Der verfassungsrechtliche Schutz der Homosexualität:
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| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
1998
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Recht ; 208 |
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Teil 1: Einführung in die Thematik 15
I.
Homosexualität in Gesellschaft und Recht 15
II.
Zum Begriff der Homosexualität lg
HL Ursachenforschung 21
IV.
Rechtsgeschichtlicher Überblick 23
V.
Die rechtliche Behandlung der Homosexualität
in anderen Staaten 29
A. Die Rechtsstellung homosexueller Menschen in Westeuropa 29
B. Die Rechtslage in den Vereinigten Staaten von Amerika 31
C. Rechtsvergleichende Bewertung 33
VI.
Zur aktuellen Rechtslage in Deutschland 34
VH. Gang der Arbeit 37
Teil 2: Der verfassungsrechtliche Schute der Homosexualität 39
Erstes Kapitel: Homosexualität und rechtliche Sanktionierung 39
L
Einführung in die Problematik 39
П.
Die Strafbarkeit homosexuellen Verhaltens in Rechtsprechung und
Literatur 40
A. § 175 StGB in der Rechtsprechung 41
1. Vor der Grundsatzentscheidung des Bundesverfassungsgerichts 41
2. Die Homosexuellen-Entscheidung vom 10. Mai 1957 44
a) Die Argumentation der Verfassungsrichter 44
b) Methodisch-formale Kritik an der Gedankemuhrung 46
3. Nach der Leitentscheidung des Bundesverfassungsgerichts 50
B. Die Auffassungen zu § 175 StGB in der Literatur 51
1. Fehlende Problematisierung 52
2. Die Kritik von Erbel 53
С
Kritische Würdigung 55
IIT. Der Schutz homosexuellen Verhaltens durch Art. 2
I
GG 57
A. Aufnahme in den Schutzbereich 57
B. Sexuelle Orientierung als Element des Allgemeinen
Persönlichkeitsrechts 59
1. Das Allgemeine Persönlichkeitsrecht 59
2. Verhältnis zur Homosexualität 60
3. Zur Intensität des Schutzes 62
C. Ergebnis 63
IV.
Grenzen des Schutzes 63
A. Generelle Uneinschränkbarkeit? 63
B. Die anwendbare Schrankenregelung 67
V.
Die Rechte Dritter als Eingriffslegitimation 69
A. Das Recht auf Nichtkonfrontation 69
B. Die ungestörte Entwicklung des Jugendlichen 70
С
Der Schutz des Menschen vor sich selbst 71
D. Ergebnis 72
VI.
Die verfassungsmäßige Ordnung als Eingriffslegitimation 72
A. Die Strafgesetze als Umsetzung der verfassungsmäßigen
Ordnung 73
B. Art. 6
1
GG - verdeckte Entscheidung zugunsten
der Heterosexualität? 74
С
Ergebnis 76
Vu.
Das Sittengesetz als entscheidende Schrankenbestimmung 77
A. Konzeptionen des Sittengesetzes und deren Verhältnis
zur Homosexualität 78
1. Philosophisch-theologisches Verständnis 78
2. Retrospektiv-historisches Verständnis 80
3. Soziologisch-empirisches Verständnis 81
4. Funktionslosigkeit des Sittengesetzes 83
5. Zwischenergebnis 84
B. Zur Tragfähigkeit der gängigen Konzeptionen des Sittengesetzes 85
1. Das philosophisch-theologische Verständnis - ein
unhaltbarer Ansatz 85
2. Die Kritik an einer retrospektiv-historischen Auslegung 86
3. Das soziologisch-empirische Verständnis - ein Modell ohne
innere Legitimation 87
4. Der entscheidende Gesichtspunkt: Die Grundaussage
der Grundrechte 89
5. Die freie Persönlichkeitsentfaltung als ergänzender Aspekt 90
6. Zur Funktionslosigkeit des Sittengesetzes 91
7. Schlußfolgerungen 92
C. Neukonzeption des Sittengesetzes 93
1. Herleitung eines funktionsorientierten Sittengesetzes 93
2. Legitimationskriterien für ein Eingriffigesetz 95
3. Der jugendschützende § 175 StGB als illustratives Beispiel 97
4. Die dogmatische Untermauerung der neuen Konzeption 99
5. Nochmals: Das Homosexuellen-Urteil des
Bundesverfassungsgerichts 102
6. Ergebnis 104
VHL
Zusammenfassung 105
Zweites Kapitel . Homosexualität und Gleichberechtigung 107
I.
