETZ UND
SEINER AUSLEGUNG 106
BB) DIE FAKTISCHE GLEICHHEIT VON RECHTSANDERUNGEN AUFGRUND EINER
GESETZES- ODER RECHTSPRECHUNGSANDERUNG 106
CE) DIE VEROBJEKTIVIERUNG DES VERTRAUENSSCHUTZES ALS FUNKTION DER
RECHTSPRECHUNG 106
DD) DIE VERBURGERUNG VON RECHTSSICHERHEIT UND VORHERSEHBARKEIT DES
RECHTS 107
EE) DER VERTRAUENSSCHUTZ UND DIE VERLABLICHKEIT DER RECHTSORDNUNG ALS
AUFGABE DER RECHTSPRECHUNG 107
2. STELLUNGNAHME 107
A) DAS VERFASSUNGSRECHTLICHE PROBLEM IM BLICKFELD DER POSITIVEN GENERAL-
PRAVENTION 108
B) DAS KRIMINALPOLITISCHE PROBLEM IM BLICKFELD DER POSITIVEN GENERALPRA-
VENTION 108
ZWEITER TEIL DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION UND DAS
GESETZLICHKEITSPRINZIP 111
DRITTES KAPITEL DIE ENTWICKLUNG DER DISKUSSION UBER DIE
GENERALPRAVENTION IN DER BUNDESREPUBLIK DEUTSCHLAND 112
I. DER VERLAUF DER STRAFRECHTSDISKUSSION UBER DIE GENERALPRAVENTION NACH
DEM 2. WELTKRIEG BIS ZUM ENDE DER SECHZIGER JAHRE 112
1. DIE ABLEHNUNG DER GENERALPRAVENTION UNTER DEM EINFLUB DER
NATIONALSOZIA- LISTISCHEN VERGANGENHEIT UND DAS BONNER GRUNDGESETZ 113
A) DER ABSCHRECKUNGSGEDANKE IM NATIONALSOZIALISTISCHEN STRAFRECHT 113 B)
DIE ABSCHAFFUNG DER TODESSTRAFE DURCH DAS GRUNDGESETZ 114 2. DIE
STRAFWISSENSCHAFTLICHE DISKUSSION DES LEGITIMATIONSPROBLEMS IM HINBLICK
AUF DAS VERHALTNIS VON GENERALPRAVENTION UND MENSCHENWURDE 115
A) DIE GENERALPRAVENTIVE STRAFSCHARFUNG ALS EINE VERLETZUNG DER
MENSCHEN- WURDE 116
B) DIE GENERALPRAVENTIVE STRAFSCHARFUNG UND DAS MAB DER SCHULD IN DER
STRAFZUMESSUNG 117
3. AUSEINANDERSETZUNG MIT DER GENERALPRAVENTION IN DER RECHTSPRECHUNG
DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS UND DES BUNDESGERICHTSHOFS 118 A) DIE
RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS ZUR SPIELRAUMTHEORIE 118 B) DIE
RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS ZUM BEGRIFFDER
STRAFE 119
II. DER VERLAUF DER STRAFRECHTSDISKUSSION UBER DIE GENERALPRAVENTION
NACH DEM ENDE DER SECHZIGER JAHRE BIS MITTE DER ACHTZIGER JAHRE 119
1. DER WANDEL ZU EINER POSITIVEN EINSCHATZUNG DER GENERALPRAVENTION 120
A) SCHULDGEDANKE UND PRAVENTIONSGEDANKE IN DER STRAFRECHTSREFORMDISKUS-
SION 120
B) DER BEGRIFFDER »VERTEIDIGUNG DER RECHTSORDNUNG (§§ 47 ABS. 1; 56
ABS. 3; 59 ABS. 1 SATZ 1 NR. 3 STGB) 121
2. DIE ALLMAHLICHE ANERKENNUNG DER GENERALPRAVENTION 122
XVI
IMAGE 10
INHALT
A) DER EINFLUB NEGATIVER ERFAHRUNGEN MIT DER SPEZIALPRAVENTION 123
B) NEUE UBERLEGUNGEN ZUR FUNKTION DES SCHULDPRINZIPS IM PRAVENTIONS-
STRAFRECHT 124
3. DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN POSITIVER UND NEGATIVER GENERALPRAVENTION
126 A) DIE UNTERSCHEIDUNG AUF GRUNDLAGE DER RECHTSPHILOSOPHIE FEUERBACHS
