Gläubigerschutz im qualifizierten faktischen GmbH-Konzern:
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Berlin
Duncker & Humblot
1997
|
| Schriftenreihe: | Schriften zum Wirtschaftsrecht
103 |
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| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
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| adam_text | GLAEUBIGERSCHUTZ IM QUALIFIZIERTEN
FAKTISCHEN GMBH-KONZERN
VON
ANDREAS GAETSCH
DUNCKER & HUMBLOT YY BERLIN
INHALTSVERZEICHNIS
EINLEITUNG
I. GEGENSTAND DER ARBEIT 21
II. FRAGESTELLUNG 22
III. GANG DER ARBEIT 23
IV. THESEN 25
ERSTER TEIL
RECHTSPRECHUNG UND LEHRE ZUM GLAEUBIGERSCHUTZ
IN FAKTISCHEN GMBH-KONZERNEN
I. GLAEUBIGERSCHUTZ IM EINFACHEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 27
1. DAS HAFTUNGSKONZEPT DES BUNDESGERICHTSHOFS 27
2. STELLUNGNAHMEN DES SCHRIFTTUMS ZUM HAFTUNGSKONZEPT DES BUNDESGE
RICHTSHOFS 28
A) KEINE ANWENDUNG DER §§311 FF. AKTG AUF DEN FAKTISCHEN GMBH
KONZERN 28
B) MITTELBARER GLAEUBIGERSCHUTZ DURCH GESELLSCHAFTERLICHE TREUEPFLICHT 29
C) DIE ORGANHAFTUNG 30
D) STELLUNGNAHME 30
II. GLAEUBIGERSCHUTZ IM QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZEM 32
1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 32
A) DIE AUTOKRAN -ENTSCHEIDUNG 32
B) DIE TIEFBAU -ENTSCHEIDUNG 35
C) DIE VIDEO -ENTSCHEIDUNG 37
D) DIE TBB -ENTSCHEIDUNG 39
E) DIE EDV -ENTSCHEIDUNG 40
F) DIE FERTIGHAUS II -ENTSCHEIDUNG 41
G) DIE ARCHITEKTEN -ENTSCHEIDUNG 43
H) DIE BETRIEBSFORTFUEHRUNG -ENTSCHEIDUNG 44
10 INHALTSVERZEICHNIS
2. STELLUNGNAHMEN DES SCHRIFTTUMS ZUR RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTS
HOFS 45
A) DER TATBESTAND DES QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERNS 45
AA) DER KONZERNRECHTLICHE UNTERNEHMENSBEGRIFF 45
(1) SCHRIFTTUM 47
(2) STELLUNGNAHME 48
BB) ZUSAMMENFASSUNG UNTER EINHEITLICHER LEITUNG 49
(1) SCHRIFTTUM 50
(2) STELLUNGNAHME 51
(3) VERZICHT AUF DAS MERKMAL DER EINHEITLICHEN LEITUNG 52
CC) FAKTISCHER KONZERN 53
DD) QUALIFIZIERTER FAKTISCHER KONZERN: KONZERNZUSTANDSHAFTUNG ODER
KONZERNVERHALTENSHAFTUNG? 54
(1) KONZERNSTRUKTURHAFTUNG 54
(2) KONZERNVERHALTENSHAFTUNG 55
(3) NEBENEINANDER VON KONZERNSTRUKTURHAFTUNG UND VERHALTENS
HAFTUNG 56
(4) ENTWICKLUNG DER RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 57
(5) STELLUNGNAHME 58
B) DIE RECHTSFOLGEN DES QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERNS 60
AA) KEINEANWENDUNGDER§§311 FF. AKTG 60
BB)DIE VERLUSTAUSGLEICHPFLICHT DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS GE
GENUEBER DER ABHAENGIGEN GMBH ENTSPRECHEND § 302 AKTG 60
CC) AUSFALLHAFTUNG DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS GEGENUEBER DEN