Einleitung 107
П.
Die Ansichten in Rechtsprechung, Literatur und Politik 107
A. Kursorische Erörterung in der Rechtsprechung 108
B. Stellungnahmen in der Literatur 109
С
Die Diskussion in der Verfassungskornmission 111
D. Gang der Untersuchung 113
Ш.
Unmittelbare Anwendung des Art.
З Ш
GG
auf die Homosexualität? 114
IV.
Extensive Interpretation des Merkmals Geschlecht 116
A. Wortlautbedeutung 117
B. Entstehungsgeschichte 118
С
Systematische Widersprüche 119
D.
Teleologische
Aspekte 123
E. Ergebnis: Der Schutz der Transsexualität · 124
V.
Der Schutz der Homosexualität über eine Analogie zu Art.
З Ш
GG 125
A. Die Analogießihigkeit des Art.
З Ш
GG 126
1. Zur Stichhaltigkeit der Argumente gegen eine
Analogiefáhigkeit
126
2. Grundsätzliche
Analogiefáhigkeit
128
B.
Die sexuelle Orientierung als grundgesetzliche Regelungslücke 131
C. Strukturidentität der sexuellen Orientierung mit Art. 3
III
GG 133
1. Die Merkmalscharakteristik in Art. 3
III
GG 134
2. Strukturelle Vergleichbarkeit 137
3. Strukturelle Unterschiede? 140
4. Zwischenergebnis 142
D. Analogie und Minderheitenschutz 143
E. Ergebnis und Ausblick 153
VI.
Der Scbutz der Homosexualität über den allgemeinen
Gleichheitssatz 154
A. Die Neue Formel des Bundesverfassungsgerichts
als Ausgangsbasis 154
B. Potentielle Differenzierungsgründe 160
1. Die gesellschaftliche Beurteilung der Homosexualität 161
2. Die Tradition der Ungleichbehandlung homosexueller Menschen 164
3. Das funktional verstandene Sittengesetz 166
4. Die Naturwidrigkeit der Homosexualität 169
5. Die fehlende Fortpflanzungsfähigkeit 170
6. Der Eheschutz in Art. 6
1
GG 172
C. Ergebnis 173
Vu.
Der Schutz der sexuellen Orientierung in den Länderverfassungen 174
A. Zur Wirksamkeit homosexualitätsschützender
Landesgrundrechte 175
B. Reichweite und Grenzen 177
C. Ergebnis 179
VUL
Der Gleichheitssatz des Art. 14 EMRK 180
IX.
Zusammenfassung 184
Drittes Kapitel·. Homosexualität und Ehe 187
I.
Einführung in die Problematik 187
П.
Das Zugangsrecht zur Ehe in Rechtsprechung, Literatur
und Politik 189
A. Die Behandlung der Problematik in der Rechtsprechung 189
1. Die ganz herrschende Meinung der Gerichte 189
2. Die Entscheidung des AG Frankfurt vom 21. Dezember 1992 191
B
. Die Ansichten zur Homosexuellen-Ehe in der Literatur
1
93
1. Die herrschende Ansicht: Gleichgeschlechtlichkeit
als Ehehindernis 194
2. Die Mindermeinung: Die Homosexuellen-Ehe bereits
de lege
lata
196
C.
Politische Ansätze zum Schutz gleichgeschlechtlicher
Lebensgemeinschaften 198
D. Erste Bewertung 201
Ш.
