Die Vinkulierung: Theorie und Praxis im neuen Aktienrecht
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Basel ; Frankfurt am Main
Helbing und Lichtenhahn
1997
|
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | LXXVI, 625 S. |
| ISBN: | 3719015920 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis X
Allgemeiner Teil
1 Die Vinkulierung in der Ordnung der Aktiengesellschaft;
Zusammenhänge und Widersprüche 1
2 Rechtshistorische Entwicklung der Vinkulierung 19
3 Die Vinkulierung im Ausland 39
4 Internationales Recht: EU, EWR, OECD 62
5 Die Vinkulierung vor der Revision von 1991; Revisionsbedarf 83
6 Die Revision des Vinkulierungsrechts 105
Besonderer Teil
7 Überblick über die neue Vinkulierungsordnung 125
8 Statutarische Vinkulierung nicht börsenkotierter Aktien 133
9 Statutarische Vinkulierung börsenkotierter Aktien 219
10 Gesetzliche Vinkulierung nicht voll liberierter Aktien 293
11 Sachlicher Geltungsbereich der Vinkulierung 303
12 Einführung, Abänderung und Wegfall der Vinkulierung 327
13 Die Anerkennung als Aktionär und das Aktienbuch 350
14 Die rechtsgeschäftliche Übertragung von Aktien;
Aspekte des Wertpapierrechts 425
15 Vorkaufsrechte; Aktionärbindungsverträge 460
16 Die Vinkulierung als Instrument der Übernahmeabwehr 511
17 Übergangsrecht; Anpassung an das neue Recht 556
18 Statutenbestimmungen zur Vinkulierung 575
IX
Inhaltsverzeichnis
Vorwort VII
Inhaltsübersicht IX
Literaturverzeichnis XXXVII
Gesetzesmaterialien LXVIII
Abkürzungsverzeichnis LXX
Allgemeiner Teil
1 Die Vinkulierung in der Ordnung der Aktiengesellschaft;
Zusammenhänge und Widersprüche 1
1.1 Die Grundstruktur der Aktiengesellschaft 1
1.1.1 Körperschaftliche Struktur 2
1.1.2 Kapitalbezogene Struktur 3
1.1.3 Haftungsbeschränkung 5
1.2 Die Organisation der Aktiengesellschaft 6
1.3 Die Übertragbarkeit der Aktien 8
1.3.1 Zusammenhänge zwischen der Übertragbarkeit der
Aktien und der Grundordnung des Aktienrechts 8
1.3.2 Die Übertragbarkeit der Anteile als Ersatz
für das Fehlen einer Austrittsmöglichkeit 9
1.3.3 Mobilisierung des investierten Kapitals 10
1.4 Die Vinkulierung 10
1.4.1 Die Vinkulierung als innerer
Widerspruch im Aktienrecht 10
X
Inhaltsverzeichnis
1.4.2 Relevanz der Persönlichkeit der Aktienerwerber 11
1.4.3 Funktion der Vinkulierung 12
1.4.4 Die Vinkulierung als Element einer
personenbezogenen Ausgestaltung 13
1.4.5 Freie Übertragbarkeit oder Zutrittskontrolle;
Interessenabwägung 14
1.4.6 Die Vinkulierung in Privatgesellschaften 15
1.4.7 Die Vinkulierung in Publikumsgesellschaften 15
1.4.8. Die Stellung der Vinkulierung in der rechtlichen
Ordnung der Aktiengesellschaft; Ergebnis 17
2 Rechtshistorische Entwicklung der Vinkulierung 19
2.1 Die Vinkulierung in der Entwicklung des Aktienrechts 19
2.1.1 Die grossen Handelskompanien
des 17. und 18. Jahrhunderts 19
2.1.2 Der Code de Commerce von 1807 21
2.1.3 Die Aktiengesellschaft als rechtliches
Instrument der Industrialisierung 22
2.1.4 Das Obligationenrecht von 1881 23
2.1.5 Die Notverordnung von 1918 25
2.1.6 Das Obligationenrecht von 1936 26
2.2.7 Das Obligationenrecht von 1991 27
2.2 Wandel der Funktion der Vinkulierung 28
2.2.1 Vor den Weltkriegen 28
2.2.2 Die Vinkulierung als Instrument
der Überfremdungsabwehr 28
2.2.3 Die Vinkulierung als Instrument der Übernahmeabwehr 32
2.2.4 Wirtschaftliche und politische Internationalisierung 34
2.3 Geschichtliche Entwicklung der Vinkulierung; Ergebnis 36
YI
Inhaltsverzeichnis
3 Die Vinkulierung im Ausland 39
3.1 Die Regelung der Vinkulierung im Ausland 39
3.1.1 Frankreich 39
3.1.2 Deutschland 43
3.1.3 Österreich 46
3.1.4 Italien 48
3.1.5 Spanien 50
3.1.6 Belgien 52
3.1.7 Grossbritannien 54
3.1.8 USA 56
3.2 Rechtsvergleichende Betrachtung der Vinkulierung;
Ergebnis 58
3.2.1 Allgemeine Zulässigkeit der Vinkulierung;
gemeinsame Grundlinien 58
3.2.2 Unterschiedliche praktische Relevanz