UND HEGELS 127
AA) DIE »THEORIE DES PSYCHOLOGISCHEN ZWANGES UND DIE LEGITIMATION DER
STRAFE VON FEUERBACH 128
BB) »DIE WIEDERHERSTELLUNG DES RECHTS IN DER REDUKTION DER »ANERKEN-
NUNGSBEZIEHUNG UND DIE LEGITIMATION DER STRAFE VON HEGEL 131 CE) EINE
REKONSTRUKTION, AKTUALISIERUNG UND REHABILITIERUNG DER HEGEL- SCHEN
STRAFTHEORIE DURCH DIE STRAFTHEORIEN VON LISZT UND DER MODERNEN
SCHULE 132
B) DIE UNTERSCHEIDUNG AUF GRUNDLAGE DER AUSUBUNG DER STAATLICHEN
STRAFGE- WALT UND DER AUFGABE DES STAATES 134
AA) ABSCHRECKUNG UND UBERZEUGUNG 134
BB) DER GESELLSCHAFTSSCHUTZ DURCH DIE ABSCHRECKUNG UND DIE NORM- UND
GESELLSCHAFTSSTABILISIERUNG DURCH DIE UBERZEUGUNG 135
C) DIE UNTERSCHEIDUNG IM HINBLICK AUF DIE STRAFSETZUNG UND
STRAFANWENDUNG.. 137 AA) DIE UNTERDRUCKENDE ANDROHUNG UND
»OBJEKTIVITATSGARANTIE 137 BB) DIE FREIHEITSBESCHRANKUNG UND
FREIHEITSGEWAHRUNG 138
D) DIE UNTERSCHEIDUNG IM HINBLICK AUF DIE KRIMINALPSYCHOLOGIE UND DIE
EF- FEKTIVITAT DER STRAFE 140
AA) DIE »ERREGUNG VON FURCHT UND »STARKUNG VORHANDENER HEMMUNGS-
VORSTELLUNGEN 140
BB) DIE KRIMINALPOLITIK MOGLICHER EINSCHRANKUNG VON KRIMINALITAT UND DIE
PROPHYLAXE DER KRIMINALITAT 141
4. AUSEINANDERSETZUNG MIT DEM BEGRIFFDER VERTEIDIGUNG DER
RECHTSORDNUNG IN DER RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS UND
DES BUNDESGE- RICHTSHOFS 142
III. DER STAND DER HEUTIGEN DISKUSSION 144
1. DIE ALLGEMEINE ANERKENNUNG DER GENERALPRAVENTION 144
A) DIE DISKUSSION UBER DENKMODELLE DER POSITIVEN GENERALPRAVENTION 144
AA) DIE »SITTENBILDENDE KRAFT» DER STRAFE 145
BB) STRAFE ZUR ERHALTUNG DER NORMEN ALS ORIENTIERUNGSMUSTER 146 CE)
DAS PSYCHOANALYTISCHE MODELL 147
DD) INTEGRATIONSPRAVENTION 147
B) DIE DISKUSSION UBER DIE EFFEKTIVITAT DER POSITIVEN GENERALPRAVENTION
148 C) DIE AKTUELLE DISKUSSION IN DER LITERATUR UBER DEN BEGRIFFDER
»VERTEIDI- GUNG DER RECHTSORDNUNG 149
2. GEGENWARTIGE ANSATZE IN DER STRAFGESETZGEBUNG 150
3. STELLUNGNAHMEN ZUR POSITIVEN GENERALPRAVENTION IN DER RECHTSPRECHUNG
DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 150
IV. DIE KONSEQUENZEN FUR DIE STRAFRECHTSWISSENSCHAFTLICHE DISKUSSION
UBER DIE GENE- RALPRAVENTION IN DER BUNDESREPUBLIK DEUTSCHLAND 151
XVII
IMAGE 11
LNHALT
1. DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION UND IHRE STELLUNG IM RECHTSSYSTEM 151
A) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION IM VERHALTNIS ZUM STRAFRECHT UND
GRUND- GESETZ 151
B) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION IN DER EINFUHRUNG DER
STRAFZWECKDISKUS- SION IM ZUGE DER REALISIERUNG DER REFORM DES
STRAFGESETZBUCHS 152
C) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION UNTER KRIMINALPOLITISCHEM EINFLUB 152
D) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION UNTER STRAFRECHTSDOGMATISCHEM EINFLUB
152
E) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION UNTER DEM EINFLUB DER RECHTSPRECHUNG
ZUM BEGRIFFDER »VERTEIDIGUNG DER RECHTSORDNUNG 153
F) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION IN DER AKTUELLEN
STRAFRECHTSWISSENSCHAFT- LICHEN DISKUSSION UBER DEN BEGRIFFDER
VERTEIDIGUNG DER RECHTSORDNUNG.. 154
G) DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION ALS STRAF- UND STRAFRECHTSTHEORIE
UNTER DEM GESICHTSPUNKT DER MODERNEN KRIMINALPOLITIK 154
2. AUFGABEN FUR DAS GELINGEN DER POSITIVEN GENERALPRAVENTION IM
STRAFRECHT- SYSTEM 155
A) DIE REDITS- UND SOZIALPOLITIK IM GEWALTENTEILENDEN, DEMOKRATISCHEN
UND SOZIALEN RECHTSSTAAT UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 155
AA) DIE RECHTSPOLITIK UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 155
BB) DIE SOZIALPOLITIK UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 156
B) DIE RECHTSSETZUNG UND RECHTSANWENDUNG IM RECHTSSTAAT UND DIE POSITIVE
GENERALPRAVENTION 156
AA) DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 156
BB) DIE EINHEITLICHE RECHTSANWENDUNG UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION
. 157 C) DIE MODERNE KRIMINALPOLITIK IM RECHTSSTAAT UND DIE POSITIVE
GENERALPRA- VENTION 158
AA) DIE INTENSIVIERUNG DER EFFEKTIVEN STRAFVERFOLGUNGSKRAFT UND DIE
POSI- TIVE GENERALPRAVENTION 158
BB) DIE MASSENMEDIEN UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 159
3. STELLUNGNAHME 159
VIERTES KAPITEL DIE KRIMINALPOLITISCHE GARANTIEFUNKTION DER POSITIVEN
GENERAL- PRAVENTION UND DAS DAMIT VERBUNDENE PROBLEM DES GESETZLICH-
KEITSPRINZIPS 160
I. DIE ENTWICKLUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS IN DEUTSCHLAND VON DER
AUFKLARUNG BIS IN DIE HEUTIGE ZEIT UND DER DAMIT VERBUNDENE WANDEL DES
RECHTSGEDANKENS 161 1. DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS LIBERAL-POSITIVER
RECHTSSTAATSGRUNDSATZ IM DEUTSCHLAND DES 19. JAHRHUNDERTS 162
A) DIE GRUNDGEDANKEN DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DAS FREIHEITSRECHT
DER AUFKLARUNG 162
AA) DER POLITISCHE LIBERALISMUS UND DIE IDEE DER SELBSTBINDUNG DER
STAATSGEWALT 162
BB) DER KONSTITUTIONALISMUS UND DIE IDEE DER RATIONALEN KRIMINALPOLITIK
163
B) DIE BEGIINDUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS DURCH PAUL JOHANN ANSELM
V. FEUERBACHS 165
AA) DIE STAATSRECHTLICHE BEGRUNDUNG 166
XVI11
IMAGE 12
INHALT
BB) DIE STRAFRECHTSTHEORETISCHE BEGRUNDUNG 166
C) DIE FORTENTWICKLUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS DURCH DIE KLASSISCHE
