Verfügbarkeit: Recht und Praxis des Unternehmenskaufs

Recht und Praxis des Unternehmenskaufs: rechtliche und steuerliche Aspekte

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Bibliographische Detailangaben
Hauptverfasser:	Holzapfel, Hans-Joachim (VerfasserIn), Pöllath, Reinhard 1948- (VerfasserIn)
Format:	Buch
Sprache:	German
Veröffentlicht:	Köln Verl. Kommunikationsforum Recht, Wirtschaft, Steuern 1990
Ausgabe:	5., neubearb. Aufl.
Schriftenreihe:	RWS-Skript 135
Schlagworte:	Arbeitsrecht Unternehmenskauf Rechtsprechung Kauf Recht Vertragsrecht Unternehmen Deutschland Deutschland > Bundesrepublik
Online-Zugang:	Inhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis
Beschreibung:	XXVII, 461 S.
ISBN:	3814531353

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adam_text	INHALTSVERZEICHNIS Seite I. Zeitlicher Ablauf eines Unternehmenserwerbs 1 1. Verhandlungen 1 a) Definition der Ziele der Übernahme 1 b) Kleines Verhandlungsteam 2 c) Informationsfluß 3 2. Vorvereinbarungen 4 a) Verhandlungsprotokolle/Punktation 4 b) Letter of Intent 5 c) Option 7 d) Vorverträge 8 e) Ablösung der Vorvereinbarungen 9 3. Prüfung vor und nach Erwerb 10 4. Closing 11 5. Stichtag, Abgrenzungs- und 13 Abrechnungsbi1anz 6. Unternehmensführung und -risiken 15 zwischen Vertragsabschluß und Vollzug 7. Rückwirkung und Vollzugsaufschub 16 a) Rückwirkung 16 aa) Zivilrechtlich 16 bb) Steuerliches Rückwirkungsverbot 17 b) Vollzugsaufschub 20 aa) Zivilrechtlich 20 bb) Steuerlich 21 — X — Seite 8. Rückabwicklung 24 a) Gewährleistung (Wandlung) 25 b) Kartellrecht 25 c) Sonstige Rücktrittsrechte 26 9. Kartellrechtliche Zusammenschlußkontrolle 27 a) Nationales Kartellrecht 27 b) EG-Kartellrecht 34 c) Ausländische Kartellrechte 37 II. Parteien und andere Beteiligte 38 1. Veräußerer und Erwerber 38 a) Veräußerungsbefugnis 38 b) Bestimmung der Partei 40 c) Mehrere Parteien auf einer Seite 41 aa) Verknüpfung 41 bb) Einheitliches Schiedsgericht 42 cc) Trennung 43 2. Haftungen, Bürgschaften 44 a) Ausdrückliche Regelung der Haftung 44 oder Nichthaftung b) "Upstream"-Garantien 48 3. "Dritte" als "Partei" 49 a) Wirtschaftliche und rechtliche 49 Partei Stellung b) Häufige Einzelfälle einer 50 "Drittbeteiligung" aa) Kartellrecht 50 bb) Grunderwerbsteuer 50 cc) Unterschiedliche Interessen 51 dd) Zwischenschaltung eines Dritten 52 - XI - Seite 4. Zustimmungs- und Informationsrechte 54 a) Zustimmungserfordernisse 55 aa) Gesellschaftsrecht 55 bb) Arbeitsrecht 58 cc) Betriebsverfassung 58 dd) Sachenrecht 59 ee) Schuldrecht 59 ff) Familienrecht 61 gg) Erbrecht 61 hh) Öffentliches Recht 62 b) Einholung der Zustimmung 62 c) Rechtsfolge nichterteilter Zustimmung 62 d) Unwirksamkeit 64 III. Unternehmen als Kaufgegenstand 65 1. Kauf von Unternehmensteilen oder 65 Gesellschaftsanteilen 2. Steuerliche Erwägungen bei der Wahl 68 zwischen dem Kauf von Unternehmens¬ teilen oder Gesellschaftsrechten a) Veräußerer: Verkauf von Gesell- 70 Schaftsrechten Erwerber: Kauf von Unternehmens¬ teilen b) Natürliche Personen als Veräußerer: 71 Verkauf von Gesellschaftsrechten c) Erwerber: Kauf von Unternehmens- 74 teilen aa) Buchwert-Aufstockung 75 (-Abstockung) bb) Abschreibungsdauer u.a. 75 cc) Liste 77 - XII - Seite dd) Kaufpreis, übernommene 84 Verbindlichkeiten, Abwertung d) Zwischenform: 85 Anteile an Personengesellschaften aa) Veräußerer 85 bb) Erwerber 86 e) Sonstiges 86 f) Ausnahme: Keine Steuervorteile für 87 Veräußerer aus Verkauf von Gesell¬ schaf tsrechten aa) Steuerliche Gleichbehandlung 87 bei Kauf von Unternehmensteilen oder Gesellschaftsrechten bb) Übertragung stiller Reserven 88 nach § 6b EStG cc) Verluste 89 dd) Mantelkauf (Verlustmäntel) 89 g) Geschäftswert und immaterielle 91 Einzelwirtschaftsgüter aa) Geschäftswert und Praxiswert 91 bb) Laufend abschreibbare 96 immaterielle Wirtschaftsgüter cc) Sofort abzugsfähige 100 Aufwendungen dd) Firmenwertähnliche 102 