der Vinkulierung 60
3.2.3 Das alte und das neue Schweizer Recht
im Rechtsvergleich 60
4 Internationales Recht: EU, EWR, OECD 62
4.1 Europäische Union (EU) 62
4.1.1 Vertrag von Rom; Diskriminierungsverbote 62
4.1.2 Vertrag von Maastricht; Verbot der
Beschränkung des Kapitalverkehrs 63
4.1.3 Richtlinien auf dem Gebiet des Gesellschaftsrechts 64
4.1.4 Richtlinien auf dem Gebiet des Börsenrechts 67
4.1.5 Die Societas Europaea 68
XII
Inhaltsverzeichnis
4.1.6 Anpassung der Vinkulierung bei
einem Beitritt der Schweiz zur EU 69
4.2 Europäischer Wirtschaftsraum (EWR) 74
4.2.1 EWR Abkommen; Diskriminierungsverbote 74
4.2.2 Richtlinien und Verordnungen auf
dem Gebiet des Gesellschaftsrechts 75
4.2.3 Übergangsrecht 75
4.2.4 Anpassungsbedarf bei einem
Beitritt der Schweiz zum EWR 76
4.3 OECD 77
4.3.1 Liberalisierungskodizes 77
4.3.2 Rechtsnatur und Rechtswirkungen der OECD Kodizes 77
4.3.3 Erklärung über internationale Investitionen
und multinationale Unternehmen
(Inländerbehandlungsinstrument) 78
4.3.4 Auswirkungen der Rechtsakte
der OECD auf die Vinkulierung 79
4.3.5 Prüfung der Neuregelung der Vinkulierung
durch die OECD; Länderexamen von 1995 81
4.4 Schranken der Vinkulierung aus internationalem Recht 82
5 Die Vinkulierung vor der Revision von 1991;
Revisionsbedarf 83
5.1 Die Vinkulierung im Aktienrecht von 1936; Überblick 83
5.1.1 Die gesetzliche Regelung 83
5.1.2 Praxis 84
5.1.3 Unklarheiten und Lücken der gesetzlichen Regelung 85
XIII
Inhaltsverzeichnis
5.2 Theorien zum Rechtsübergang 86
5.2.1 Einheitstheorie 86
5.2.2 Spaltungstheorie 87
5.2.3 Suspensionstheorie 88
5.2.4 Dereliktionstheorie 89
5.2.5 Translationstheorie 89
5.3 Die Praxis des Bundesgerichts 90
5.3.1 BGE 53 II 305 ff. (Miney Co. c. Marti) 90
5.3.2 BGE 83 II 297 ff. (Häring c. Beglinger) 90
5.3.3 BGE 90II 235 ff. (Häring c. Wortmann) 92
5.3.4 BGE 109 II 130 ff. (Habib Bank) 93
5.3.5 BGE 114 II 57 ff. (Usego) 95
5.3.6 Stellungnahme zur Spaltungstheorie
des Bundesgerichts 96
5.3.7 Stellungnahme zur Weiterentwicklung
der Spaltungstheorie in den neueren
Entscheiden des Bundesgerichts 98
5.4 Mängel, Revisionsbedarf 100
5.4.1 Übertragungsverbot 100
5.4.2 Ablehnung ohne Angabe von Gründen;
beliebige statutarische Ablehnungsgriinde 100
5.4.3 Umfassende Ausländerablehnung 101
5.4.4 Spaltungstheorie des Bundesgerichts 101
6 Die Revision des Vinkulierungsrechts 105
6.1 Vorparlamentarisches Verfahren 105
6.1.1 Der Bericht Gautschi 105
6.1.2 Arbeitsgruppe Tschopp 107
6.1.3 Der Vorentwurf von 1975 109
XIV
Inhaltsverzeichnis
6.1.4 Arbeitsgruppe von Greyerz 110
6.1.5 Entwurf und Botschaft des Bundesrates 111
6.2 Parlamentarisches Verfahren 112
6.2.1 Nationalrat 1985 112
6.2.2 Ständerat 1988 113
6.2.3 Nationalrat 1990 115
6.2.4 Differenzbereinigung, Hauptstreitpunkte 116
a) Abgrenzungskriterium der Zweiteilung
der Vinkulierungsordnung 117
b) Meldepflicht 119
c) Dividendenansprüche für
abgelehnte Aktienerwerber 119
d) Ablehnung von Ausländern 120
6.3 Gesetzestechnische Mängel; Auslegung 120
6.3.1 Entstehung der Neuregelung im Parlament 120
6.3.2 Gesetzestechnische Mängel 121
6.3.3 Auslegung der gesetzlichen Bestimmungen 122
Besonderer Teil
7 Überblick über die neue Vinkulierungsordnung 125
7.1 Gesetzliche und statutarische Vinkulierung 125
7.2 Statutarische Vinkulierung nicht börsenkotierter Aktien 126
7.2.1 Ablehnungsgründe 126
7.2.2 Rechtsübergang 127
7.3 Statutarische Vinkulierung börsenkotierter Aktien 127
7.3.1 Ablehnungsgründe 127
XV
Inhaltsverzeichnis
7.3.2 Rechtsiibergang; Ausübung der Aktionärsrechte 128
7.4 Gegenstand der Vinkulierung 129
7.5 Erbrechtlicher Erwerb und andere besondere Erwerbsarten 130
7.6 Die Neuregelung im Vergleich zum alten Recht 130
7.7 Die Neuregelung der Vinkulierung
als effektiv neue Regelung 132
8 Statutarische Vinkulierung nicht börsenkotierter Aktien 133