SCHULE KARL BINDINGS UND DIE »MODERNE SCHULE VON FRANZ V. LISZTS 167
AA) DIE KLASSISCHE (MORALISCHE) SCHULEW KARL BINDINGS 167
BB) DIE MODERNE (SOZIOLOGISCHE) SCHULE FRANZ V. LISZTS 168
CE) DIE VERFASSUNGSBESTIMMUNG IN DER WEIMARER REPUBLIK 168
2. DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS POLITISCHES PRINZIP DES STAATSDENKENS
IN DER NATIONALSOZIALISTISCHEN ZEIT 169
A) DIE EINSCHRANKUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DER ANTISEMITISMUS
DER STAATSPHILOSOPHIE 170
B) DAS LIBERALE SCHICKSAL DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DER
ANTILIBERALIS- MUS DES STRAFRECHTS 170
C) DER ZERFALL DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DIE EUTHANASIE DES
GESETZES- POSITIVISMUS UND DIE ZULASSUNG DER ANALOGIE 171
3. DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS VERFASSUNGSGRUNDSATZ IN DER
BUNDESREPUBLIK DEUTSCHLAND 172
A) DIE WIEDEREINFUHRUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DIE ERNEUERUNG
DES LIBERALEN RECHTSSTAATS 173
AA) DIE VERFASSUNGSBESTIMMUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DER
WORTLAUT DES ART. 103 ABS. 2 GG 173
BB) DER VERFASSUNGSRANG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DIE SYSTEMATI-
SCHE STELLUNG DES ART. 103 ABS. 2 GG 174
B) DIE POSITIVE EINSCHATZUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DER WANDEL
DES RECHTSGEDANKENS 175
AA) DER TRADITIONELLE RECHTSGEDANKE UND DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP 175
BB) DER MODERNE RECHTSGEDANKE UND DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP 176 4. DAS
GESETZLICHKEITSPRINZIP ALS GRUNDLAGE DER MODEMEN KRIMINALPOLITIK 176 A)
DIE ALLGEMEINHEIT ALS ADRESSAT VON RECHT UND DAS
GESETZLICHKEITSPRINZIP.... 177
AA) DER SCHUTZ DER INDIVIDUELLEN FREIHEIT VOR WILLKUR DER STRAFGESETZGE-
BUNG (INFORMATION UBER DIE GLEICHHEIT, SICHERHEIT, FREIHEIT UND BIL-
IIGKEIT DURCH ODER VOR DEM GESETZ) 177
BB) DAS SCHUTZ DER INDIVIDUELLEN FREIHEIT VOR DER WILLKUR DER
STRAFVERFOL- GUNGSORGANE(BESTIMMTHEITSGRUNDSATZ) 178
CE) DAS SCHUTZ DER INDIVIDUELLEN FREIHEIT VOR RICHTERLICHER WILLKUR
(ANA- LOGIE- ODER UNBESTIMMTHEITSVERBOT) 179
B) DIE LEGISLATIVE, SCHUTZ DES STAATSBURGERS UND DAS
GESETZLICHKEITSPRINZIP 179 AA) WAHRUNG DES GEWALTENTEILUNGSPRINZIPS UND
DEMOKRATIEPRINZIPS (VERTEILUNG UND SCHRANKEN DER MACHT) 180
BB) OBJEKTIVE VORHERSEHBARKEIT DER STRAFBARKEIT UND OBJEKTIVITAT DES
RECHTS (ORIENTIERUNGSLINIE DES STAATSBURGERS) 181
CE) »OBJEKTIVITATSGARANTIE ALS HAUPTBEDEUTUNG DER GESETZESBINDUNG
(ORIENTIERUNGSLINIE DER STRAFVERFOLGUNGSORGANE UND DES
STRAFRICHTERS).... 181 C) DIE JUDIKATIVE ALS SCHUTZ DES EINZELNEN