Das Einverständnis von Art. 6
1 GG
und die Homoehe 202
A, Die semantische, historische und systematische Interpretation 203
L
Wortlautbedeutung 203
10
2. Entstehungsgeschichtliche Auslegung 204
3. Systematische Einordnung 205
4. Zusammenfassung 206
B. Die Intention des Eheschutzes in Art. 6
1
GG 206
1. Die Ehe als besonders geschützte Privatspähre 207
2. Die Ehe als Vorstufe zur Familie 208
3. Die Ehe - gesellschaftlicher Stabilitätsfaktor und
staatsentlastende Solidargemeinschaft 212
4. Die Ehe als verrechtiichter moralischer Wert 214
a) Die ablehnende Haltung von Rechtsprechung und Literatur 215
b) Die Ehe als ethisches Leitbild einer Partnerschaft 216
c) Die Ehe: Primär verfassungsrechtlicher Grundwert,
dann erst Grundrecht 217
d) Die Fragwürdigkeit einer moralisch-naturrechtlichen
Fundierang von Art. 6
I
GG 220
e) Zur Legitimität genuin moralischer Werte in der Verfassung 221
f) Die Entmoralisierung der Ehe durch den Gesetzgeber 223
g) Die Konsequenzen für gleichgeschlechtliche Partnerschaften 225
h) Exkurs: Zwei naturrechtliche Thesen zur Homosexuellen-Ehe 226
5. Ergebnis 228
С
Gegenargumente: Wertewandel, Grundrechtsinterdependenz
und Entscheidungskonsistenz 228
1. Der Einfluß gesellschaftlichen Wandels auf Art. 6
I
GG 229
2. Die Relevanz anderer Grundrechte für den Ehebegriff 232
3. Verfassungsgerichtliche Präjudizien 234
4. Ergebnis 238
D. Zusammenfassung 238
IV.
Alternative Wege in den Schutzbereich des Art. 6
I
GG 239
A. Die analoge Heranziehung des verfassungsrechtlichen
Eheschutzes 239
B. Homosexuelle Partner - eine Familie ? 240
1. Die gleichgeschlechtliche Lebensgemeinschaft 241
2. Die gleichgeschlechtliche Partnerschaft mit Kindern 242
3. Familiengründung durch Volljährigenadoption 243
С
Die homophile Partnerschaft als unbenanntes Schutzgut
von Art. 6
I
GG. 244
D. Ergebnis 245
V.
Der Schutz gleichgeschlechtlicher Partnerschaften über Art. 2
I
GG 245
A. Die homophile Partnerschaft als Schutzgut 246
B. Grenzen des Schutzes 247
11
VI.
Gleichgeschlechtliche Lebensgemeinschaften und Art.
З І
GG 249
A. Bildung der Vergleichgsgruppen 250
B. Ehe und gleichgeschlechtliche Partnerschaft - Differenzierungsgrimde 251
1. Gesellschaftliche Wertschätzung, Tradition und
Nachkommenszeugung 252
2. Das funktional verstandene Sittengesetz 253
3. Die höhere Promiskuität homosexueller Partner 254
4. Der Schutz der Ehe in Art. 6
1
GG als Durchbrechung des
Gleichheitssatzes 255
a) Der grundrechtliche Sonderstatus der Ehe 256
b) Die Reichweite von Art. 6
1
GG auf den Gleichheitssatz 257
aa) Die homophile Lebensgemeinschaft als erfaßte
Vergleichsgrappe 259
bb) Die von Art. 6
1
GG geforderte
Differenzierungsintensität
260
cc)
Zwischenergebnis 261
c)
Die Ambivalenz des Ehebegriffs: Wertentscheidung und
Typisierung 261
d) Der Typusbegriff der Ehe und die gleichgeschlechtliche
Lebensgemeinschaft 263
e) Das Praxisproblem: Abgrenzungsschwierigkeiten 266
f) Der Weg zur Umsetzung des Gleichheitsanspruchs 269
5. Ergebnis 270
С
Eheähnliche und homophile Partnerschaften 271
1. Die bewußte Entscheidung gegen die Ehe als
Differenzierungskriterium 272
2. Die Nähe zur Ehe als Privilegierungsgrund 273
3. Typisierung als Legitimationskriterium 274
4. Ergebnis 276
D. Zusammenfassung 277
VU.
Gleichgeschlechtliche Lebensgemeinschaften und
Landesverfassung 278
A. Zur Verfassungsmäßigkeit von Art. 26
II
der
Verfassung Brandenburgs 278
B. Schutzintensität 280
VIII. Der Schutz homosexueller Partner durch die EMRK 281
A. Das Recht auf Eheschließung in Art. 12 EMRK 281
B. Das Recht auf Achtung des Familienlebens nach Art. 8 EMRK 282
C. Ergebnis 284
12
IX.