8.1 Allgemeines 133
8.1.1 Geltungsbereich 133
8.1.2 Aktionärbindungsverträge als
Alternative zur Vinkulierung 134
8.2 Wichtige, in den Statuten genannte Gründe;
allgemeine rechtliche Ordnung 134
8.2.1 Gesetzliche Regelung 134
8.2.2 Verhältnis statutarische
Ablehnungsgründe Escape clause 135
8.2.3 Ablehnungsgründe und Ablehnungsentscheid 136
a) Unterscheidung 136
b) Anforderungen an Ablehnungsgründe 137
c) Voraussetzungen der Ablehnung im Einzelfall 139
8.2.4 Angabe der Ablehnungsgründe in den Statuten 142
a) Erfordernis einer klaren und
bestimmten Umschreibung 142
b) Ungenügende Umschreibungen 144
8.2.5 Zielsetzung der Ablehnungsgründe 146
a) Die Vorgaben von Art. 685b Abs. 2 OR 146
b) Sicherung des Gesellschaftszwecks 147
XVI
Inhaltsverzeichnis
c) Erhaltung der wirtschaftlichen Selbständigkeit 148
d) Keine weiteren Zielsetzungen 148
8.2.6 Wichtige Gründe 149
8.2.7 Rechtfertigung der Ablehnung; Interessenabwägung 154
8.2.8 Rechtsfolgen ungenügender und
unzulässiger Ablehnungsgründe 156
8.3 Wichtige, in den Statuten genannte Gründe;
Zulässigkeit und Anwendung int einzelnen 157
8.3.1 Persönlichkeitsbezogene Vinkulierungsgründe 157
8.3.2 Ausschluss von Konkurrenten 161
8.3.3 Prozent und zahlenmässige Beschränkungen;
Kontingente 163
8.3.4 Schutz gegen die Eingliederung in einen Konzern 167
8.3.5 Schutz gegen einen Kontrollwechsel 168
8.3.6 Ausländisches Bürgerrecht; Wohnsitz im Ausland 170
8.3.7 Ablehnung juristischer Personen 172
8.3.8 Familienklauseln 172
8.3.9 Bedingung der Unterzeichnung eines
Aktionärbindungsvertrages 175
8.4 Escape clause 176
8.4.1 Gesetzliche Regelung 176
8.4.2 Zweck und Funktion der Escape clause 177
8.4.3 Gesetzlicher Ablehnungsgrund
für statutarisch vinkulierte Aktien 178
8.4.4 Voraussetzungen und Schranken der Escape clause 180
a) Ablehnung ohne Angabe von Gründen 180
b) Sorgfalts und Treuepflicht 181
c) Gleichbehandlungsgebot 181
d) Missbrauchsverbot 182
8.4.5 Erwerbsangebot 183
a) Inhalt 183
XVII
Inhaltsverzeichnis
b) Umfang 183
c) Adressat 184
d) Bindungswirkung 184
8.4.6 Erwerb der Aktien für Rechnung der Gesellschaft 185
a) Voraussetzungen und Schranken
des Erwerbs eigener Aktien 185
b) Zivilrechtliche Rechtsfolgen 186
c) Steuerfolgen 186
d) Weiterveräusserung eigener Aktien;
Gleichbehandlungsgebot 187
8.4.7 Erwerb der Aktien für fremde Rechnung 188
8.4.8 Der wirkliche Wert 189
8.4.9 Fristen 192
8.4.10 Nähere Regelung der Escape clause in den Statuten 193
8.5 Ablehnung fiduziarischer Aktienerwerber 195
8.5.1 Die gesetzliche Regelung 195
8.5.2 Zweck und Funktion der Strohleuteklausel 196
8.5.3 Gesetzlicher Ablehnungsgrund
für statutarisch vinkulierte Aktien 196
8.5.4 Sanktion 197
8.6 Rechtsübergang 197
8.6.1 Gesetzliche Regelung 197
8.6.2 Einheit der Aktionärsrechte 198
8.6.3 Auswirkungen auf das Verpflichtungs¬
und Verfügungsgeschäft 199
8.6.4 Rechtsnatur der Vinkulierung 200
8.6.5 Frist zum Entscheid über die
Zustimmung zur Übertragung 200
8.6.6 Rechtsübergang durch Urteil 201
XVIII
Inhaltsverzeichnis
8.7 Sonderregelung für besondere Erwerbsarten 202
8.7.1 Gesetzliche Regelung 202
8.7.2 Besondere Erwerbsarten; Fälle 202
8.7.3 Nicht abschliessende Aufzählung
der besonderen Erwerbsarten 205
8.7.4 Voraussetzungen der Ablehnung des Erwerbers 207
8.7.5 Rechtsübergang 209
8.7.6 Rechtsstellung abgelehnter Aktienerwerber 212
8.8 Erleichterung und Erschwerung der Übertragbarkeit 213
8.9 Unveräusserbarkeit der Aktien
infolge der Vinkulierung; Lösungsansätze 215
8.9.1 Auflösungsklage 215
8.9.2 Nichtigkeit statutarischer Ablehnungsgründe 217
9 Statutarische Vinkulierung börsenkotierter Aktien 219
9.1 Allgemeines 219
9.1.1 Gründe der Sonderregelung für kotierte Aktien 219
9.1.2 Ausgleichung des Gegensatzes zwischen
Vinkulierung und Börsenhandel 220
9.1.3 Geltungsbereich 221
9.1.4 Vollaktionäre, Aktionäre ohne Stimmrecht
und Dispoaktionäre; Begriffe 224
