Das Escrow Agreement als obligationenrechtlicher Vertrag:
Gespeichert in:
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| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Zürich
Schulthess, Polygraphischer Verl.
1991
|
| Schriftenreihe: | Zürcher Studien zum Privatrecht
87. |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Zürich, Univ., Diss., 1991. - Auch als: Zürcher Studien zum Privatrecht, Bd. 87 |
| Beschreibung: | XXII, 151 S. |
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INHALTSÜBERSICHT
Inhaltsverzeichnis VIII
Abkürzungsverzeichnis XVIII
Literaturverzeichnis XX
Einleitung 1
1. Teil Erscheinungsformen des Escrow Agreements (E/A)
§1 Wesen des E/A 3
I. Umschreibung des Escrow und des E/A 3
II. Umschreibung des Escrow Account 4
III. Name 5
IV. Sinn und Zweck des E/A 5
V. Am E/A beteiligte Parteien 6
VI. Gliederung der Erscheinungsformen des E/A 8
§2 E/ALe.S. 10
I. Sinn und Zweck des E/A i.e.S. 10
II. Beispiele 10
III. Parteien des E/A i.e.S. 14
IV. Interessen und Ziele der Beteiligten 14
V. Risiken der Beteiligten 16
§ 3 E/A zur Sicherstellung 18
I. Sinn und Zweck des E/A zur Sicherstellung 18
II. Beispiele 18
III. Parteien des E/A zur Sicherstellung 21
IV. Interessen der Parteien des E/A zur Sicherstellung 21
V. Risiken der Parteien 23
§4 Know how E/A 25
I. Sinn und Zweck eines Know how E/A 25
II. Computer E/A als Hauptanwendungsfall des
Know how E/A 25
VI
2. Teil Gemeinsamkeiten der Erecheinungsformen des E/A
55 Verhältnis zwischen Grundgeschift und E/A 31
I Grundgeschäft ?i
II. E/A 3j
HI. Trennung zwischen Grundgeschäft und E/A 32
IV. Verpflichtung zur Erstellung eines E/A 32
V. E/A als akzessorischer oder selbständiger Sicherungsvertrag 34
VI. Schlussfolgerung 42
5 6 Gläubiger und Schuldner eines E/A 43
!• Gesamthandsverhältnis 43
n. Mehrere Gläubiger gegenüber dem E/Agent 45
III. Mehrere Schuldner gegenüber dem E/Agent 49
IV. E/A als Vertrag zugunsten eines Dritten 50
8 7 Herausgabcmechanismus 53
I Herausgabemechanismus Kernstück des E/A 53
II Bestimmungen in den Umschreibungen des E/A 53
ni. Bedingungen 54
IV. Erscheinungsformen der Herausgabebedingungen 56
V. Zwingende Auslieferung des E/Gegenstandes 60
VI. Verweigerung der Auslieferung des E/Gegenstandes 61
VU. Dokumentenakkreditiv als Vorbild für das E/A 64
§8 Sachenrechtliche Aspekte des E/A 68
I Vorbemerkung 68
II Grundlagen gg
JH. Besitzesverhältnisse während der Abwicklung des E/A 72
iv. Eigentumsverhältnisse während der Abwicklung des E/A 74
v tirnchtung eines E/Acc 75
VI. Besitzes und Eigentumsverhältnisse nach der
Ausheferung des E/Gegenstandes 76
vm !