STAATSBURGERS UND DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP 182
AA) WAHRUNG DES GLEICHHEITSGRUNDSATZES (ERHALTUNG DES VERTRAUENS DES
STAATSBURGERS) 183
XIX
IMAGE 13
INHALT
BB) WAHRUNG DES SCHULDPRINZIPS (VERSTARKUNG DES VERTRAUENS DES
STAATSBURGERS) 183
5. ZWISCHENERGEBNIS 184
II. DIE ENTWICKLUNG DES GESETZLICHKEITSPRINZIPS UND DIE DAMIT
VERBUNDENEN VIER KRIMINALPOLITISCHEN GARANTIEFUNKTIONEN 185
1. DAS VERBOT DES RICHTERLICHEN STRAFBEGRUNDENDEN UND STRAFSCHARFENDEN
GEWOHNHEITSRECHTS 186
A) DAS FBRMLICHE GESETZ ALS SELBSTSTANDIGE RECHTSQUELLE IM STRAFRECHT
186
B) DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS UND DES
BUNDESGERICHTSHOFS 187
C) DIE MODERNE BEGRUNDUNG UNTER BERUCKSICHTIGUNG DER POSITIVEN GENERAL-
PRAVENTION 188
D) DAS GEWOHNHEITRECHT IM VERHALTNIS ZWISCHEN LEGISLATIVE, JUDIKATIVE
UND ALLGEMEINHEIT 189
2. DER BESTIMMTHEITSGRUNDSATZ ALS GEBOT EINER GENAUEN GESETZGEBUNG 190
A) DIE GENAUIGKEITS- UND PRAZISIERUNGENSGARANTIE, ZWECK UND RECHTSGRUND
DES STRAFGESETZES 190
B) DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS UND DES
BUNDESGERICHTSHOFS 191
C) DIE MODERNE BEGRUNDUNG UNTER BERUCKSICHTIGUNG DER POSITIVEN GENERAL-
PRAVENTION 193
D) DAS BESTIMMTHEITSGEBOT IM VERHALTNIS ZWISCHEN LEGISLATIVE, JUDIKATIVE
UND ALLGEMEINHEIT 194
3. DAS ANALOGIEVERBOT 195
A) DIE ABGRENZUNG ZWISCHEN ANALOGIE UND AUSLEGUNG IM HINBLICK AUF DIE
MOGLICHKEITEN UND GRENZEN WAHLDEUTIGER TATFESTSTELLUNG 195
B) DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS UND DES BUNDESGE-
RICHTSHOFS , 196
C) DIE MODERNE BEGRUNDUNG UNTER BERUCKSICHTIGUNG DER POSITIVEN GENERAL-
PRAVENTION 197
D) DAS ANALOGIEVERBOT IM VERHALTNIS ZWISCHEN LEGISLATIVE UND JUDIKATIVE
198
4. DAS ROCKWIRKUNGSVERBOT 199
A) DIE RECHTSETHISCHE UND RECHTSSTAATLICHE ZIELRICHTUNG AIS SCHUTZNORMEN
199 B) DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS UND DES
BUNDESGERICHTSHOFS 200
C) DIE MODERNE BEGRUNDUNG UNTER BERUCKSICHTIGUNG DER POSITIVEN GENERAL-
PRAVENTION 201
D) DAS RUCKWIRKUNGSVERBOT IM VERHALTNIS ZWISCHEN LEGISLATIVE, JUDIKATIVE
UND ALLGEMEINHEIT 202
III. DIE ENTWICKLUNG DES GESETZLICKEITSPRINZIPS UND DIE DAMIT
VERBUNDENEN KRIMINAL- POLITISCHEN DILEMAS 203
1. DIE NORMENSETZUNG DER LEGISLATIVE UND DIE UNBESTIMMTEN UND
UNNORMATIVEN RECHTSBEGRIFFE 204
A) DIE SCHWIERIGKEH DER NORMVOLLENDUNG DURCH DIE LEGISLATIVE 204
XX
IMAGE 14
INHALT
AA) DER ABWAGUNGSSPIELRAUM BEI DER AUSFORMULIERUNG VON NORMEN 204 BB)
DIE LEGISLATIVE TECHNIK BEI DER AUSFORMULIERUNG VON NORMEN 205 CE) DIE
BEDEUTUNG DER LEGISLATURPERIODEN BEI DER AUSFORMULIERUNG VON NORMEN 205
B) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE, STRAFRECHTLICHE UND KRIMINALPOLITISCHE