GLAEUBIGEM DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT ANALOG § 303 AKTG 61
DD) FORDERUNGEN DES SCHRIFTTUMS NACH HAFTUNGSBESCHRAENKUNG 61
(1) BESCHRAENKUNG DER VERLUSTAUSGLEICHSPFLICHT AUF DEN ZUR ERHAL
TUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDERLICHEN BETRAG 61
(2) BESCHRAENKUNG DER HAFTUNG AUF DAS UNTERNEHMENSVERMOEGEN .... 62
C) IM SCHRIFTTUM VORGESCHLAGENE WEGE ZUR HAFTUNGSVERMEIDUNG 63
AA) ZUSAMMENFASSUNG SAEMTLICHER UNTERNEHMERISCHER AKTIVITAETEN IN
NUR EINER GMBH 63
BB) ZWISCHENSCHALTEN EINER HOLDING 63
D) VERFASSUNGSRECHTLICHE BEDENKEN GEGEN DIE RECHTSPRECHUNG DES BUN
DESGERICHTSHOFS 64
III. ZUSAMMENFASSUNG DES ERSTEN TEILS 65
INHALTSVERZEICHNIS 11
1. EINFACHER FAKTISCHER GMBH-KONZERN 65
2. QUALIFIZIERTER FAKTISCHER GMBH-KONZERN 65
3. OFFENE FRAGEN 66
ZWEITER TEIL
DIE ERSTE ANALOGIEVORAUSSETZUNG:
DAS BESTEHEN EINER REGELUNGSLUECKE IM GMBH-GESETZ IN BEZUG AUF DEN
QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERN
I. DAS FEHLEN KONZERNRECHTLICHER REGELUNGEN IM GMBH-GESETZ 69
II. DAS SYSTEM DES GLAEUBIGERSCHUTZES IM GMBH-GESETZ 71
1. DIE AUFBRINGUNG DES STAMMKAPITALS 71
A) FUNKTIONSWEISE DER KAPITALAUFBRINGUNG 71
B) ZWECK DER KAPITALAUFBRINGUNGSVORSCHRIFTEN 73
2. DIE ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS 73
A) FUNKTIONSWEISE DER KAPITALERHALTUNG 74
AA) ANSICHTEN IM SCHRIFTTUM 74
BB) STAMMKAPITAL ALS VERLUSTDECKUNGSKAPITAL 74
B) ANSATZ UND BEWERTUNG 78
AA) BEWERTUNG 78
BB) STILLE RESERVEN 79
C) VERDECKTE GEWINNAUSSCHUETTUNGEN 80
AA) GRUNDSAETZLICHES 80
BB) BILANZIELL NICHT ERFASSTE VERMOEGENSVERSCHIEBUNGEN 81
D) WEITERE EINZELPROBLEME 83
AA) KAPITALERHALTUNG OBERHALB DES STAMMKAPITALS 83
BB) ANWENDUNG DER §§ 30 F. GMBHG BEI BESTEHENDER UEBERSCHULDUNG . 83
E) EIGENKAPITALERSETZENDE GESELLSCHAFTERLEISTUNGEN 86
AA) RECHTSPRECHUNGSGRUNDSAETZE 86
BB) DIE NOVELLENREGELUNG DER §§ 32A, 32B GMBHG 87
CC) VERHAELTNIS DER NOVELLENREGELUNGEN ZU DEN RECHTSPRECHUNGSGRUND
SAETZEN 87
F) ZUSAMMENFASSUNG 87
3. GLAEUBIGERSCHUTZ DURCH PFLICHT ZU RECHTZEITIGER KONKURS- ODER
VERGLEICHS
ANMELDUNG (§ 64 GMBHG) 88
12 INHALTSVERZEICHNIS
A) DIE VOM BUNDESGERICHTSHOF ENTSCHIEDENEN SACHVERHALTE ALS INSOL
VENZSACHVEIHALTE 89
B) DIE INSOLVENZGRUENDE 90
C) DER INSOLVENZGRUND DER UEBERSCHULDUNG 91
AA) DIE ENTWICKLUNG DES UEBERSCHULDUNGSBEGRIFFS 92
BB) DIE HEUTE HERRSCHENDE MEINUNG 92
CC) GEGENANSICHTEN 94
DD) EIGENE STELLUNGNAHME 94
(1) ANSATZ VON LIQUIDATIONSWERTEN 95
(2) KEINE TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 64 ABS. 1 GMBHG DURCH
EINE NEGATIVE FORTBESTEHENSPROGNOSE 96
(A) DER INTERESSENKONFLIKT 96
(B) DIE ANGEMESSENE RISIKOVERTEILUNG 96
(C) GRUENDE GEGEN DIE FORTBESTEHENSPROGNOSE 98
(3) MOEGLICHKEITEN ZUR BESEITIGUNG DER RECHNERISCHEN UEBERSCHUL