Wirtschaftsgüter ee) Kein "negativer Geschäftswert" 108 h) Kombination des Kaufs von Gesell- 108 schaftsrechten und Unternehmens¬ teilen i) Spaltung, Realteilung 109 - XIII - Seite k) Andere Steuerarten 110 aa) Grunderwerbsteuer 110 bb) Umsatzsteuer 111 cc) Börsenumsatzsteuer 112 3. Zwischenformen 113 a) Zivilrechtlicher Überblick 113 b) Besteuerung 116 aa) Ausgliederung 116 bb) Grunderwerbsteuer 117 cc) Kapitalerhöhung 117 dd) Gestaltungsmöglichkeiten 120 durch verdeckte Einlage 4. Nebenrechte (Gewinnanspruch, 120 Teilwertabschreibung u.a.) a) Zivilrechtliches Regelungsbedürfnis 120 b) Besteuerung 122 aa) Bei Personengesellschaften 122 bb) Bei Kapitalgesellschaften: 123 Gesonderte Veräußerung des Gewinnanspruchs? cc) Keine gesonderte Aktivierung des 125 Gewinnanspruchs beim Erwerber dd) Teilwertabschreibung nach 126 Ausschüttung 5. Andere Geschäftsbeziehungen 126 6. Geschäftsführer- und Beraterverträge 127 a) Kontinuität der Unternehmensführung 127 - XIV - Seite b) Besteuerung 129 aa) Laufende Vergütung für laufende 129 Tätigkeit bb) Abfindung für Ausscheiden 131 cc) Wettbewerbsverbot 132 7. Risikoverteilung 132 IV. Leveraged buy-out und Management buy out 135 (LBO/MBO); Tender Offer 1. Überblick 135 a) LBOs in Deutschland und den USA 135 b) Interessenlage und Ziele 137 c) Wesentliche Merkmale 138 2. öffentliche Übernahmeangebote 138 (Tender Offer) a) Zivilrecht 140 b) Bank- und Börsenrecht 140 c) Steuerrecht 141 3. Finanzierung des Kaufpreises unter 142 Einsatz des Vermögens der Objekt¬ gesellschaft a) Alternativen 143 aa) Asset deal 143 bb) Share deal 143 b) Objektgesellschaft in der 145 Rechtsform der Aktiengesellschaft aa) Einlagenrückgewähr 146 bb) Verbot der Finanzierung des 147 Erwerbs eigener Aktien cc) Verschmelzung 148 dd) Eingliederung 150 - XV - Seite ee) Liquidation 151 ff) Veräußerung des Unternehmens 153 an Mehrheitsaktionär (ohne vorangehenden Liquidations¬ beschluß) c) Objektgesellschaft in der Rechts- 154 form der GmbH aa) Stammkapitalerhaltung 154 bb) Verletzung gesellschaftsinterner 157 Verpflichtungen cc) Strafrechtliche Sanktion 158 dd) Verschmelzung/Liquidation 159 ee) Veräußerung des Unternehmens 160 an Mehrheitsgesellschafter d) Personenhandelsgesellschaften 160 (oHG, KG) 4. Buchwertaufstockung 162 a) Steuerliche Zielsetzung 162 b) Buchwertaufstockung 163 c) Objektkapitalgesellschaft 164 d) Cash-flow 165 e) Buchwertaufstockung von 166 Einzelwirtschaftsgütern aa) Überblick 167 bb) Holding 169 cc) Anteilserwerb 169 dd) Verkauf der Einzel- 170 wirtschaftsguter ee) Gewinnausschüttung oder 173 -abführung - XVI - Seite ff) Teilwertabschreibung 174 gg) Gewerbesteuer 175 hh) Teilrealisierung 178 ii) Veräußerung durch 178 Steuerauslander kk) Vermögensteuer 178 11) Grundsätze und öffentliche 179 Diskussion mm) "Interner asset deal" 180 5. Tilgung aus Cash-flow 184 6. Steuerliche Einzelfragen 186 a) EntSteuerung versteuerter Rücklagen 186 aa) Ausschüttung an Erwerber 186 aaa) Fremdfinanzierung ins 186 Objekt bbb) "EntSteuerung" 186 bb) Ausschüttung an Veräußerer 190 b) Verlustrisiko 190 aa) Verlustabzug 190 bb) Zinsabzug nach Beteiligungsende 193 c) Zinsabzug 193 aa) Grundfall 193 bb) Holding 195 d) Verdeckte Gewinnausschüttung 197 7. Management Buy-out (MBO) 199 a) Arbeits- und dienstvertragliche 200 Problematik b) Flexibler Veräußerer 201 - XVII - Seite c) Günstiger Kaufpreis/Kaufpreis- 202 Stundung/Vermietung von Anlagevermögen d) Negativer Kaufpreis, Kaufpreis 203 unter Nettobuchwert e) Gewährleistung des Veräußerers 203 beim MBO f) Steuerfreier Cash-flow durch 205 Rückstellungen g) "GmbH auf Zeit" 205 h) Beteiligung des Management an 205 Erwerbergeseilschaft 8. Andere Kapitalgeber 206 a) Finanzierungsstruktur 206 aa) Eigenkapital 207 bb) Fremdkapital 207 cc) Steuerklausel 208 b) Investoren-Pools 209 c) Zwischenholding 210 d) Fremdfinanzierung 210 aa) Feste Zinsen 210 bb) Stille Gesellschaft 211 cc) Partiarisches