PROBLE- MATIK DER UNBESTIMMTEN RECHTSBEGRIFFE 205
AA) DIE KRISE DER RECHTSSTAATLICHKEIT, DER GEWALTENTEILUNG UND DER OB-
JEKTIVEN RECHTSSICHERHEIT 206
BB) DIE KRISE DER MODERNEN KRIMINALPOLITIK IM BLICKFELD DER POSITIVEN
GENERALPRAVENTION 206
2. DIE NORMANWENDUNG DER JUDIKATIVE UND DIE VERSCHIEDENEN AUSLEGUNGSME-
THODEN 207
A) DIE SCHWIERIGKEIT DER NORMENERGANZUNG DURCH DIE JUDIKATIVE 207 AA)
DAS FEHLEN EINES STRENGEN KRITERIUMS BEI DER AUSLEGUNG DURCH DIE JU-
DIKATIVE 207
BB) DAS FEHLEN EINER EINHEITLICHEN AUSLEGUNGSMETHODE BEI DER AUSLEGUNG
DURCH DIE JUDIKATIVE 208
B) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE, STRAFPROZESSUALE UND KRIMINALPOLITISCHE
PROB- LEMATIK BEI DEN VERSCHIEDENEN AUSLEGUNGSMETHODEN 208
AA) DIE KRISE DER RECHTSSTAATLICHKEIT, DER RECHTSGLEICHHEIT, DER RECHTS-
EINHEITLICHKEIT UND DER SUBJEKTIVEN RECHTSSICHERHEIT 208
BB) DIE KRISE DER EINHEITLICHEN ANWENDUNG EINER RECHTSORDNUNG IM PRO-
ZEB DER RECHTSFINDUNG 209
CE) DIE KRISE DER MODERNEN KRIMINALPOLITIK IM BLICKFELD DER POSITIVEN
GENERALPRAVENTION 209
3. DIE NORMENSICHERHEIT DER ALLGEMEINHEIT UND DIE GEWALTENTRENNUNG IM
RECHTSSTAAT 210
A) DIE SCHWIERIGKEIT DER NORMENBILDUNG DURCH DIE LEGISLATIVE UND JUDIKA-
TIVE 210
AA) DIE MODERNE STRAFGESETZGEBUNG ALS HEKTIK UND SYMBOL UND DIE
ROUTINE DER GESETZLICHKEIT 211
BB) DER JUSTIZSYLLOGISMUS ALS »EINE BLOFLE FIKTION UND DER VERFALL DER
NORMINTEMALISIERUNG UND DER NORMAKZEPTANZ IN DER LEBENSWIRKLICHKEIT 212
B) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE, STRAFPROZESSUALLE UND KRIMINALPOLITISCHE
PROBLEMATIK BEI DER GEWALTENTRENNUNG ZWISCHEN LEGISLATIVE UND JUDIKATIVE
213
VI. DIE KONSEQUENZEN FUR DIE DISKUSSION UBER DIE POSITIVE
GENERALPRAVENTION UND DAS GESETZLICHKEITSPRINZIP 213
DRITTER TEIL DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION BEI BELASTENDEN
RECHTSPRECHUNGSANDERUNGEN DURCH DIE STRAFGERICHTE 215
FUNFTES KAPITEL MOGLICHE LOSUNGSWEGE DES PROBLEMS MIT HILFE DER
POSITIVEN GENERALPRAVENTION 216
XXI
IMAGE 15
LNHALT
I. ZUR NOTWENDIGKEIT DER BESCHRANKUNG DER RUCKWIRKENDEN BELASTENDEN
RECHTSPRE- CHUNGSANDERUNG DURCH DIE STRAFGERICHTE 217
1. DIE NOTWENDIGKEIT EINES MODERNEN VERFASSUNGSRECHT 217
A) DER RECHTSSTAAT (DIE GEWALTENTEILUNG GEMAB ART. 20 ABS. 3, ART. 97
ABS. 3 UND ART. 103 ABS. 3 GG) UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 218
AA) DAS MODERNE RECHTSSTAATLICHKEITSPRINZIP UND DIE POSITIVE GENERAL-
PRAVENTION 218
BB) DIE MODERNE GEWALTENTEILUNGSPRINZIP UND DIE POSITIVE GENERALPRA-
VENTION 219
B) DIE RECHTSSICHERHEIT (DIE OBJEKTIVITATSGARANTIE UND DER
VERTRAUENSSCHUTZ GEMAB ART. 103 ABS. 3, ART. 20 ABS. 3 UND ART. 95 ABS.