DUNG 101
EE) ANSATZ EIGENKAPITALERSETZENDER GESELLSCHAFTERDARLEHEN IM UEBER
SCHULDUNGSSTATUS? 103
D) RECHTSFOLGEN VERSPAETETER KONKURSANTRAGSTELLUNG 105
AA) ERSATZPFLICHTEN DER GESCHAEFTSFUEHRER 105
BB) HAFTUNG DES FAKTISCHEN GESCHAEFTSFUEHRERS 106
CC) UMFANG DES SCHADENSERSATZES ( QUOTENSCHADEN ) 107
DD) ERSATZPFLICHTEN DER GESELLSCHAFTER 107
E) DIE NEUE INSOLVENZORDNUNG VOM 5. OKTOBER 1994 108
4. ZUSAMMENFASSUNG 109
HI. LUECKENHAFTIGKEIT DES GESETZLICHEN GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMS DURCH AUSSER
KRAFTSETZUNG DER KAPITALSICHERUNGSVORSCHRIFTEN IM QUALIFIZIERTEN
FAKTISCHEN
GMBH-KONZEM? 110
1. KEINE AUSSERKRAFTSETZUNG DURCH GESETZLICHE ANORDNUNG ENTSPRECHEND
§ 291 ABS. 3 AKTG 111
2. FAKTISCHE AUSSERKRAFTSETZUNG DES KAPITALSICHERUNGSRECHTS BEI
QUALIFIZIER
TER KONZERNABHAENGIGKEIT EINER GMBH? 112
A) BILANZIELLE FUNKTIONSWEISE DER §§ 30 FF. GMBHG 112
B) RECHTSPRECHUNG ZU DEN §§ 30 FF. GMBHG IM UNTERNEHMENSVERBUND ... 114
IV. LUECKENHAFTIGKEIT DES GESETZLICHEN GLAEUBIGERSCHUTZSYSTEMS AUFGRUND
DES
KONZERNPROBLEMS BEI DER ABHAENGIGEN GMBH? 115
INHALTSVERZEICHNIS 13
1. DAS ALLGEMEINE KONZERNPROBLEM 115
2. DAS ALLGEMEINE KONZERNPROBLEM IM GMBH-RECHT 116
3. STELLUNGNAHME 116
A) REGELUNGSZUSTAENDIGKEIT DES GESETZGEBERS 116
B) VERMISCHUNG INSOLVENZRECHTLICHER UND KONZEMRECHTLICHER PROBLEME ...
117
C) ERHOEHUNG DES INSOLVENZRISIKOS IM FAKTISCHEN GMBH-KONZERN? 117
D) BEHANDLUNG DES KONZERNPROBLEMS IM AUSLAND 118
4. BESONDERE KONZERNPROBLEME 119
V. ERGEBNIS DES ZWEITEN TEILS 120
1. KEINE REGELUNGSLUECKE IM GMBH-GESETZ 120
2. § 64 ABS. 2 GMBHG UND § 823 ABS. 2 BGB IVM. § 64 ABS. 1 GMBHG
ALS RICHTIGE ANSPRUCHSGRUNDLAGEN 121
DRITTER TEIL
DIE ZWEITE ANALOGIEVORAUSSETZUNG:
VERGLEICHBARKEIT DES QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERNS
MIT DEM BEHERRSCHUNGSVERTRAGLICHEN AKTIENKONZERN
I. VERGLEICH ZWISCHEN DER SELBSTAENDIGEN AKTIENGESELLSCHAFT UND DER
SELBSTAENDI
GEN GMBH 124
1. DIE ORGANISATIONSVERFASSUNGEN: SATZUNGSSTRENGE BEI DER AKTIENGESELL
SCHAFT - GESELLSCHAFTSVERTRAGSFREIHEIT BEI DER GMBH 124
A) ZUSTAENDIGKEITSVERTEILUNG BEI DER AKTIENGESELLSCHAFT 124
B) ZUSTAENDIGKEITSVERTEILUNG BEI DER GMBH 125
C) VERGLEICH VON AKTIENGESELLSCHAFT UND GMBH 126
2. TREUEPFLICHTEN BEI GMBH UND AKTIENGESELLSCHAFT 127
A) RECHTSPRECHUNG UND SCHRIFTTUM 127
B) STELLUNGNAHME 129
3. GLAEUBIGERSCHUTZ 129
A) KAPITALAUFBRINGUNG IM AKTIENRECHT 130
B) KAPITALERHALTUNG IM AKTIENRECHT 132
AA) VERBOT DER EINLAGENRUECKGEWAEHR (§ 57 ABS. 1 AKTG) 132
BB) PFLICHT ZUR BILDUNG EINER GESETZLICHEN RUECKLAGE (§ 150 AKTG) 133
CC) RECHTSFOLGEN VERBOTSWIDRIGER AUSZAHLUNGEN 134
C) VORSTANDSPFLICHTEN BEI VERLUST UND UEBERSCHULDUNG NACH § 92 AKTG ....