Darlehen 211 V. Gewährleistung des Veräußerers 212 1. Anspruchsgrundlagen 212 a) Meinungsstand 212 b) Rechtsprechung 213 aa) Sachmängelhaftung 213 bb) Rechtsmängelhaftung 216 cc) C.i.c. 216 - XVIII - Seite 2. Die Haftung im einzelnen 217 a) Sachmängelhaftung 217 aa) Sachmangel wegen Fehlens 218 zugesicherter Eigenschaften (§ 459 Abs. 2 BGB) bb) Sachmängelhaftung wegen Fehlern 221 (§ 459 Abs. 1 Satz 1 BGB) b) Rechtsmängelhaftung 221 c) Culpa in contrahende (c.i.c.) 227 aa) Anwendbarkeit 227 bb) Pflichtverletzung 228 cc) Verschulden 229 dd) Mitverschulden 230 ee) Hilfsperson 231 d) Garantie 231 e) Haftung wegen Nichterfüllung von 232 Nebenverpflichtungen aus dem Unternehmenskaufvertrag f) Haftung aus Nebenverträgen 232 3. Rechtsfolgen 233 a) Sachmängelhaftung 233 b) Rechtsmängelhaftung 234 c) C.i.c. 235 d) Garantieverpflichtungen, Neben- 237 pflichten 4. Praktisches Verhalten von Veräußerer 237 und Erwerber a) Regelungen über die Abgrenzung der 238 Gewährleistungs- von der Erfüllungs¬ haftung und den Modalitäten der Kaufpreisverpflichtung - XIX - Seite aa) Trennung zwischen Primär- und 238 Sekundäransprüchen sowie Modalitäten der Kaufpreis¬ verpflichtung bb) Vertragsgestaltung 240 cc) Rückabwicklung 244 b) Regelungen im Vertrag 246 aa) Zusicherungen und Garantien 246 bb) Bilanzgarantie 247 cc) Andere zu garantierende Umstände 248 dd) Körperschaftsteuerliches 249 Eigenkapital ee) Prüfliste 250 ff) Katalog zuzusichernder und 251 zu garantierender Umstände gg) Ergänzende Hinweise 256 c) Regelungen über die Ausgestaltung 259 der Haftung aa) Inhalt der Gewährleistungs- 259 ansprüche bb) Ausschluß der Haftung des 261 Veräußerers cc) Verjährung der Ansprüche des 262 Erwerbers 5. Beraterhaftung 264 a) Anspruchsgrundlagen 264 b) Pflichten des Beraters 266 aa) Anforderungen der Rechtsprechung 266 bb) Steuerberater/Wirtschaftsprüfer 267 cc) Rechtsanwalt 270 dd) Notar 270 - XX - Seite c) Verjährung 271 d) Beweislast 272 VI. Haftung des Erwerbers 274 1. Unterscheidung zwischen asset und 274 share deal 2. Gesellschaftsrechtliche Haftung 275 a) GmbH 275 b) KG 277 c) PHG, OHG 279 3. Vermögensübernahme (§ 419 BGB) 279 4. Firmenfortführung (§ 25 HGB) 284 5. Betriebsteuern (§ 75 AO) 286 6. Umweltschutz und andere Haftungen 289 7. Haftung aus § 35 GWB 291 8. Freistellung durch Veräußerer 291 9. Freistellung durch Erwerber 292 10. Konkurs, Vergleich, Sanierung 293 VII. Betriebsübergang und Arbeitsverhältnisse 294 (§ 613a BGB) 1. Tatbestandsmerkmale des § 613a BGB 294 a) Betrieb - Betriebsteil 294 b) Betriebsinhaberwechsel 299 c) Übergang durch Rechtsgeschäft 300 d) Betriebserwerb vom Konkursverwalter 303 2. Rechtsfolgen des Betriebsübergangs 306 gem. § 613a BGB a) Übergang des Arbeitsverhältnisses 306 b) Widerspruch des Arbeitnehmers 309 - XXI - Seite c) Haftungssystem des § 613a BGB 310 d) Kollektivarbeitsrechtliche Folgen 311 des Betriebsübergangs 3. Betriebsinhaberwechsel und betriebliche 313 Altersversorgung a) Eintritt in Versorgungszusage 313 b) Sonderregelungen bei Betriebserwerb 316 aus Konkurs 4. Kündigung und Betriebsinhaberwechsel 317 5. Unternehmenskaufvertragliche Regelung 319 a) Zwingender Charakter des § 613a BGB 319 b) Vertragliche Vereinbarungen 320 VIII. Kaufpreis und Zahlung 323 1. Preisbestimmung am Anfang oder Ende 323 der Verhandlungen? a) Leistungen und Gegenleistungen 323 aa) Leistungen des Veräußerers 323 bb) Gegenleistungen des Erwerbers 324 cc) Wann soll der Kaufpreis fest- 326 gelegt werden? b) Risikoverteilung und Kaufpreis 327 2. Wertfindung, Preisfindung und Preis- 328 bestimmung 3. Fester oder variabler Preis und 330 Gewährleistung a) Fester Kaufpreis 331 b) Variabler Kaufpreis 332 - XXII - Seite 4. Kaufpreis- und Bilanzausgleichsformeln 334 a) Bilanzausgleichsformeln 334 b) Gewährleistung "durch" eine 336 Bilanzausgleichsformel? c) Gewährleistung für die Bilanz 337 aa) Bilanzersteller oder -prüfer 337 bb) Bilanzkorrektur? 