3 GG) UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 219
AA) DIE OBJEKTIVE RECHTSSICHERHEIT ALS GEBOT DER RECHTSSTAATLICHKEIT UND
DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 220
BB) DIE SUBJEKTIVE RECHTSSICHERHEIT ALS GEBOT DER RECHTSSTAATLICHKEIT
UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 221
C) DIE RICHTERLICHE UNABHANGIGKEIT (ART. 97 ABS. 1 GG) UND DIE POSITIVE
GE- NERALPRAVENTION 222
AA) DIE SACHLICHE UNABHANGIGKEIT UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 222
BB) DIE PFLICHT DES RICHTERS ZUR INTERESSENWAHRUNG DER RECHTSSICHERHEIT
UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 223
D) DIE RECHTSGLEICHHEIT (ART. 3 ABS. 1 GG), RECHTSEINHEIT UND
EINHEITLICHKEIT DER RECHTSPRECHUNG (ART. 95 ABS. 3 GG) UND DIE POSITIVE
GENERALPRAVENTION 223
AA) DIE RECHTSGLEICHHEIT ALS GEBOT DER RECHTSSICHERHEIT UND DIE POSITIVE
GENERALPRAVENTION 224
BB) DIE RECHTSEINHEIT ALS GEBOT DER RECHTSSICHERHEIT UND DIE POSITIVE
GENERALPRAVENTION 224
CE) DIE RECHTSSPRECHUNGSEINHEIT ALS MABSTAB DER RECHTSANSICHT UND DIE
POSITIVE GENERALPRAVENTION 225
2. DIE NOTWENDIGKEIT EINER MODEMEN RECHTSOZIOLOGIE 226
A) DIE ZUNAHME VON UNBESTIMMTEN RECHTSBEGRIFFEN IN POSITIVIERTEN RECHTS-
SATZEN UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 226
B) DIE ZUNAHME VON »GESETZESERGANZENDEN LUCKENAUSFULLUNGEN DURCH DIE
RECHTSPRECHUNG UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 227
3. DIE NOTWENDIGKEIT EINER MODEMEN RECHTSINFORMATIK UND RECHTSOKONOMIE
228 A) DIE BESONDERHEIT DER HOCHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG UND DIE
POSITIVE GENERALPRAVENTION 228
B) DIE PUBLIZITAT DER BGH-RECHTSPRECHUNG UND DIE POSITIVE
GENERALPRAVENTION 229
C) DIE VERFAHRENSOKONOMIE UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 229
4. DIE NOTWENDIGKEIT EINER MODERNEN RECHTSTHEORIE 229
A) ABKEHR VOM JUSTIZSYLLOGISMUS UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 230
B) DAS PRAJUDIZIENRECHT IM PROZEB DER RECHTSFINDUNG UND DIE POSITIVE
GENE- RALPRAVENTION 230
XXII
IMAGE 16
INHALT
5. DIE NOTWENDIGKEIT EINER MODERNEN KRIMINALPOLITIK 232
A) DIE UBERRASCHENDE KRIMINALISIERUNG DURCH DIE STRAFVERFOLGUNGSORGANE
UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION 233
B) DIE KRIMINALPOLITISCH-STRATEGISCHE AUSLEGUNG DURCH DAS STRAFVERFAHREN
UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION..... 233