134
D) VERGLEICH DES GLAEUBIGERSCHUTZES BEI AKTIENGESELLSCHAFT UND GMBH ....
135
AA) KAPITALAUFBRINGUNG 135
14 INHALTSVERZEICHNIS
BB) KAPITALSICHERUNG 135
CC) EINBERUFUNGS- UND KONKURSANTRAGSPFLICHT BEI UEBERSCHULDUNG 136
II. GLAEUBIGERSCHUTZ BEI KONZERNIERTEN AKTIENGESELLSCHAFTEN 137
1. GLAEUBIGERSCHUTZ BEI FEHLEN EINES BEHERRSCHUNGSVERTRAGES (§§311-318
AKTG) 137
A) ABHAENGIGKEIT 138
AA) MEHRHEITSBETEILIGUNG 138
BB) MINDERHEITSBETEILIGUNG 139
CC) WIRTSCHAFTLICHE ABHAENGIGKEIT 140
B) DAS REGELUNGSSYSTEM DER §§311 BIS 318 AKTG 141
AA) VERBOT DER NEGATIVEN EINFLUSSNAHME UND NACHTEILSAUSGLEICH 141
BB) ABHAENGIGKEITSBERICHT 142
CC) SCHADENSERSATZPFLICHTEN NACH §§ 317, 318 AKTG 143
C) FUNKTIONSFAEHIGKEIT DER §§311 FF. AKTG 143
AA) KRITIK AM REGELUNGSSYSTEM DER §§ 311 FF. AKTG 143
BB) WANDELUNG DER EINSCHAETZUNG AUFGRUND RECHTSTATSAECHLICHER ERHE
BUNGEN 144
D) FORTGELTUNG DER ALLGEMEINEN GLAEUBIGERSCHUTZVORSCHRIFTEN 146
AA) KAPITALSICHERUNG NACH §§ 57 FF. AKTG 146
BB) VERLUSTANZEIGE- UND KONKURSANTRAGSPFLICHT (§ 92 AKTG) 148
2. GLAEUBIGERSCHUTZ IM AKTIENRECHTLICHEN VERTRAGSKONZERN 148
A) DIE UNTERNEHMENSVERTRAEGE DES AKTIENGESETZES, INSBESONDERE DER BE
HERRSCHUNGSVERTRAG 148
AA) INHALT VON GEWINNABFUEHRUNGS- UND BEHERRSCHUNGSVERTRAG 148
BB) RECHTSNATUR DER UNTERNEHMENSVERTRAEGE 150
(1) SCHRIFTTUM 150
(2) STELLUNGNAHME 151
(A) DIE SATZUNGSUEBERLAGERUNG: EIN UNBEKANNTER RECHTSBEGRIFF 151
(B) § 76 AKTG ALS NORM DES GESELLSCHAFTSINNENRECHTS 152
(C) BESEITIGUNG DER KAPITALBINDUNG 154
(D) ZWISCHENERGEBNIS 154
B) GLAEUBIGERSCHUTZ IM VERTRAGSKONZERN 154
AA) DIE VERLUSTAUSGLEICHSPFLICHT DES § 302 AKTG 155
(1) GESETZLICHE HAFTUNG BEI BESTEHEN EINES BEHERRSCHUNGS- ODER
GEWINNABFUEHRUNGSVERTRAGES 155
INHALTSVERZEICHNIS 15
(2) WAEHREND DER VERTRAGSDAUER SONST ENTSTEHENDER JAHRESFEHLBE
TRAG 157
(3) AUFLOESUNG ANDERER GEWINNRUECKLAGEN 158
(4) RECHTSFOLGE DES § 302 AKTG 159
(5) REGELUNGSZWECK DES § 302 AKTG 159
(A) MEINUNGSSTAND IN SCHRIFTTUM UND RECHTSPRECHUNG 159
(B) STELLUNGNAHME 161
(AA) UEBERGANG DER LEITUNGSMACHT 161
(BB) INTERESSENUMBRUCH 161
(CC) KONZERNSPEZIFISCHE KAPITALERHALTUNG 162
(DD) ZUSAMMENFASSUNG 163
BB) PFLICHT ZUR SICHERHEITSLEISTUNG NACH § 303 AKTG 163
(1) VORAUSSETZUNGEN 164
(2) DIREKTER ZAHLUNGSANSPRUCH 164
C) GELTUNG DER ALLGEMEINEN AKTIENRECHTLICHEN REGELUNGEN IM VERTRAGS
KONZEM 166
AA) AUSSERKRAFTSETZUNG DER KAPITALSICHERUNGSREGELN DURCH § 291 ABS.
