Die Bankgarantie im internationalen Handelsverkehr:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Heidelberg
Verl. Recht und Wirtschaft
1990
|
| Ausgabe: | 2., neubearb. und wesentl. erw. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schriftenreihe Recht der internationalen Wirtschaft
21 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Literaturverz. S. 443 - 453 |
| Beschreibung: | 463 S. |
| ISBN: | 3800510154 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 23
Kapitel A
Funktionen und Erscheinungsformen der Bankgarantie
I. Funktionen der Bankgarantie 25
1. Allgemeines 25
2. Aus der Perspektive des Begünstigten 26
3. Aus der Perspektive der Garantiebank 28
4. Aus der Perspektive des Garantie Auftraggebers 30
5. Risikobewertung 32
a) Bezogen auf die Sphäre des Begünstigten 32
b) Bezogen auf die Sphäre der Garantiebank 33
c) Bezogen auf die Sphäre des Garantie Auftraggebers 33
d) Schlußfolgerungen 36
II. Erscheinungsformen der Bankgarantie 37
1. Die Bietungsgarantie 37
2. Die Anzahlungsgarantie 38
3. Erfüllungs , Liefer oder Leistungsgarantie und Gewähr¬
leistungsgarantie 39
4. Sonstige Garantiearten 40
a) Die Zahlungsgarantie 40
b) Die Konnossementsgarantie 41
c) Die Rückgarantie 42
5. Mischformen 43
III. Die typische Ausgestaltung einer Bankgarantie 44
1. Die Präambel 44
2. Die Garantieklausel 45
3. Verfalldatum 46
4. Sonstige Bestimmungen 46
Kapitel B
Wesensmerkmale und Rechtsnatur der Bankgarantie
Abgrenzung gegenüber ähnlichen Erscheinungsformen
I. Bedeutungsinhalt eines Garantievertrages 48
1. Allgemeines 48
2. Die „Garantie als unselbständiger Teil eines Vertrages 48
9
Inhaltsverzeichnis
3. Die „Garantie als selbständiger Vertrag 49
4. Garantievertrag Bankgarantievertrag 51
II. Bankgarantie — Bürgschaft 51
1. Allgemeine Abgrenzungskriterien 51
a) Vorliegen eines sachlich wirtschaftlichen Interesses . 52
b) Vermutungen für das Vorliegen einer Bürgschaftsver¬
pflichtung? 53
2. Besondere Abgrenzungskriterien: Abstraktheit — Ak
zessorietät 54
a) Der Grundsatz der Akzessorietät 55
b) Der Grundsatz der Abstraktheit 55
3. Abgrenzung der abstrakten Bankgarantie gegenüber
einer Bürgschaft auf „erstes Anfordern 59
a) Die Ergebnisse der Judikatur 60
aa) Die Entscheidung des BGH vom 3.3.1976 .. 60
bb) Die Entscheidung des BGH vom 7.3.1979 .. 61
cc) Die Entscheidung des BGH vom 2.5.1979 .. 61
dd) Die Entscheidung des BGH vom 14.10.1982 62
ee) Die Entscheidung des BGH vom 24.11.1983 63
ff) Die Entscheidung des BGH vom 31.1.1985 . 64
gg) Die Entscheidung des BGH vom 11.12.1986 . 64
hh) Die Entscheidung des BGH vom 26.2.1987 . 65
ii) Die Entscheidung des BGH vom 21.4.1988 . 66
kk) Die Entscheidung des BGH vom 17.1.1989 . 66
11) Die Entscheidung des BGH vom 9.3.1989 .. 67
mm) Instanzgerichtliche Entscheidungen 68
b) Schlußfolgerungen 70
aa) Die gewonnenen Auslegungsergebnisse 70
bb) Die „Abstraktheit der Bürgschaft auf „er¬
stes Anfordern 72
aaa) Die isolierte Verwendung der Zahlungsklausel
auf „erstes Anfordern 73
bbb) Die vorläufige Zahlungspflicht 74
ccc) Vorläufige Zahlungspflicht Abstraktheit? 74
cc) Zwischenergebnis 77
4. Die Klausel auf „erstes Anfordern als wesentliches In¬
diz für das Vorliegen einer abstrakten Bankgarantie im
Außenhandel 78
a) Die überragende Bedeutung der Zahlungsklausel auf
„erstes Anfordern 78
10
Inhaltsverzeichnis
aa) Die Verschiedenheit der beteiligten Rechtsord¬
nungen 79
bb) Die Besonderheiten bei „indirekten Garantien 81
cc) Die unterschiedliche Interessenlage 81