338 5. Ertragsverbesserung durch Steuerplanung 338 für Veräußerer a) Vermeidung von Steuernachteilen 339 b) Steuervorteile für den Veräußerer 341 aa) Abfindungen für Gehalt und 342 Versorgung bb) Optionen 342 cc) Aufschub der Veräußerung einer 343 Restbeteiligung dd) Veräußerung nach Kapitalerhöhung 343 ee) Wegzug 344 ff) Aufschub der Gewinnrealisierung 344 gg) Ausschüttung bei Verlusten des 345 Veräußerers hh) Spaltung, Realteilung u.a. 345 6. Aufwandsminderung durch Steuerplanung 346 für Erwerber a) Steuerliche Interessen des Erwerbers 346 b) Steuerliche Flexibilität des 348 Veräußerers - XXIII - Seite 7. Finanzierung 348 a) Risikoerhöhung 348 b) Besteuerung 349 c) Finanzierung über das Kaufobjekt 350 d) Tausch von Gesellschaftsanteilen 352 8. Gegenseitige Besicherungen 353 a) Rückbehalt (hold-back) 353 b) Besicherung des Kaufpreises 353 9. Verkehrsteuern 354 a) Umsatzsteuer 354 aa) Vertragliche Vereinbarung 354 bb) Steuerpflicht 356 cc) Abtretung des Vorsteuer- 358 Erstattungsanspruchs b) Grunderwerbsteuer 359 aa) Veräußerung des Grundstücks 359 selbst bb) Vereinigung aller Anteile der 359 Gesellschaft c) Börsenumsatzsteuer 360 10. Nebenkosten: Kostenüberwälzung auf den 361 Erwerber IX. Die Lieferung des Unternehmens 363 1. Vorbereitung der Unternehmens- 363 Veräußerung a) Spaltung u.a. 364 b) Abgrenzung des Privatbereichs 365 - XXIV - Seite 2. Lieferung von Unternehmensteilen 366 (assets) 3. "Lieferung" von Gesellschaftsrechten 368 (shares) 4. Wettbewerbsverbote 370 a) Wirksamkeit im allgemeinen 370 b) Sittenwidrigkeit 371 c) Deutsches Kartellrecht 374 d) Kartellrechtliche Unwirksamkeit, 378 Ordnungswidrigkeit, Schriftform e) Europäisches Kartellrecht 379 aa) Materielles Recht 379 bb) Verfahrensrecht 380 f) Steuerrecht 381 g) Wettbewerbsverbote außerhalb des 382 Unternehmenskaufvertrages 5. Sonstige fortbestehende Bindungen 385 6. Informations- und Beteiligungsrechte 387 des Veräußerers a) Prozesse/Erwerberinteresse 387 b) Interesse des Veräußerers 387 c) Steuerliche Betriebsprüfungen 388 X. Beurkundung des Unternehmenskaufvertrages 389 1. Beurkundungspflicht 389 a) Grundstücksgeschäfte (§ 313 BGB) 389 b) Vertrag über gegenwärtiges 391 Vermögen oder Vermögensbruchteile (§ 311 BGB) - XXV - Seite c) Übertragung von GmbH-Geschäfts- 392 anteilen (§ 15 GmbHG) aa) GmbH-Anteile 392 bb) GmbH Co. KG 393 2. Beurkundung im Ausland 396 a) GmbH-Geschäftsanteile u.a. 396 b) Immobilien 398 XI. Besonderheiten der Rechtslage in der DDR 400 1. DDR-Unternehmen 400 a) Frühere Rechtsformen der DDR- 401 Unternehmen b) Umwandlungsvorgänge 1990 402 aa) Umwandlungsverordnung 402 bb) Teuhandgesetz 403 cc) Rechtsnachfolge 404 2. Parteien und andere Beteiligte 405 a) Veräußerer und Erwerber 405 aa) Treuhandanstalt 405 bb) Andere Beteiligte 406 b) Zustimmungserfordernisse Dritter 406 3. Zeitlicher Ablauf eines Unternehmens- 407 erwerbs a) Verhandlungen 407 b) Vorvereinbarungen 408 c) Prüfung 408 4. Steuerliche Aspekte bei Unternehmen 409 als Kaufgegenstand a) Fortgeltung von DDR-Steuerrecht 409 bis zum 31.12.1990 - XXVI - Seite aa) Ertragsteuerliche Regelungen 409 bb) Verfahrens- und Berechnungs- 410 Vorschriften cc) Regelungen zu Verkehrs- und 410 Verbrauchsteuern dd) Steuerfreie DDR-Einkünfte in 411 der BRD bis zum 31.12.1990 b) Steuerliche Übergangsvorschriften 412 aa) Übergangsvorschriften für 412 DDR-Gesetze bb) Übergangsregelungen für 413 bundesdeutsche Gesetze 5. Ausschreibung 415 6. Gewährleistungs- und Haftungsfragen 416 a) Mindeststammkapital von DDR-GmbHs 416 b) Keine Gründerhaftung bei einer 417 GmbH im Aufbau c) Grund und Boden/Gebäude 418 aa) Eigentum auf dem früheren 418 Gebiet der DDR bb) Restitution 418 cc) Investitionen vor Restitution 419 d) Finanzieller Status der 420 DDR-Unternehmen e) Haftung für Altanlagen 421 f) Konkurs, Vergleich, Sanierung 422 7. Betriebsübergang und Arbeitsverhältnisse 423 a) Kündigung 