3 AKTG 166
(1) ZWECK DES § 291 ABS. 3 AKTG 166
(2) UMFANG DER AUFHEBUNG DER KAPITALERHALTUNGSVORSCHRIFTEN 168
BB) FORTGELTUNG DES § 92 AKTG 168
III. VERGLEICH ZWISCHEN DEM BEHERRSCHUNGSVERTRAGLICHEN AKTIENKONZERN UND
DEM QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 169
1. ENTSTEHUNG 169
2
. INNERE AUSGESTALTUNG 169
A) GRUNDLAGE DES WEISUNGSRECHTS 170
B) UMFANG UND GRENZEN DES WEISUNGSRECHTS 171
AA) IM BEHERRSCHUNGSVERTRAGLICHEN AKTIENKONZEM 171
BB) IM FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 171
(1) BINDUNG DES HERRSCHENDEN GESELLSCHAFTERS AN TREUEPFLICHT UND
ZWINGENDES GMBH-RECHT 172
(2) BINDUNG DES ALLEINGESELLSCHAFTERS AN EIN EIGENINTERESSE DER
GMBH 173
(A) RECHTSPRECHUNG 173
(B) SCHRIFTTUM 174
(C) STELLUNGNAHME 175
16 INHALTSVERZEICHNIS
C) KAPITALBINDUNG IM FAKTISCHEN GMBH-KONZERN - FINANZIERUNGSFREIHEIT
IM AKTIENVERTRAGSKONZERN 177
TV. UNANGEMESSENHEIT DES § 302 AKTG - SCHADENSERSATZ STATT
VERLUSTAUSGLEICH ... 178
1. MEHRPERSONEN-GMBH-KONZERN 179
2
. EINMANN-GMBH-KONZERN 179
V
. ERGEBNIS DES DRITTEN TEILS 180
VI. EXKURS: GLAEUBIGERSCHUTZ IM QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN AKTIENKONZERN
181
1. DIE VORAUSSETZUNGEN DES QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN AKTIENKONZERNS 181
A) DAUERNDE UND UMFASSENDE EINFLUSSNAHME DES HERRSCHENDEN UNTERNEH
MENS 181
B) BEEINTRAECHTIGUNG DER INTERESSEN DER ABHAENGIGEN GESELLSCHAFT NICHT ER
FORDERLICH 182
C) STELLUNGNAHME 182
2. RECHTSFOLGEN 183
A) SCHRIFTTUM 183
B) STELLUNGNAHME 183
3. ERGEBNIS 184
SCHLUSS
ZUSAMMENFASSUNG UND BEWERTUNG DER IM ZWEITEN UND DRITTEN TEIL
GEFUNDENEN ERGEBNISSE
I. ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE 185
1. KEINE REGELUNGSLUECKE IM GMBH-GESETZ 185
A) FEHLEN KONZERNRECHTLICHER VORSCHRIFTEN IM GMBH-GESETZ 185
B) AUSSERKRAFTSETZUNG DER §§ 30, 31 GMBHG 186
C) ERSATZANSPRUECHE WEGEN VERSPAETETER KONKURSANMELDUNG 187
AA) DIE DEN ENTSCHEIDUNGEN DES BUNDESGERICHTSHOFS ZUGRUNDELIEGEN
DEN SACHVERHALTE ALS INSOLVENZSACHVERHALTE 187
BB) KONKURSANTRAGSPFLICHT WEGEN UEBERSCHULDUNG (§ 64 GMBHG) 187
CC) RECHTSFOLGEN VERSPAETETER KONKURSANMELDUNG 189
DD) INSOLVENZ KEIN TYPISCHES PROBLEM KONZERNABHAENGIGER GESELLSCHAF
TEN MBH 189
2
. UNANGEMESSENHEIT DER ANWENDUNG DER §§ 302, 303 AKTG AUF DEN QUALI
FIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 190
A) FEHLENDE VERGLEICHBARKEIT DES QUALIFIZIERTEN FAKTISCHEN GMBH-KON
ZERNS MIT DEM BEHERRSCHUNGSVERTRAGLICHEN AKTIENKONZERN 190
INHALTSVERZEICHNIS 17
AA) AKTIENGESELLSCHAFT 190
BB) GESELLSCHAFT MBH 191
CC) VERGLEICH 192
B) SCHADENSERSATZ STATT VERLUSTAUSGLEICH 193
II. FOLGEN DER KONZERNRECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 193
1. FEHLENDE RECHTSSICHERHEIT 193
2. STRUKTURDISKUSSION 195
III. AUSBLICK 196
SCHRIFTTUMSVERZEICHNIS
197
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