9.2 Prozentklausel 224
9.2.1 Gesetzliche Regelung 224
9.2.2 Zweck der Prozentklausel 225
9.2.3 Festlegung der Prozentschranke in den Statuten 226
9.2.4 Differenzierte Prozentklauseln 226
a) bei verschiedenen Aktienkategorien 226
XIX
Inhaltsverzeichnis
b) innerhalb derselben Aktienkategorie 227
9.2.5 Gewährung von Ausnahmen
durch den Verwaltungsrat 229
9.2.6 Gruppenklauseln 232
9.2.7 Rückwirkungsverbot 233
9.3 Eingeschränkte Ausländerklausel 234
9.3.1 Gesetzliche Regelung 234
9.3.2 Beschränkte Möglichkeit zur
Ablehnung von Ausländern 235
9.3.3 Gesetzgeberische Denkwende 237
9.3.4 Begriff der ausländischen Beherrschung 239
9.3.5 Ausländerkontingente 241
9.3.6 Normstufe ausländerspezifischer Regelungen 242
9.3.7 Die massgebenden ausländerspezifischen Regelungen 243
a) Lex Friedrich 243
b) Doppelbesteuerungsabkommen;
Missbrauchsbeschluss 246
c) Bankengesetz 248
d) Börsengesetz 250
e) Luftverkehrsabkommen, Luftfahrtgesetz 251
0 Schiffahrt 252
g) Radio und Fernsehgesetz 253
h) Atomgesetz 253
i) Rohrleitungsgesetz 254
j) Firmenrecht, nationale Bezeichnungen 254
k) Markenschutz, Herkunftsangaben 255
1) Diplomatischer Schutz 256
m) Sitzverlegung im Kriegsfall 256
n) Ausländische Feindgutgesetzgebungen 257
9.3.8 Schwierigkeiten beim Nachweis
der schweizerischen Beherrschung 259
XX
Inhaltsverzeichnis
a) Nichtvinkulierbarkeit des Eigentumsübergangs 259
b) Lex Friedrich 261
c) Luftverkehrsabkommen, Luftfahrtgesetz 262
9.3.9 Erfordernis einer Warteliste? 264
9.3.10 Inhalt statutarischer Ausländerklauseln 265
9.4 Ablehnung fiduziarischer Aktieneigentümer 268
9.4.1 Gesetzliche Regelung 268
9.4.2 Zweck 268
9.4.3 Gesetzlicher Ablehnungsgrund
für statutarisch vinkulierte Aktien 268
9.4.4 Rechtswirkungen der Ablehnung von Treuhändern 269
9.4.5 Sanktion: Streichung aus dem Aktienbuch 271
9.4.6 Die Behandlung von Nominees 272
9.5 Rechtsübergang 274
9.5.1 Unterscheidung Rechtsübergang
Ausübung der Aktionärsrechte 274
9.5.2 Rechtsübergang; Grundsatz 274
9.5.3 Unterscheidung börsenmässiger
ausserbörslicher Erwerb 275
9.6 Meldepflicht der Bank des Veräusserers 278
9.6.1 Gegenstand und Zweck der Meldepflicht 278
9.6.2 Die Veräussererbank als Meldepflichtige 279
9.6.3 Beschränkung der Meldepflicht
auf den börsenmässigen Erwerb 280
9.7 Ausübung der Aktionärsrechte 280
9.7.1 Stimmrecht und mit dem Stimmrecht
zusammenhängende Rechte 280
9.7.2 Nicht mit dem Stimmrecht
zusammenhängende Rechte 281
9.7.3 Die Rechtsstellung des Aktionärs ohne Stimmrecht 282
XXI
Inhaltsverzeichnis
9.7.4 Berücksichtigung der Aktionäre ohne
Stimmrecht bei der Ermittlung von Quoren 285
9.7.5 Die Rechtsstellung des Aktienerwerbers
vor der Einreichung eines Gesuchs
um Anerkennung (Dispoaktionär) 286
9.7.6 Ablehnungsfrist 287
9.7.7 Zulassung durch Urteil 288
a) Zulassung zur Ausübung des Stimmrechts 288
b) Zulassung zur Ausübung der nicht mit dem
Stimmrecht zusammenhängenden Rechte 288
9.7.8 Devinkulierung der wirtschaftlichen Substanz? 289
9.8 Sonderregelung für besondere Erwerbsarten 290
9.8.1 Wirkungslosigkeit der Vinkulierung,
Anerkennungszwang 290
9.8.2 Besondere Erwerbsarten; Fälle 291
9.9 Erleichterung und Erschwerung der Übertragbarkeit 292
10 Gesetzliche Vinkulierung nicht voll Iiberierter Aktien 293
10.1 Zweck der gesetzlichen Vinkulierung 293
10.1.1 Die gesetzliche Vinkulierung
als Bonitätsvinkulierung 293
10.1.2 Ausnahmen von der gesetzlichen Vinkulierung 294
10.1.3 Funktioneller Unterschied zwischen
gesetzlicher und statutarischer Vinkulierung 294
10.2 Voraussetzungen der Verweigerung
der Zustimmung zur Übertragung 295
10.2.1 Zweifelhafte Zahlungsfähigkeit 295
10.2.2 Pflicht zur Sicherheitsleistung 296
XXII
Inhaltsverzeichnis
10.2.3 Fristgerechte Ablehnung des Erwerbers 298
10.3 Rechtsfolgen der Verweigerung
der Zustimmung zur Übertragung 298
10.3.1 Fehlen einer gesetzlichen Regelung 298