423 aa) Schutz bestimmter Arbeit- 423 nehmergruppen bb) Kündigungsfristen 423 - XXVII - Seite b) Vorruhestandsregelungen 424 aa) Männer 424 bb) Frauen 424 c) Betriebsübergang 424 8. Kaufpreis 425 a) Methoden der Wertermittlung 425 b) Einfluß weiterer Faktoren 426 c) Anpassungsklauseln 426 Unternehmenskaufvertrag 428 (Modellhaft vereinfachte Darstellung des Vertragsaufbaus) Sachregister 439 Paragraphenregister 456 INHALTSVERZEICHNIS Seite I. Zeitlicher Ablauf eines Unternehmenserwerbs 1 1. Verhandlungen 1 a) Definition der Ziele der Übernahme 1 b) Kleines Verhandlungsteam 2 c) Informationsfluß 3 2. Vorvereinbarungen 4 a) Verhandlungsprotokolle/Punktation 4 b) Letter of Intent 5 c) Option 7 d) Vorverträge 8 e) Ablösung der Vorvereinbarungen 9 3. Prüfung vor und nach Erwerb 10 4. Closing 11 5. Stichtag, Abgrenzungs und 13 Abrechnungsbi1anz 6. Unternehmensführung und risiken 15 zwischen Vertragsabschluß und Vollzug 7. Rückwirkung und Vollzugsaufschub 16 a) Rückwirkung 16 aa) Zivilrechtlich 16 bb) Steuerliches Rückwirkungsverbot 17 b) Vollzugsaufschub 20 aa) Zivilrechtlich 20 bb) Steuerlich 21 — X — Seite 8. Rückabwicklung 24 a) Gewährleistung (Wandlung) 25 b) Kartellrecht 25 c) Sonstige Rücktrittsrechte 26 9. Kartellrechtliche Zusammenschlußkontrolle 27 a) Nationales Kartellrecht 27 b) EG Kartellrecht 34 c) Ausländische Kartellrechte 37 II. Parteien und andere Beteiligte 38 1. Veräußerer und Erwerber 38 a) Veräußerungsbefugnis 38 b) Bestimmung der Partei 40 c) Mehrere Parteien auf einer Seite 41 aa) Verknüpfung 41 bb) Einheitliches Schiedsgericht 42 cc) Trennung 43 2. Haftungen, Bürgschaften 44 a) Ausdrückliche Regelung der Haftung 44 oder Nichthaftung b) "Upstream" Garantien 48 3. "Dritte" als "Partei" 49 a) Wirtschaftliche und rechtliche 49 Partei Stellung b) Häufige Einzelfälle einer 50 "Drittbeteiligung" aa) Kartellrecht 50 bb) Grunderwerbsteuer 50 cc) Unterschiedliche Interessen 51 dd) Zwischenschaltung eines Dritten 52 XI Seite 4. Zustimmungs und Informationsrechte 54 a) Zustimmungserfordernisse 55 aa) Gesellschaftsrecht 55 bb) Arbeitsrecht 58 cc) Betriebsverfassung 58 dd) Sachenrecht 59 ee) Schuldrecht 59 ff) Familienrecht 61 gg) Erbrecht 61 hh) Öffentliches Recht 62 b) Einholung der Zustimmung 62 c) Rechtsfolge nichterteilter Zustimmung 62 d) Unwirksamkeit 64 III. Unternehmen als Kaufgegenstand 65 1. Kauf von Unternehmensteilen oder 65 Gesellschaftsanteilen 2. Steuerliche Erwägungen bei der Wahl 68 zwischen dem Kauf von Unternehmens¬ teilen oder Gesellschaftsrechten a) Veräußerer: Verkauf von Gesell 70 Schaftsrechten Erwerber: Kauf von Unternehmens¬ teilen b) Natürliche Personen als Veräußerer: 71 Verkauf von Gesellschaftsrechten c) Erwerber: Kauf von Unternehmens 74 teilen aa) Buchwert Aufstockung 75 ( Abstockung) bb) Abschreibungsdauer u.a. 75 cc) Liste 77 XII Seite dd) Kaufpreis, übernommene 84 Verbindlichkeiten, Abwertung d) Zwischenform: 85 Anteile an Personengesellschaften aa) Veräußerer 85 bb) Erwerber 86 e) Sonstiges 86 f) Ausnahme: Keine Steuervorteile für 87 Veräußerer aus Verkauf von Gesell¬ schaf tsrechten aa) Steuerliche Gleichbehandlung 87 bei Kauf von Unternehmensteilen oder Gesellschaftsrechten bb) Übertragung stiller Reserven 88 nach § 6b EStG cc) Verluste 89 dd) Mantelkauf (Verlustmäntel) 89 g) Geschäftswert und immaterielle 91 Einzelwirtschaftsgüter aa) Geschäftswert und Praxiswert 91 bb) Laufend abschreibbare 96 immaterielle Wirtschaftsgüter cc) Sofort abzugsfähige 100 Aufwendungen dd) Firmenwertähnliche 102 Wirtschaftsgüter ee) Kein "negativer Geschäftswert" 108 h) Kombination des Kaufs von Gesell 108 schaftsrechten und Unternehmens¬ teilen i) Spaltung, Realteilung 109 XIII Seite k) Andere Steuerarten 110 aa) Grunderwerbsteuer 110 bb) Umsatzsteuer 111 cc) Börsenumsatzsteuer 112 3. Zwischenformen 113 a) Zivilrechtlicher Überblick 113 b) Besteuerung 116 aa) Ausgliederung 116 bb) Grunderwerbsteuer 