INHALTSVERZEICHNIS ]
1. Teil Erscheinungsformen des Escrow Agreements (E/A)
§1 Wesen des E/A 3
I. Umschreibung des Escrow und des E/A 3
II. Umschreibung des Escrow Account 4
in. Name 5
IV. Sinn und Zweck des E/A 5
V. Am E/A beteiligte Parteien 6
A. Anzahl der am E/A beteiligten Parteien
1. Grundsatz: Dreiparteien E/A
2. Ausnahme: Zweiparteien E/A
B. Parteien des Grundgeschäftes
C. Escrow Agent 8
VI. Gliederung der Erscheinungsformen des E/A °
A Problemstellung 8
B. E/A im engeren Sinne ( E/A i.e.S. ) 9
C. E/A zur Sicherstellung 9
D. Know how E/A 9
§2 E/Ai.e.S. 10
I. Sinn und Zweck des E/A i.e.S. 10
II. Beispiele 10
A.Abwicklung eines Kaufes
1. Kauf einer Unternehmung
2. Kauf eines Kunstwerkes
B. Sicherung einer Kaufsoption
C Sicherung einer suspensiv bedingten Schenkung
III. Parteien des E/A i.e.S. 14
A.Parteien des Grundgeschäftes *4
B.E/Agent 14
IX
IV. Interessen und Ziele der Beteiligten 14
A.Intcressen und Ziele der Parteien des Grundgeschäftes 14
B. Interessen und Ziele des E/Agent 15
V. Risiken der Beteiligten 16
A. Vorbemerkungen 16
B. Risiken der Parteien des Grundgeschäftes 16
C. Risiken des E/Agent 16
§ 3 E/A zur SicherstcHung 18
I. Sinn und Zweck des E/A zur Sicherstellung 18
II. Beispiele 18
A.E/A zur Skncrstcllung einer Kaufpreisforderung 18
B. E/A zur Sicherstellung der Grundstückgewinnsteuer 19
C. E/A zur Sichcrstellung einer Konventionalstrafe 20
III. Parteien des E/A zur Sicherstellung 21
A.Parteien des Grundgeschäftes 21
1. Vorbemerkung 21
2. Sicherungspftichtiger 21
3. Sicherungsberechtigter 21
B.E/Agent 21
IV. Interessen der Parteien des E/A zur Sicherstellung 21
A.Parteien des Grundgeschäftes 21
1. Gemeinsame Interessen 21
2. Interessen des Sicherungspflichtigen 22
3. Sicherungsberechtigte 22
B. E/Agent 23
V. Risiken der Parteien 23
A.Parteien des Grundgeschäftes 23
1. Sicherungspflichtiger 23
2. Sichcrungsbcrcchligter 23
B. E/Agent 24
$4 Know how E/A 25
I. Sinn und Zweck eines Know how E/A 25
II. Computer E/A als Hauptanwendungsfall
des Know how E/A 25
A.Sinn und Zweck des Computer E/A 25
X
B. Beispiel eines Computer E/A 26 )
C.Parteien des Camputer E/A 27
1. Parteien des Grundgeschäftes 27
2. E/Agent 27
D.Interessen der Beteiligten 28
1. Interessen der Parteien des Grundgeschäftes 28
1.1 Interessen des EDV Anwenders 28
12 Interessen des EDV lieferanten 28
2. Interessen des E/Agent 29
E. Risiken der Beteiligten 29
1. Risiken der Parteien des Grundgeschäftes 29
1.1 Risiken des EDV Anwenders 29
12 Risiken des EDV Lieferanten 30
2. Risiken des E/Agent 30
2. Teil Gemeinsamkeiten der Erscheinungsformen des E/A
§5 Verhältnis zwischen Grundgeschäft und E/A 31
I. Grundgeschäft 31
II. E/A 31
III. Trennung zwischen Grundgeschäft und E/A 32
IV. Verpflichtung zur Erstellung eines E/A 32
A. Grundvertrag mit E/A Klausel 32
B. Inhalt der E/A Klausel 33
C. Aenderung des Vertragsinhaltes bzw. der E/A Klausel 33
V. E/A als akzessorischer oder selbständiger Sicherungsvertrag 34