6. DIE NOTWENDIGKEIT IM HINBLICK AUF DIE MODERNE KRIMINALSOZIOLOGIE UND
KRI- MINALPSYCHOLOGIE 234
A) DIE PSYCHOLOGISCHE ABHANGIGKEIT DES RICHTERS UND DIE POSITIVE
GENERAL- PRAVENTION (JUDIKATIVE) 234
B) DIE PSYCHOLOGISCHE ABHANGIGKEIT DER RECHTSANWALTE UND DIE POSITIVE
GE- NERALPRAVENTION (RECHTSANWALT) 235
C) DIE WIRKUNG DER MASSENMEDIEN UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION
(STAATSBURGER) 235
D) DIE VERANTWORTLICHE VERHALTENSORIENTIERUNG, FREIWILLIGE
RECHTSGEHORSAM UND DIE POSITIVE GENERALPRAVENTION (TATER UND
STAATSBURGER) 236 E) DIE WAHRUNG DES RECHTSFRIEDENS IN DER GESELLSCHAFT
UND DIE POSITIVE GE- NERALPRAVENTION 237
II. MOGLICHKEITEN DER BESCHRANKUNG DER RUCKWIRKENDEN BELASTENDEN
RECHTSPRE- CHUNGSANDERUNG DURCH DIE STRAFGERICHTE 237
1. DIE OBJEKTIVITATSGARANTIE ALS HAUPTBEDEUTUNG DER GESETZESBINDUNG UND
DIE DAMIT VERBUNDENDE NORMENSICHERHEIT - LEGISLATIVE 238
A) DIE STRIKTE VERSTARKUNG DER GESETZLICHEN BESTIMMTHEIT DURCH DIE
GESETZ- GEBUNG ZUM SCHUTZ DER OBJEKTIVEN RECHTSSICHERHEIT 238
B) DIE STRIKTE VERSTARKUNG DER NORMENKONTROLLE DURCH DAS BUNDESVERFAS-
SUNGSGERICHT ZUM SCHUTZ DER OBJEKTIVEN RECHTSSICHERHEIT 240
2. DIE OBJEKTIVITATSGARANTIE ALS KONTINUITATSGEWAHR, DAS VERTRAUEN IN
DIE RECHT- SPRECHUNG UND DIE DAMIT VERBUNDENE NORMENSICHERHEIT -
JUDIKATIVE 241 A) DIVERGENZAUSGLEICH IN STRAFSACHEN 241
B) DIE ANKUNDIGUNG EINER RECHTSPRECHUNGSANDERUNG IN EINEM OBITER DICTUM
DESGERICHTS 242
3. KORREKTUR DER RECHTSPRECHUNG DURCH DEN GESETZGEBER UND DIE DAMIT
VERBUN- DENE NORMENSICHERHEIT 243
4. STELLUNGNAHME 244
III. EIN VORSCHLAG ZUR LOSUNG DES PROBLEMS UNTER DEM GESICHTSPUNKT DER
POSITIVEN GENERALPRAVENTION 245
1. EINE NEUE GESETZLICHE REGELUNG 245
2. BEGRUNDUNG FUR DIE NEUE GESETZLICHE REGELUNG DES § 1 STGB 246
AA) § 1 SATZ 1 STGB ALS MAGNA CHARTA LIBERTATUM DES BURGERS UND DAS
GESETZLICHKEITSPRINZIP DURCH DIE LEGISLATIVE 246
(1) DER RECHTSPHILOSOPHISCHE GESICHTSPUNKT 246
(2) DER RECHTSPOLITISCHE GESICHTSPUNKT 247
BB) § 1 SATZ 2 STGB ALS MAGNA CHARTA LIBERTATUM DES VERBRECHERS UND
DER DIVERGENZAUSGLEICH DURCH DIE JUDIKATIVE 247
(1) DER RECHTSPHILOSOPHISCHE UND RECHTSPOLITISCHE GESICHTSPUNKT 247 (2)
DER VERFASSUNGSRECHTLICHE GESICHTSPUNKT 248
XXHI
IMAGE 17
INHALT
3. STELLUNGNAHME 249
4. ZUSAMMENFASSUNG 250
SECHSTES KAPITEL GESAMTERGEBNIS 252
ABKURZUNGEN 255
LITERATUR 259
XXIV
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