117 cc) Kapitalerhöhung 117 dd) Gestaltungsmöglichkeiten 120 durch verdeckte Einlage 4. Nebenrechte (Gewinnanspruch, 120 Teilwertabschreibung u.a.) a) Zivilrechtliches Regelungsbedürfnis 120 b) Besteuerung 122 aa) Bei Personengesellschaften 122 bb) Bei Kapitalgesellschaften: 123 Gesonderte Veräußerung des Gewinnanspruchs? cc) Keine gesonderte Aktivierung des 125 Gewinnanspruchs beim Erwerber dd) Teilwertabschreibung nach 126 Ausschüttung 5. Andere Geschäftsbeziehungen 126 6. Geschäftsführer und Beraterverträge 127 a) Kontinuität der Unternehmensführung 127 XIV Seite b) Besteuerung 129 aa) Laufende Vergütung für laufende 129 Tätigkeit bb) Abfindung für Ausscheiden 131 cc) Wettbewerbsverbot 132 7. Risikoverteilung 132 IV. Leveraged buy out und Management buy out 135 (LBO/MBO); Tender Offer 1. Überblick 135 a) LBOs in Deutschland und den USA 135 b) Interessenlage und Ziele 137 c) Wesentliche Merkmale 138 2. öffentliche Übernahmeangebote 138 (Tender Offer) a) Zivilrecht 140 b) Bank und Börsenrecht 140 c) Steuerrecht 141 3. Finanzierung des Kaufpreises unter 142 Einsatz des Vermögens der Objekt¬ gesellschaft a) Alternativen 143 aa) Asset deal 143 bb) Share deal 143 b) Objektgesellschaft in der 145 Rechtsform der Aktiengesellschaft aa) Einlagenrückgewähr 146 bb) Verbot der Finanzierung des 147 Erwerbs eigener Aktien cc) Verschmelzung 148 dd) Eingliederung 150 XV Seite ee) Liquidation 151 ff) Veräußerung des Unternehmens 153 an Mehrheitsaktionär (ohne vorangehenden Liquidations¬ beschluß) c) Objektgesellschaft in der Rechts 154 form der GmbH aa) Stammkapitalerhaltung 154 bb) Verletzung gesellschaftsinterner 157 Verpflichtungen cc) Strafrechtliche Sanktion 158 dd) Verschmelzung/Liquidation 159 ee) Veräußerung des Unternehmens 160 an Mehrheitsgesellschafter d) Personenhandelsgesellschaften 160 (oHG, KG) 4. Buchwertaufstockung 162 a) Steuerliche Zielsetzung 162 b) Buchwertaufstockung 163 c) Objektkapitalgesellschaft 164 d) Cash flow 165 e) Buchwertaufstockung von 166 Einzelwirtschaftsgütern aa) Überblick 167 bb) Holding 169 cc) Anteilserwerb 169 dd) Verkauf der Einzel 170 wirtschaftsguter ee) Gewinnausschüttung oder 173 abführung XVI Seite ff) Teilwertabschreibung 174 gg) Gewerbesteuer 175 hh) Teilrealisierung 178 ii) Veräußerung durch 178 Steuerauslander kk) Vermögensteuer 178 11) Grundsätze und öffentliche 179 Diskussion mm) "Interner asset deal" 180 5. Tilgung aus Cash flow 184 6. Steuerliche Einzelfragen 186 a) EntSteuerung versteuerter Rücklagen 186 aa) Ausschüttung an Erwerber 186 aaa) Fremdfinanzierung ins 186 Objekt bbb) "EntSteuerung" 186 bb) Ausschüttung an Veräußerer 190 b) Verlustrisiko 190 aa) Verlustabzug 190 bb) Zinsabzug nach Beteiligungsende 193 c) Zinsabzug 193 aa) Grundfall 193 bb) Holding 195 d) Verdeckte Gewinnausschüttung 197 7. Management Buy out (MBO) 199 a) Arbeits und dienstvertragliche 200 Problematik b) Flexibler Veräußerer 201 XVII Seite c) Günstiger Kaufpreis/Kaufpreis 202 Stundung/Vermietung von Anlagevermögen d) Negativer Kaufpreis, Kaufpreis 203 unter Nettobuchwert e) Gewährleistung des Veräußerers 203 beim MBO f) Steuerfreier Cash flow durch 205 Rückstellungen g) "GmbH auf Zeit" 205 h) Beteiligung des Management an 205 Erwerbergeseilschaft 8. Andere Kapitalgeber 206 a) Finanzierungsstruktur 206 aa) Eigenkapital 207 bb) Fremdkapital 207 cc) Steuerklausel 208 b) Investoren Pools 209 c) Zwischenholding 210 d) Fremdfinanzierung 210 aa) Feste Zinsen 210 bb) Stille Gesellschaft 211 cc) Partiarisches Darlehen 211 V. Gewährleistung des Veräußerers 212 1. Anspruchsgrundlagen 212 a) Meinungsstand 212 b) Rechtsprechung 213 aa) Sachmängelhaftung 213 bb) Rechtsmängelhaftung 216 cc) C.i.c. 216 XVIII Seite 2. Die Haftung im einzelnen 217 a) Sachmängelhaftung 217 aa) Sachmangel wegen Fehlens 218 zugesicherter Eigenschaften (§ 459 Abs. 2 BGB) bb) Sachmängelhaftung wegen Fehlern 221 (§ 459 Abs. 1 Satz 1 