A.Grundlagen 34
1. Begriff und Wesen der Akzessorietät 34
2. Akzessorietät als schuldrechtlicher Ausnahmetatbestand 35
B. Akzessorietätsprinzip in bezug auf das E/A 35
1. Bedeutung des Akzessorietätsprinzips für das E/A 35
2. Akzessorietät / Selbständigkeit Eine Frage der Auslegung 36
2.1 Ausgangslage 36
2.2 Auslegungsindizien im Wortlaut des E/A 36
2.3 Auslegungsindizien anhand der Umstände des Vertragsabschlusses 38
XI
C. Grundsatz: E/A als beschränkt akzessorisches Sicherungsinstrument 39
1. E/A als akzessorisches Sicherungsinstrument 39
2. Umfang der Akzessorietät Problemstellung 39
3. Beschränktes Akzessorietätsprinzip Keine Einreden und Ein¬
wendungen aus dem Grundgeschäft 40
D.Ausnahme: E/A als selbständiges Sichcrungsinstrument 40
E.Ziel: Ein vom Grundgeschäft selbständiges E/A 41
VI. Schlussfolgerang 42
§ 6 Gläubiger und Schuldner eines E/A 43
I. Gesamthandsverhältnis 43
A.Wirkungen 43
B. Gesamthandsverhältnis der Parteien des Grundgeschäftes 43
1. Problemstellung 43
2. Begriff und Wesen der einfachen Gesellschaft 44
3. Affectio societatis der Parteien des Grundgeschäftes? 44
4. Keine einfache Gesellschaft der Parteien des Grundgeschäftes 45
C.Kein Gesamthandsverhältnis der Parteien des Grundgeschäftes 45
II. Mehrere Gläubiger gegenüber dem E/Agent 45
A.Wirkungen der Solidargläubigerschaft 45
B.Solidargläubigerschaft der Parteien des Grundgeschäftes 46
1. Problemstellung 46
2. Kein Wahlrecht des E/Agent 47
3. Forderungsrechte eines jeden Gläubigers des E/A 47
3.1 Identische Forderungen während der Abwicklung des E/A 48
3.2 Keine identischen Forderungen bei Vorliegen der Herausgabe¬
bedingungen 48
4. Schlussfolgerung: Eine modifizierte Gläubigersolidarität 48
III. Mehrere Schuldner gegenüber dem E/Agent 49
A.Wirkungen der Solidarschuldnerschaft 49
B. Grundsatz: Keine Solidarschuldnerschaft der Parteien des Grundgeschäftes 49
IV. E/A als Vertrag zugunsten eines Dritten 50
A.Wirkungen des Vertrages zugunsten eines Dritten 50
B. Zweiparteien E/A als echter Vertrag zugunsten eines Dritten 51
C.Ziel: Dreiparteien E/A 52
xii V
57 Heransgabeaieefaanismus 53
*• Herausgabemechanismus Kernstück des E/A 53
n. Bestimmungen in den Umschreibungen des E/A 53
HI. Bedingungen .,
A.Begriff und Arten der Bedingungen M
B. Wirkung der Bedingungen auf das E/A 55
1 Problemstellung
2. Wirkungen der Bedingungen auf das E/A 55
2.1 In bezug auf das ganze E/A 55 f
22 In bezug auf die einzelne Forderung 55
IV. Erscheinungsformen der Herausgabebedingungen 56 f
A.MaterieIlc Herausgabebedingungen 56
1 Problemstellung 5g
2. w=nn möglich keine materiellen Herausgabebedingungen 57
B. Ziel: formalisierte Herausgabebedingungen 57
1 Ausgangslage 57
2. Beispiele 57
3. Schwierigkeiten bei der Erstellung formalisierter Herausgabebedingungen 58
3.1 Beim E/A i.e.S. 5g
32 Beim E/A zur Sicherstellung 58
3.3 Beim Know how E/A 59
v Zwingende Ausüeferung des E/Gegenstandes 60