Exkurs: Einfachrechtliche
Organisationsformen
homophiler
Partnerschaften 284
A. Bürgerlich-rechtliche Eheschließung? 284
B. Privatvertragliche Gestaltungsmöglichkeiten 285
1. Der Partnerschaftsvertrag 285
2. Zur Notwendigkeit eines formalisierten Partnerschaftsinstituts 286
С
Ergebnis 289
X.
Der de lege ferenda bewirkbare Schutz gleichgeschlechtlicher
Partnerschaften 289
A. Art. 6
1
GG - ein unveränderliches Grundrecht? 289
B. Einfachrechtliche Absicherung homophiler Lebensgemeinschaften 292
1. Die Öflhung der bürgerlich-rechtlichen Ehe 292
a) Das Verhältnis von verfassungs- und einfachrechtlichem
Ehebegriff 294
b) Die moralisch-ethische Komponente von Art. 6
1
GG als
Hinderangsgrund 295
c) Die Rechtssicherheit als entscheidendes Versagungskriterium 296
d) Ergebnis 297
2. Die Registrierte Partnerschaft 297
3. Verfassungsrechtliche Grenzen für einfachrechtliche
Regelungen 300
a) Gleichstellungspflicht nach Institutsschaffung? 301
b) Das Gleichstellungsrecht des Gesetzgebers 302
aa) Die differenzierende Ansicht 302
bb) Art. 6
1
GG als zwingendes Differenzierungsgebot 303
cc) Die Gleichstellung als zulässiger Eingriff in Art. 6
1
GG 304
4. Ergebnis 305
XL Einklagbarer Anspruch auf Normierung eines eigenen Instituts? 305
A. Grundrechte als geeignete Ansprüchsgrundlage 306
B. Das Allgemeine Persönlichkeitsrecht 309
С
Ein neues Institut als Verwirklichung des
Gleichheitsanspruchs? 311
1. Gleiches Zugangsrecht zu einem Partnerschaftsinstitut 312
2. Die Registrierte Partnerschaft als Folge notwendiger
Typisierang 313
D. Ergebnis 316
XII. Zusammenfassung 316
13
Teil 3: Umsetzung der Ergebnisse
з
19
I.
Verfassungsrechtliche Vorgaben 319
П.
Folgen für das Strafrecht 320
A. Entschädigung für erlittene Strafverfolgungsmaßnahmen? 320
B. Der Angehörigenstatus des § 11
1
Nr. 1 StGB 322
С
Zeugenrechte nach §§ 52, 55 StPO 324
Ш.
Konsequenzen für das Öffentliche Recht 325
A. Homosexualität und Bundeswehr 325
B. Die
asyl-
und ausländerrechtliche Relevanz der
Homosexualität 327
1. Homosexualität als Asylgrund 327
2. Gleichgeschlechtliche Partnerschaft und
aufenthaltsbeendende Maßnahmen 328
С
Zur steuerrechtlichen Situation gleichgeschlechtlicher
Lebensgemeinschaften 329
1. Das Ehegattensplitting als zulässige Privilegierung 330
2. Die Verfassungswidrigkeit der Erbschaftsbesteuerung 330
D. Die Entprivüegierung homophiler Partnerschaften
im Sozialrecht 332
IV.
Der verfassungsrechtliche Status der Homosexualität und das
Zivilrecht 333
A. Zur Schlechterstellung im Schadensrecht durch § 844
II
BGB 333
B. Das Regreßprivüeg des § 67
Π
WG
333
C.
Das Eintrittsrecht in den Mietvertrag nach § 569a
II
BGB 334
D. Die Registrierte Partnerschaft und das Internationale Privatrecht 335
E. Homosexuelle Eltern? - Aspekte des Sorge- und Adoptionsrechts 337
1. Die Gefahr , homosexuell zu werden 338
2. Homosexualitätsbedingte Ungeeignetheit zur Elternschaft? 339
3. Die drohende soziale Isolation des Kindes 339
4. Der Familienschutz des Art. 6
1
GG 340
5. Ergebnis 341
V.
Zusammenfassung 341
VI.
Abschließender Ausblick 343
Literaturverzeichnis 345
14
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