BGB) b) Rechtsmängelhaftung 221 c) Culpa in contrahende (c.i.c.) 227 aa) Anwendbarkeit 227 bb) Pflichtverletzung 228 cc) Verschulden 229 dd) Mitverschulden 230 ee) Hilfsperson 231 d) Garantie 231 e) Haftung wegen Nichterfüllung von 232 Nebenverpflichtungen aus dem Unternehmenskaufvertrag f) Haftung aus Nebenverträgen 232 3. Rechtsfolgen 233 a) Sachmängelhaftung 233 b) Rechtsmängelhaftung 234 c) C.i.c. 235 d) Garantieverpflichtungen, Neben 237 pflichten 4. Praktisches Verhalten von Veräußerer 237 und Erwerber a) Regelungen über die Abgrenzung der 238 Gewährleistungs von der Erfüllungs¬ haftung und den Modalitäten der Kaufpreisverpflichtung XIX Seite aa) Trennung zwischen Primär und 238 Sekundäransprüchen sowie Modalitäten der Kaufpreis¬ verpflichtung bb) Vertragsgestaltung 240 cc) Rückabwicklung 244 b) Regelungen im Vertrag 246 aa) Zusicherungen und Garantien 246 bb) Bilanzgarantie 247 cc) Andere zu garantierende Umstände 248 dd) Körperschaftsteuerliches 249 Eigenkapital ee) Prüfliste 250 ff) Katalog zuzusichernder und 251 zu garantierender Umstände gg) Ergänzende Hinweise 256 c) Regelungen über die Ausgestaltung 259 der Haftung aa) Inhalt der Gewährleistungs 259 ansprüche bb) Ausschluß der Haftung des 261 Veräußerers cc) Verjährung der Ansprüche des 262 Erwerbers 5. Beraterhaftung 264 a) Anspruchsgrundlagen 264 b) Pflichten des Beraters 266 aa) Anforderungen der Rechtsprechung 266 bb) Steuerberater/Wirtschaftsprüfer 267 cc) Rechtsanwalt 270 dd) Notar 270 XX Seite c) Verjährung 271 d) Beweislast 272 VI. Haftung des Erwerbers 274 1. Unterscheidung zwischen asset und 274 share deal 2. Gesellschaftsrechtliche Haftung 275 a) GmbH 275 b) KG 277 c) PHG, OHG 279 3. Vermögensübernahme (§ 419 BGB) 279 4. Firmenfortführung (§ 25 HGB) 284 5. Betriebsteuern (§ 75 AO) 286 6. Umweltschutz und andere Haftungen 289 7. Haftung aus § 35 GWB 291 8. Freistellung durch Veräußerer 291 9. Freistellung durch Erwerber 292 10. Konkurs, Vergleich, Sanierung 293 VII. Betriebsübergang und Arbeitsverhältnisse 294 (§ 613a BGB) 1. Tatbestandsmerkmale des § 613a BGB 294 a) Betrieb Betriebsteil 294 b) Betriebsinhaberwechsel 299 c) Übergang durch Rechtsgeschäft 300 d) Betriebserwerb vom Konkursverwalter 303 2. Rechtsfolgen des Betriebsübergangs 306 gem. § 613a BGB a) Übergang des Arbeitsverhältnisses 306 b) Widerspruch des Arbeitnehmers 309 XXI Seite c) Haftungssystem des § 613a BGB 310 d) Kollektivarbeitsrechtliche Folgen 311 des Betriebsübergangs 3. Betriebsinhaberwechsel und betriebliche 313 Altersversorgung a) Eintritt in Versorgungszusage 313 b) Sonderregelungen bei Betriebserwerb 316 aus Konkurs 4. Kündigung und Betriebsinhaberwechsel 317 5. Unternehmenskaufvertragliche Regelung 319 a) Zwingender Charakter des § 613a BGB 319 b) Vertragliche Vereinbarungen 320 VIII. Kaufpreis und Zahlung 323 1. Preisbestimmung am Anfang oder Ende 323 der Verhandlungen? a) Leistungen und Gegenleistungen 323 aa) Leistungen des Veräußerers 323 bb) Gegenleistungen des Erwerbers 324 cc) Wann soll der Kaufpreis fest 326 gelegt werden? b) Risikoverteilung und Kaufpreis 327 2. Wertfindung, Preisfindung und Preis 328 bestimmung 3. Fester oder variabler Preis und 330 Gewährleistung a) Fester Kaufpreis 331 b) Variabler Kaufpreis 332 XXII Seite 4. Kaufpreis und Bilanzausgleichsformeln 334 a) Bilanzausgleichsformeln 334 b) Gewährleistung "durch" eine 336 Bilanzausgleichsformel? c) Gewährleistung für die Bilanz 337 aa) Bilanzersteller oder prüfer 337 bb) Bilanzkorrektur? 