A. Vorliegen eines gerichtlichen Urteils 60
B. Vorliegen einer gemeinsamen Instruktion der Parteien des Grundgeschäftes 60
ISobieSS^^ AuslieferunS des E/Gegenstandes 61
B. Rechtsstreit zwischen den Parteien des Grundgeschäftes 62
CEmwendungen und Einreden aus dem E/A selbst 62
• Bei rechtsnnssbräuchHcher Geltendmachung der Auslieferung 62
1. Ausgangslage 62
2 Offenbarer Rechtsmissbrauch 63
3 Prüfung des Einzelfalles 63
m oEeÄ^^V^fürdasE/A 64
x Begriff und Wesen M
^ Struktur eines Dokumentenakkrediüves 65
67
i
XIII
i §8 Sachenrechtliche Aspekte des E/A 68
I. Vorbemerkung 68
II. Grundlagen 68
A.Besitz 68
: 1. Begriff und Wesen 68
1 2. Abgrenzung zum Besitzesdiener 69
! 3. Erwerb und Verlust 69
; 4. Schutzwirkungen des Besitzes 70
) B. Eigentum 70
1. Begriff und Wirkungen 70
2. Ucbertxagung von Fahmiseigentum 71
III. Besitzesverhältnisse während der Abwicklung des E/A 72
A.Grundsatz: E/Agent als Besitzer 72
1. E/Agent als unselbständiger Besitzer 72
2. Keine Besitzdienerschaft des E/Agent 72
3. Pflichten des E/Agent als Besitzer 72
4. Keine Aeadcrung der Besitzesverfaältnisse bei Uebergabe des
E/Gegenstandes in ein Bank Schrankfach 73
B. Ausnahmen: Aufbewahrung des E/Gegenstandes durch Auszustehende 73
IV. Eigentumsverhältnisse während der Abwicklung
des E/A 74
A.Grundsatz: Einlieferer bleibt Eigentümer 74
B. Ausnahme: Uebergabe vertretbarer Sachen 75
V. Errichtung eines E/Acc 75
VI. Besitzes und Eigentumsverhältnisse nach der Auslieferung
des E/Gegenstandes 76
3. Teil Rechtsnatur des Escrow Agreements
5 9 E/A als Hintcrlcgungsvertrag 77
I. Grundlagen 77
A.Begriff des Hüiterlegungsvertrages (depositum reguläre) 77
B. Hinterlegung vertretbarer Sachen (depositum irreguläre) 78
C. Sequestration 79
II. Kein Hinterlegungsvertrag 79
IH. Keine Sequestration 80
XIV
§10 E/A als Dienstleistungsvertrag 82
I. Stellung der Dienstleistungsverträge im OR 82
II. E/A als Arbeitsvertrag 83
A.Begriff 83
B. Kein Arbeitsvertrag 83
III. E/A als Auftrag 83
A.Problemstellung 83
B. Begriff und Wesensmerkmale des Auftrages 84
C.Tätigkeit des E/Agent i.S. eines Beauftragten? 85
1. Gemeinsamkeiten 85 j
2. Besonderes Vertrauensverhältnis 86 j
2.1 Ausgangstage 86 f
2.2 Während der Abwicklung des E/A 87 ?
2.3 Exkurs: Während der Erstellungsphase des E/A 87
3. Zwingender Charakter von Art. 404 OR 88
D.lnnominatverträge im Bereich der Dienstleistungen 89
1. Numerus clausus im Bereich der Dienstleistungsverträge? 89
2. Art. 394 Abs. 2 OR Absicht des Gesetzgebers 90
3. Rechtsprechung des Bundesgerichts Ankündigung
einer Praxisänderung? 90
4. Stellungnahme 91
IV. E/A als Innominatvertrag 92
A.Einleitung 92
B. Arten von Innominatverträgen °2
1. Gemischte Verträge 92
2. Verträge eigener Art 93
3. Schwierigkeiten der Abgrenzung 93
C. Einordnung des E/A als Innominatvertrag 94
D.E/A als verkehrstypischer Innominatvertrag? 94
E. Zulässigkeit der Innominatverträge 95
F. Rechtsanwendung auf Innominatverträge 95
1. Vorbemerkungen