10.3.2 Nicht börsenkotierte Aktien 299
10.3.3 Börsenkotierte Aktien 299
10.4 Rechtsfolgen der Zustimmung zur Übertragung 300
10.4.1 Verpflichtung des Erwerbers 300
10.4.2 Befreiung des Veräusserers 301
11 Sachlicher Geltungsbereich der Vinkulierung 303
11.1 Überblick 303
11.1.1 Fragestellung 303
11.1.2 Vinkulierbare Wertpapiere und Weitrechte 303
11.1.3 Erwerbsarten 304
11.1.4 Verpflichtungs und Verfügungsgeschäft 304
11.1.5 Originärer und derivativer Erwerb 305
11.1.6 Vollumfängliche und beschränkte
Berechtigungen an Aktien 306
11.1.7 Umgehung der Vinkulierung 307
11.1.8 Veränderung des Geltungsbereichs der Vinkulierung 308
11.2 Begründung beschränkter dinglicher und
obligatorischer Berechtigungen an Aktien 308
11.2.1 Nutzniessung an Aktien
11.2.2 Verpfändung von Aktien
309
a) Verpfändung
310
b) Pfandverwertung
11.2.3 Fiduziarisches Aktieneigentum
XXIII
Inhaltsverzeichnis
11.2.4 Legitimationsübertragung 312
11.2.5 Stimmrechtsvertretung 313
11.2.6 Depotstimmrecht der Banken 314
11.2.7 Stimmbindungsverträge 315
11.2.8 Zession von Forderungsrechten 316
11.3 Das Verhältnis der Vinkulierung zu
Bezugs , Wandel und Optionsrechten 318
11.3.1 Das Bezugsrecht der Aktionäre
(originär erworbene Rechte) 318
11.3.2 Dritten eingeräumte Bezugsrechte
(originär erworbene Rechte) 321
11.3.3 Derivativ erworbene Bezugsrechte 322
11.3.4 Das Vorwegzeichnungsrecht 324
11.3.5 Wandel und Optionsrechte 324
12 Einführung, Abänderung und Wegfall der Vinkulierung 327
12.1 Publizität der Vinkulierung 327
12.1.1 Festsetzung der Vinkulierungsgründe in den Statuten 327
12.1.2 Eintragung der Vinkulierung im Handelsregister 328
12.1.3 Die Kognition des Handelsregisterführers 328
a) Zur Kognitionsformel des Bundesgerichts 328
b) Kognition betreffend die
statutarische Vinkulierung 333
12.2 Ursprüngliche und nachträgliche Vinkulierung;
nachträgliche Verstärkung der Vinkulierung 340
12.2.1 Ursprüngliche und nachträgliche Vinkulierung 340
12.2.2 Schutz des Rechts auf freie
Übertragbarkeit der Aktien 340
XXIV
Inhaltsverzeichnis
12.2.3 Fälle der nachträglichen Vinkulierung 341
a) Nachträgliche Vinkulierung
bisher frei übertragbarer Aktien 341
b) Umwandlung von Inhaberaktien
in vinkulierte Namenaktien 342
c) Nachträgliche Verschärfung
statutarischer Vinkulierungsvorschriften 343
12.2.4 Formelle Voraussetzung 344
12.2.5 Materielle Schranken 344
12.2.6 Rückwirkungsverbot; zeitlicher Geltungsbereich
neuer Vinkulierungsvorschriften 345
12.3 Lockerung und Abschaffung der Vinkulierung 346
12.3.1 Kein Recht auf Beibehaltung der Vinkulierung 346
12.3.2 Voraussetzungen einer Lockerung oder Abschaffung
statutarischer Vinkulierungsvorschriften 347
12.4 Wegfall der Bindungswirkung der Vinkulierung 347
12.4.1 Änderung des Gesellschaftszwecks 347
12.4.2 Einführung von Stimmrechtsaktien 348
12.4.3 Liquidation der Gesellschaft 349
13 Die Anerkennung als Aktionär und das Aktienbuch 350
13.1 Unterscheidung von Anerkennung und Eintragung 350
13.2 Anerkennung 350
13.2.1 Anerkennungsgesuch 350
13.2.2 Anerkennungsentscheid 353
13.2.3 Zuständigkeit zum Anerkennungsentscheid 354
13.2.4 Ausweis über den Erwerb der Aktien;
Prüfungspflicht der Gesellschaft 355
XXV
Inhaltsverzeichnis
13.2.5 Gegenstand der Zustimmung der Gesellschaft 356
13.2.6 Pflichtgemässes Ermessen; Gleichbehandlungsgebot 357
13.2.7 Bekanntgabe des Ablehnungsgrundes 359
13.2.8 Befristung des Entscheids der Gesellschaft 359
13.2.9 Rechtsschutz 360
13.3 Eintragung im Aktienbuch 361
13.3.1 Zweck des Aktienbuchs 361
13.3.2 Rechtswirkungen der Eintragung im Aktienbuch 362
13.3.3 Zuständigkeit zur Führung des Aktienbuches 365
13.3.4 Einzutragende Personen 366
13.3.5 Form und Einrichtung des Aktienbuchs 366
13.3.6 Die Behandlung des Rechtsübergangs im Aktienbuch 367
13.3.7 Stichtag für die Legitimation als Aktionär;
Eintragungs und Anerkennungssperre 368