338 5. Ertragsverbesserung durch Steuerplanung 338 für Veräußerer a) Vermeidung von Steuernachteilen 339 b) Steuervorteile für den Veräußerer 341 aa) Abfindungen für Gehalt und 342 Versorgung bb) Optionen 342 cc) Aufschub der Veräußerung einer 343 Restbeteiligung dd) Veräußerung nach Kapitalerhöhung 343 ee) Wegzug 344 ff) Aufschub der Gewinnrealisierung 344 gg) Ausschüttung bei Verlusten des 345 Veräußerers hh) Spaltung, Realteilung u.a. 345 6. Aufwandsminderung durch Steuerplanung 346 für Erwerber a) Steuerliche Interessen des Erwerbers 346 b) Steuerliche Flexibilität des 348 Veräußerers XXIII Seite 7. Finanzierung 348 a) Risikoerhöhung 348 b) Besteuerung 349 c) Finanzierung über das Kaufobjekt 350 d) Tausch von Gesellschaftsanteilen 352 8. Gegenseitige Besicherungen 353 a) Rückbehalt (hold back) 353 b) Besicherung des Kaufpreises 353 9. Verkehrsteuern 354 a) Umsatzsteuer 354 aa) Vertragliche Vereinbarung 354 bb) Steuerpflicht 356 cc) Abtretung des Vorsteuer 358 Erstattungsanspruchs b) Grunderwerbsteuer 359 aa) Veräußerung des Grundstücks 359 selbst bb) Vereinigung aller Anteile der 359 Gesellschaft c) Börsenumsatzsteuer 360 10. Nebenkosten: Kostenüberwälzung auf den 361 Erwerber IX. Die Lieferung des Unternehmens 363 1. Vorbereitung der Unternehmens 363 Veräußerung a) Spaltung u.a. 364 b) Abgrenzung des Privatbereichs 365 XXIV Seite 2. Lieferung von Unternehmensteilen 366 (assets) 3. "Lieferung" von Gesellschaftsrechten 368 (shares) 4. Wettbewerbsverbote 370 a) Wirksamkeit im allgemeinen 370 b) Sittenwidrigkeit 371 c) Deutsches Kartellrecht 374 d) Kartellrechtliche Unwirksamkeit, 378 Ordnungswidrigkeit, Schriftform e) Europäisches Kartellrecht 379 aa) Materielles Recht 379 bb) Verfahrensrecht 380 f) Steuerrecht 381 g) Wettbewerbsverbote außerhalb des 382 Unternehmenskaufvertrages 5. Sonstige fortbestehende Bindungen 385 6. Informations und Beteiligungsrechte 387 des Veräußerers a) Prozesse/Erwerberinteresse 387 b) Interesse des Veräußerers 387 c) Steuerliche Betriebsprüfungen 388 X. Beurkundung des Unternehmenskaufvertrages 389 1. Beurkundungspflicht 389 a) Grundstücksgeschäfte (§ 313 BGB) 389 b) Vertrag über gegenwärtiges 391 Vermögen oder Vermögensbruchteile (§ 311 BGB) XXV Seite c) Übertragung von GmbH Geschäfts 392 anteilen (§ 15 GmbHG) aa) GmbH Anteile 392 bb) GmbH Co. KG 393 2. Beurkundung im Ausland 396 a) GmbH Geschäftsanteile u.a. 396 b) Immobilien 398 XI. Besonderheiten der Rechtslage in der DDR 400 1. DDR Unternehmen 400 a) Frühere Rechtsformen der DDR 401 Unternehmen b) Umwandlungsvorgänge 1990 402 aa) Umwandlungsverordnung 402 bb) Teuhandgesetz 403 cc) Rechtsnachfolge 404 2. Parteien und andere Beteiligte 405 a) Veräußerer und Erwerber 405 aa) Treuhandanstalt 405 bb) Andere Beteiligte 406 b) Zustimmungserfordernisse Dritter 406 3. Zeitlicher Ablauf eines Unternehmens 407 erwerbs a) Verhandlungen 407 b) Vorvereinbarungen 408 c) Prüfung 408 4. Steuerliche Aspekte bei Unternehmen 409 als Kaufgegenstand a) Fortgeltung von DDR Steuerrecht 409 bis zum 31.12.1990 XXVI Seite aa) Ertragsteuerliche Regelungen 409 bb) Verfahrens und Berechnungs 410 Vorschriften cc) Regelungen zu Verkehrs und 410 Verbrauchsteuern dd) Steuerfreie DDR Einkünfte in 411 der BRD bis zum 31.12.1990 b) Steuerliche Übergangsvorschriften 412 aa) Übergangsvorschriften für 412 DDR Gesetze bb) Übergangsregelungen für 413 bundesdeutsche Gesetze 5. Ausschreibung 415 6. Gewährleistungs und Haftungsfragen 416 a) Mindeststammkapital von DDR GmbHs 416 b) Keine Gründerhaftung bei einer 417 GmbH im Aufbau c) Grund und Boden/Gebäude 418 aa) Eigentum auf dem früheren 418 Gebiet der DDR bb) Restitution 418 cc) Investitionen vor Restitution 419 d) Finanzieller Status der 420 DDR Unternehmen e) Haftung für Altanlagen 421 f) Konkurs, Vergleich, Sanierung 422 7. Betriebsübergang und Arbeitsverhältnisse 423 a) Kündigung 423 aa) Schutz bestimmter Arbeit 423 nehmergruppen bb) Kündigungsfristen 423 XXVII Seite b) Vorruhestandsregelungen 424 aa) Männer 424 bb) Frauen 424 c) Betriebsübergang 424 8. Kaufpreis 425 a) Methoden der Wertermittlung 425 b) Einfluß weiterer Faktoren 426 c) Anpassungsklauseln 426 Unternehmenskaufvertrag 428 (Modellhaft vereinfachte Darstellung des Vertragsaufbaus) Sachregister 439 Paragraphenregister 456
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