2. Vertragsauslegung w
3. Vertragsergänzung 96
XV
§11 E/A als Sicherheitshinterlegung 97
I. Grundlagen 97
A.Begriff und Wesen der Sicherheitshinterlegung 97
1. Definition 97
2. Merkmale 97
2.1 Hinterlegung zu Sicherungszwecken 97
2.2 Beteiligte einer Sicherheitshinterlegung 98
2.3 Pfandrecht zugunsten des Gläubigers 98
2.4 Akzessorische Natur der Sicherheitshinterlegung 98
2.5 Gegenstand des Sicherungsobjektes 99
2.6 Arten der Sicherheitshinterlegung 99
B. Rechtsnatur der Sicherheitshinterlegung 100
1. Vorbemerkung 100
2. Verpflichtungsgeschäft 100
2.1 Sicherheitshinterlegungsvertrag als Innommatkontrakt 100
22 Mitwirkung aller Beteiligter am Vertragsabschluss 100
2.3 Mitwirkung nur zwei Beteiligter am Vertragsabschluss 101
3. Verfügungsgeschäft 102
II. Sicherheitshinterlegung als ein dem Escrow
nahestehendes Rechtsinstitut 102
A.Gemeinsamkeiten und Uebereinstimmungen 102
1. Uebereinstimmungen bezüglich der Struktur 102
1.1 Nach Anzahl der an der Sicherung Beteiligten 102
1.2 Nach Anzahl der am Vertragsabschluss beteiligten Parteien 102
2. Gemeinsamkeiten bezüglich des Zweckes 102
2.1 Kein primärer Aufbewahrungszweck 102
22 Gemeinsamer Sicherungszweck 103
3. Gemeinsamkeiten bezüglich des Herausgabemechanismus 103
4. Gemeinsamkeiten bezüglich der Tätigkeit des Dritten 103
5. Gemeinsamkeiten bezüglich der Abhängigkeit vom Grundgeschäft 103
B. Abweichungen und Unterschiede in der Zwecksetzung 104
C. Unterschiede zum E/A i.e.S. 104
1. Abwicklungsfunktion des E/A i.e.S. bestimmt Sicherungszweck 104
2. Keine Pfandfunktion der hinterlegten Werte 105
3. Keine Pfandhalterfunktion des E/Agent 105
4. Konsequenzen der fehlenden Pfandfunktion des E/Gegenstandes 106
4.1 Keine Konsequenzen bei störungsfreier Abwicklung
des Grundgeschäftes 106
42 Konsequenzen bei Zwangsvollstreckungsmassnahmen gegen den
Einlieferer 106
4.3 Konsequenzen bei Zwangsvollstreckungsmassnahmengegen den
E/Agent 106
5. Zusammenfassung 107
D.E/A zur Sicherstellung ist eine Sicherheitshinterlegung 107
1. Gleiche Zwecksetzung 107
XVI |
2. Grundsätze betreffend der Auslieferung und Verwertung 108 j
E.Unterschiede zum Know how E/A 108
1. Unterschiede in der Ausrichtung des Sicherungszweckes 108
2. Keine Pfandfunktion des hinterlegten Know how 108
3. Konsequenzen der fehlenden Pfandfunktion am E/Gegenstand 109
3.1 Ausgangslage 109
32 Konsequenzen bei Zwangsvollstreckungsmassnahmen gegen
den Know how Lieferanten 109
3.3 Konsequenzen bei ZwangsvoUstreckungsmassnahmen gegen
den E/Agent 109
4. Zusammenfassung 110
F. Exkurs: Sicherungsübereignung auf den E/Agent 110
§12 Rechtsanwendung auf das E/A 111
I. Vorbemerkungen 111 :
II. Zustandekommen und Gültigkeit des E/A 112
A.Rechtsverbindlichkeit der Willenserklärungen H2
B.Konsens l12
C. Gültigkeit des E/A 113
HI. Inhalt des E/A 113 ;
A.Hauptpunkte des E/A H3
1. Begriff und Auflistung der Hauptpunkte eines E/A 113
2. E/Gegenstand und dessen Aufbewahrung H4