13.3.8 Bescheinigung auf dem Aktientitel 370
13.3.9 Rechtsschutz 371
13.4 Rechtsmängel der Anerkennung
und Berichtigung des Aktienbuchs 371
13.4.1 Berichtigung und Berichtigungsentscheid 371
13.4.2 Legitimationswirkung des
Aktienbuchs und Berichtigung 372
13.4.3 Fälle und Voraussetzungen der Berichtigung 372
a) Korrektur blosser Schreibfehler 372
b) Streichung infolge mangelnder
wertpapierrechtlicher Legitimation 373
c) Streichung infolge Nichtigkeit
der Aktienübertragung 373
d) Streichung infolge Anfechtung der
Rechtsgültigkeit der Aktienübertragung
durch den Veräusserer oder den Erwerber 374
XXVI
Inhaltsverzeichnis
e) Streichung infolge fehlender Zustimmung
der Gesellschaft zur Übertragung 374
f) Streichung infolge Nichtigkeit der Zustimmung
der Gesellschaft zur Übertragung 374
g) Streichung infolge Anfechtung der
Zustimmung durch die Gesellschaft 375
h) Streichung infolge Veränderung der Verhältnisse 376
13.4.4 Verfahrensvorschriften 377
13.4.5 Rechtsfolgen des Berichtigungsentscheids 377
13.5 Die Streichung aus dem Aktienbuch nach Art. 686a OR 378
13.5.1 Gesetzliche Regelung 378
13.5.2 Problematik der Aberkennung
der Aktionärseigenschaft 381
13.5.3 Voraussetzungen der Aberkennung
der Aktionärseigenschaft 382
13.5.4 Rechtsfolgen der Aberkennung
der Aktionärseigenschaft 383
a) Kotierte Aktien 383
b) Nicht kotierte Aktien 385
13.5.5 Anfechtung von Generalversammlungsbeschlüssen 387
13.5.6 Bezug der Dividende 388
13.5.7 Schadenersatz 388
13.5.8 Rechtsschutz gegen die Aberkennung
der Aktionärseigenschaft 389
13.6 Einsichtnahme ins Aktienbuch 390
13.6.1 Lehre 390
a) Stellungnahmen zum Aktienrecht von 1936 390
b) Stellungnahmen zum revidierten Aktienrecht 395
13.6.2 Rechtsprechung 399
XXVII
Inhaltsverzeichnis
13.6.3 Relevante Bestimmungen des Aktienrechts 401
a) Fehlen einer ausdrücklichen gesetzlichen Regelung 401
b) Bekanntgabe bedeutender Aktionäre
in Publikumsgesellschaften (Art. 663c OR) 401
c) Einsichtsrecht in Geschäftsbücher
(Art. 697 Abs. 3 OR) 402
d) Auskunftsrecht in der Generalversammlung
(Art. 697 Abs. 1 und 2 OR) 403
e) Problematik des Auskunftsrechts in der
Generalversammlung für Aufschlüsse
über Eintragungen im Aktienbuch 406
f) Resultat 407
13.6.4 Die aktienrechtliche Mitgliedschaft
als aussergesetzliche Grundlage
eines Einsichtsrechts ins Aktienbuch 408
13.6.5 Interessenlage 412
a) Interessen der Gesellschaft 412
b) Interessen der Aktionäre 414
13.6.6 Anonymität der Aktionäre 415
13.6.7 Gleichbehandlung 418
13.6.8 Rechtsvergleichende Betrachtung 420
13.6.9 Ergebnis und Folgerungen 421
14 Die rechtsgeschäftliche Übertragung von Aktien;
Aspekte des Wertpapierrechts 425
14.1 Die rechtsgeschäftliche Übertragung von Aktien 425
14.1.1 Inhaberaktien 425
14.1.2 Nicht vinkulierte Namenaktien 426
14.1.3 Vinkulierte Namenaktien 426
14.1.4 Rektaaktien 428
XXVIII
Inhaltsverzeichnis
14.2 Rationalisierungsmassnahmen und papierlose Formen 428
14.2.1 Vereinfachungen in der Rechtspraxis 428
14.2.2 Verzicht auf die Ausgabe von Aktienurkunden in
Gesellschaften mit nur beschränktem Aktionärskreis 429
14.2.3 Aktienzertifikate (Sammelurkunden) 430
14.2.4 Einwegzertifikate 431
14.2.5 Einzelverwahrung 432
14.2.6 Sammelverwahrung; Effekten Giro Verkehr 432
14.2.7 Namenaktien mit aufgeschobenem Titeldruck 434
14.2.8 Nominee Modell 436
14.2.9 Einmal Eintragungsermächtigung 437
14.3 Die Aktie als Wertpapier 437
14.3.1 Wertpapierrechtliche Besonderheiten
für Aktien als Mitgliedschaftspapiere 437
14.3.2 Das in Aktien verbriefte Recht 439
14.3.3 Legitimationsfunktion der Aktie; Geltendmachen
der Aktionärsrechte gegenüber der Gesellschaft 439
14.3.4 Wertpapierrechtlicher Verkehrsschutz bei Aktien 440
a) Wertpapierrechtlicher Verkehrsschutz 440
b) Verkehrsschutz bei Aktien
in bezug auf die Rechtszuständigkeit 442
c) Verkehrsschutz bei Aktien
in bezug auf die verbrieften Rechte 442