3. Herausgabebedingungen H4
B. Rechtsstellung des E/Agent 115
1. Vorbemerkungen !*
2. Aufbewahrungspflicht 1
2.1 Umfang der Aufbewahrungspflicht H
2.2 Grundsätzlich keine Aenderung der Besitzesverhältnisse 116
3. Pflichten im Zusammenhang mit der Einlieferung 117
3.1 Beschränkte Aufforderungspflicht des E/Agent H
3.2 Formelle Prüfpflicht bei der Einlieferung 118
4. Informationspflicht des E/Agent 118
118
4.1 Adressaten der Informationen
4.2 Informationspflicht im Zusammenhang mit der Aufbewahrung 11
4.3 Informationspflicht im Zusammenhang mit der Abwicklung ll9
4.4 Informationspflicht bei fehlerhaften Bestimmungen des E/A H9
120
5. Auslieferung des E/Gegenstandes
ton
5.1 Formelle Prüfpflicht vor der Auslieferung
5 2 Auslieferung bei Vorliegen einer Herausgabebedingung 12°
53 Auslieferung aufgrund einer gemeinsamen Instruktion der Parteien
des Grundgeschäftes 12°
191
5.4 Auslieferung nach Ablauf der vereinbarten Dauer xix
i
j
xvn
5.5 Jederzeitiges Auslieferungsrecht des E/Agent bei Vorliegen
wichtiger Gründe 121
5.6 Verweigerung der Auslieferung 121
5.6.1 bei offenbarem Rechtsmissbrauch 121
5.65 beim beschränkt akzessorischen E/A 121
6. Haftung des E/Agent 122
6.1 Einheitliche Haftungskriterien für das E/A 122
6.2 Haftung aus Verschulden 122
63 Grundsätzlich keine Haftung ohne Verschulden 123
6.4 Haftungsbeschränkung aufgrund vertraglicher Regelung 123
7. Zurückbehaltungsrecht bei finanziellen Ansprüchen des E/Agent 123
C. Rechtsstellung der Parteien des Grundgeschäftes 124
1. Vergütung der Tätigkeit des E/Agent 124
2. Vergütung der Auslagen 124
3. Haftung für Schaden 124
4. Grundsätzlich keine Schuldnersolidarität der Parteien des
Grundgeschäftes 125
IV. Beendigung des E/A 125
A.E/A als Dauervertrag 125
B. Beendigung bei Vorliegen einer Herausgabebedingung 125
C. Beendigung durch Ablauf der Vertragsdauer (Zeitablauf) 126
D.Beendigung durch Kündigung 126
1. Ausnahmecharakter der Beendigung durch Kündigung 126
2. Kündigung seitens der Parteien des Grundgescnäftes 126
3. Kündigung seitens des E/Agent aus wichtigen Gründen 127
3.1 Problemstellung 127
32 Unzumutbarkeit der Fortsetzung des E/A 127
3.3 Wichtige Gründe Eine Frage des Einzelfalles 127
3.4 Auslieferung Im Zweifelsfalle au den Einlieferer 128
VII
3. Teil Rechtsnatur des Escrow Agreements
§ 9 E/A als Hinterlegungsvertrag 77
I. Grundlagen 77
II. Kein Hinterlegungsvertrag 79
III. Keine Sequestration 80
§ 10 E/A als Dienstleistungsvertrag 82
I. Stellung der Dienstleistungsverträge im OR 82
II. E/A als Arbeitsvertrag 83
III. E/A als Auftrag 83
IV. E/A als Innominatvertrag 92
§11 E/A als Sicherheitshinterlegung 97
I. Grundlagen 97
II. Sicherheitshinterlegung als ein dem Escrow nahestehendes
Rechtsinstitut 102
§ 12 Rechtsanwendung auf das E/A 111
I. Vorbemerkungen 111
II. Zustandekommen und Gültigkeit des E/A 112
III. Inhalt des E/A 113
IV. Beendigung des E/A 125
Anhang 129
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