14.4 Wertpapierrechtliche Aspekte vinkulierter Namenaktien 444
14.4.1 Die Vinkulierung als Zustimmungsvorbehalt
im Sinne von Art. 967 Abs. 3 OR 444
a) Zustimmungsvorbehalt aus der Vinkulierung 444
b) Nicht kotierte Aktien 445
c) Kotierte Aktien 446
14.4.2 Die Rechtsnatur vinkulierter Namenaktien 447
a) Zum früheren Recht 447
XXIX
Inhaltsverzeichnis
b) Fragestellung 448
c) Nicht kotierte Aktien 448
d) Kotierte Aktien 449
e) Ergebnis 450
14.4.3 Das in vinkulierten Namenaktien verbriefte Recht 451
] 4.4.4 Besonderheiten bei der Legitimationsfunktion
vinkulierter Namenaktien 453
14.4.5 Beschränkte Umlauffähigkeit
nicht kotierter vinkulierter Namenaktien 454
14.4.6 Probleme beim ausserbörslichen Umlauf
kotierter vinkulierter Namenaktien 457
14.4.7 Wertpapierrechtlicher Verkehrsschutz
bei vinkulierten Namenaktien 458
a) Verkehrsschutz in bezug auf
die Rechtszuständigkeit 458
b) Verkehrsschutz in bezug
auf die verbrieften Rechte 458
15 Vorkaufsrechte; Aktionärbindungsverträge 460
15.1 Erwerbsberechtigungen an Aktien 460
15.1.1 Begriffe 460
15.1.2 Vertragliche, statutarische und gesetzliche
Erwerbsberechtigungen 463
15.1.3 Statutarische Erwerbsberechtigungen
unter dem früheren Aktienrecht;
Überblick über die Lehrmeinungen 464
15.1.4 Stellungnahme zur Zulässigkeit
statutarischer Erwerbsberechtigungen
unter dem früheren Aktienrecht 470
XXX
Inhaltsverzeichnis
15.1.5 Statutarische Erwerbsberechtigungen unter dem
revidierten Aktienrecht; gesetzliche Regelung 474
15.1.6 Statutarische Erwerbsberechtigungen unter
dem revidierten Aktienrecht; Lehrmeinungen 475
a) Christian Meier Schatz 475
b) Peter Böckli 476
c) Groupe de reflexion Gesellschaftsrecht 479
d) Forstmoser / Meier Hayoz / Nobel 480
e) Weitere Stellungnahmen 481
15.1.7 Rechtsvergleichende Hinweise 482
15.1.8 Stellungnahme zur Zulässigkeit
statutarischer Erwerbsberechtigungen
unter dem revidierten Aktienrecht 484
15.1.9 Zur Behandlung statutarischer Vorkaufsrechte 489
15.2 Aktionärbindungsverträge als Ergänzung zur Vinkulierung 491
15.2.1 Ergänzung der Statutenordnung durch
Aktionärbindungsverträge 491
15.2.2 Verweisung von Vorkaufs und Vorhandrechten
in Aktionärbindungsverträge 492
15.2.3 Ausscheiden aus der Gesellschaft;
Unternehmensnachfolge 493
15.2.4 Stimmbindungsverträge;
Verbot der Umgehung der Vinkulierung 494
15.2.5 Durchsetzung von Aktionärbindungsverträgen 495
15.2.6 Ausgestaltung von Aktionärbindungsverträgen 498
15.2.7 Inhalt von Aktionärbindungsverträgen 499
15.2.8 Stellungnahme des Gesetzgebers
zu Aktionärbindungsverträgen 506
15.2.9 Aktienrecht und Aktionärbindungsverträge
zwei verschiedene Welten oder doch nicht? 508
XXXI
Inhaltsverzeichnis
16 Die Vinkulierung als Instrument der Übernahmeabwehr 511
16.1 Die Vinkulierung als Mittel zur
Erhaltung der Unabhängigkeit 511
16.1.1 Der Übernahmeschutz der Vinkulierung
bei Privatgesellschaften 511
16.1.2 Der Übemahmeschutz der Vinkulierung
bei Publikumsgesellschaften 512
a) Unechte Publikumsgesellschaften 512
b) Gesellschaften mit kotierten Inhaberaktien
und nicht kotierten Namenaktien 513
c) Gesellschaften mit kotierten Namenaktien
(Einheitsnamenaktien) 513
d) Gesellschaften mit kotierten
Inhaber und Namenaktien 516
16.1.3 Kontraproduktiver Teileffekt der Vinkulierung 517
16.2 Rechtsfragen bei der Verwendung der
Vinkulierung zur Übernahmeabwehr 519
16.2.1 Pflichten des Verwaltungsrates
in einer Übernahmesituation 519
16.2.2 Problematik von Petrifizierungsklauseln 521
16.3 Alternative Massnahmen zur Sicherung der Selbständigkeit 522
16.3.1 Strukturelle Massnahmen in den Statuten 522
a) Statutarische Stimmrechtsbeschränkungen
(Art. 692 Abs. 2 OR) 522
b) Stimmrechtsaktien 523
c) Partizipationsscheine 523
d) Quorumsvorschriften 524
e) Aktienkapital 524
XXXII
Inhaltsverzeichnis
16.3.2 Vertragliche Massnahmen 524
a) Kontroll Wechselklauseln 524
b) Goldene Fallschirme 525
c) Erwerb eigener Aktien 525
16.3.3 Organisation der Beteiligungsverhältnisse 526
16.3.4 Schutz durch gute Börsenbewertung
(Kurspflege; Dividendenpolitik) 527
16.3.5 Übernahmeschutz aufgrund der Regelung des
öffentlichen Kaufangebots im Börsengesetz 527
16.3.6 Übernahmeschutz durch die kartellrechtliche
Fusionskontrolle 532
16.3.7 Massnahmen des Verwaltungsrates 534
16.3.8 Ergebnis und Stellungnahme 536
16.4 System der gesetzlichen Regelung
der Übernahme von Unternehmen 537
16.5 Wertneutralität der Übernahme von Gesellschaften 538
16.5.1 Innergesellschaftliche Interessengegensätze 538
16.5.2 Volks und betriebswirtschaftlicher
Nutzen und Schaden von Übernahmen 539
16.5.3 Übernahmen als Mechanismen
der Marktkontrolle über die Effizienz
der Unternehmensleitung 540
16.5.4 Folgerungen für die Vinkulierung 543
76.6 Stellungnahme des Gesetzgebers
bei der Aktienrechtsrevision 544
16.6.1 Die Vinkulierung als Hauptstreitpunkt der Revision 544
16.6.2 Starker Übernahmeschutz
im Konzept des Ständerates von 1988 545
16.6.3 Abschaffung der Vinkulierung? 547
16.6.4 Schaffung eines Interventionsrechts
des Bundesrates bei Übernahmen? 550
XXXIII
Inhaltsverzeichnis
16.6.5 Einschränkung des Übernahmeschutzes
im Differenzbereinigungsverfahren 552
16.6.6 Stellungnahme des Gesetzgebers
zur Sicherung gegen Übernahmen 554
17 Übergangsrecht; Anpassung an das neue Recht 556
17.1 Die Übergangsbestimmungen des revidierten Aktienrechts 556
17.1.1 Intertemporales Recht 556
17.1.2 Die intertemporale Ordnung der Vinkulierung 559
a) Grundsätze 559
b) Weitergeltung altrechtlicher
Statutenbestimmungen 560
c) Anwendung neuer gesetzlicher Vorschriften 561
17.1.3 Die Ausländerklausel als
unechtes materielles Übergangsrecht 563
77.2 Die Rechtsstellungen altrechtlicher
Buch und Dispoaktionäre 565
17.2.1 Buch und Dispoaktionäre unter dem früheren Recht 565
17.2.2 Altrechtliche Buch und Dispoaktionäre
unter dem neuen Recht 565
a) Fragestellung; Vorliegen einer Gesetzeslücke 565
b) Nicht kotierte Aktien 566
c) Kotierte Aktien 568
17.3 Anpassung der Statuten an das neue Recht;
Rechtsfolgen einer unterbliebenen Anpassung 569
17.3.1 Anpassung der statutarischen
Vinkulierungsvorschriften 569
XXXIV
Inhaltsverzeichnis
17.3.2 Rechtsfolgen einer unterbliebenen oder
mangelhaften Anpassung der Statuten 570
a) Allgemeines 570
b) Altrechtliche Ablehnungsgründe 570
c) Statutarische Vorschriften zum Rechtsübergang 573
d) Anpassung der Statuten
nach Ablauf der Übergangsfrist 573
18 Statutenbestimmungen zur Vinkulierung 575
18.1 Hinweise zur Vinkulierungsordnung
für nicht kotierte Aktien 575
18.2 Verschiedene Formulierungsmöglichkeiten 576
18.3 Formulierungsvorschläge für nicht börsenkotierte Aktien 578
a) Einfache Vinkulierung für Kleingesellschaften 578
b) Persönlichkeitsbezogene Vinkulierungsgründe 579
c) Ausschluss von Konkurrenten 580
d) Prozent und zahlenmässige Beschränkungen 581
e) Ausländisches Bürgerrecht
oder Wohnsitz im Ausland 583
f) Escape clause 584
g) Ablehnung fiduziarischer Aktienerwerber 590
h) Erwerb durch Erbgang, Erbteilung, eheliches
Güterrecht, Zwangsvollstreckung und Fusion 590
i) Ablehnungsfrist 591
j) Beschränkung der Stellvertretung auf Aktionäre 592
k) Stimmrechtsbeschränkung
nach Art. 692 Abs. 2 OR 592
1) Aktienbuch 594
m) Widerruf der Anerkennung
( Streichung aus dem Aktienbuch ) 595
XXXV
Inhaltsverzeichnis
18.4. Formulierungsvorschläge für börsenkotierte Aktien 596
a) Prozentklausel 596
b) Eingeschränkte Ausländerklausel 597
c) Ablehnung fiduziarischer Aktienerwerber 598
d) Erwerb durch Erbgang, Erbteilung,
eheliches Güterrecht und Fusion 599
e) Stimmrechtsbeschränkung
nach Art. 692 Abs. 2 OR 599
f) Aktienbuch 600
g) Widerruf der Anerkennung
( Streichung aus dem Aktienbuch ) 601
Sachregister 603
XXXVI
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