b) Die Zahlungsklausel auf „erstes Anfordern als Ver¬
mutung für eine abstrakte Garantie 84
5. Sonstige die Abstraktheit begründende Formulierungen 86
a) Der „Verzicht auf Einwendungen und Einreden . 86
b) Sonstige garantiespezifische Formulierungen 88
c) Unschädliche sonstige Formulierungen 90
6. Anwendung der Bürgschaftsbestimmungen der
§§ 765 ff. BGB auf die abstrakte Bankgarantie 90
a) Anwendungen der Schutzbestimmungen? 91
b) Berufung auf einen Leistungsbefreiungstatbestand 92
c) Nichtentstehen der Hauptpflicht 92
d) Einrede der Verjährung 93
e) Analoge Anwendung des § 774 BGB? 94
0 Analoge Anwendung des § 775 BGB? 95
III. Einordnung einzelner international verschiedentlich ge¬
bräuchlicher Formulierungen: Bürgschaft oder abstrakte
Bankgarantie? 97
1. Die Bezugnahme auf den Hauptvertrag zwischen Garan¬
tie Auftraggeber Begünstigtem „Effektivklauseln 97
a) Die Bezugnahme in der Präambel 97
b) Die Bedeutung von „Effektivklauseln 98
c) Das Bestehen einer Auslegungsvermutung 99
2. Erfordernis zusätzlicher Erklärungen des Begünstigten 102
3. Erfordernis dokumentärer Nachweise 103
4. Vorlage eines Gerichts oder Schiedsgerichtsentscheids 104
5. Einwilligung des Garantie Auftraggebers 105
IV. Bankgarantie Dokumenten Akkreditiv 106
Kapitel C
Das Rechtsverhältnis: Bank Begünstigter bei einer Direkt¬
garantie
I. Abschluß des Bankgarantievertrages 109
1. Zustandekommen des Vertrages 109
a) Das Voravis 109
b) Zustandekommen des Bankgarantievertrages 110
11
Inhaltsverzeichnis
2. Wirksamkeit des Garantievertrages 111
a) Beginn der garantiemäßigen Verpflichtung der Bank 111
b) Koppelung des Inkrafttretens von Garantie und
Grundvertrag zwischen Garantie Auftraggeber und
Begünstigtem: § 139 BGB 112
3. Besonderheiten bei der Anzahlungsgarantie 114
4. Garantiebetrag Währung 115
a) Garantiebetrag 115
b) Währung 116
c) Revolvierende Garantien 117
d) Ermäßigungsklauseln 117
5. Zahlungsklauseln 118
6. Befristung der Garantieverpflichtung 118
a) Bedeutung des „Verfalldatums 119
b) Außerordentliches Kündigungsrecht bei fehlender
Befristung 119
c) Hinterlegung des Garantiebetrages gemäß §§ 232 ff.
BGB 121
7. Erlöschen der Garantieverpflichtung Rückgabe der
Urkunde 123
a) Die Rückgabepflicht 123
b) Vorliegen einer schriftlichen Entlastungserklärung 126
c) Anfechtungsrecht des Begünstigten? 126
8. Änderungen des Garantievertrages 127
a) Automatische Verringerung der Garantieverpflich¬
tung 127
aa) Im Fall einer ausdrücklichen Vereinbarung ... 128
bb) Bei Fehlen einer ausdrücklichen Vereinbarung 129
cc) Abänderungen des Garantietextes nach erfolgter
Reduktion 131
b) Der Sonderfall des „extend or pay 133
9. Abtretung des Garantieanspruchs 133
a) Der Grundsatz 134
b) Die Geltendmachung des Garantieanspruchs als
höchstpersönliches Recht? 134
aa) Die BGH Entscheidung vom 26.2.1987 134
bb) Die Auffassung in der Literatur 135
cc) Eigene Auffassung 136
10. Vereinbarung des anwendbaren Rechts Gerichts¬
standsklauseln 140
12
Inhaltsverzeichnis
II. Die ordnungsgemäße Inanspruchnahme der Bankgarantie
durch den Begünstigten Nachweispflichten des Begün¬
stigten 141
1. Die Inanspruchnahme durch den Begünstigten 141
a) Ordnungsgemäße Stellvertretung 141
aa) Grundsätzliche Erwägungen 141
bb) Rechtswirksamkeit von Avalbedingungen 144
b) Formgerechte Inanspruchnahme 146
2. Nachweispflichten des „formellen Garantiefalls .... 148
a) Die Unterscheidung zum „materiellen Garantiefall 148
b) Bei der Garantie auf „erstes Anfordern 149
c) Abgabe zusätzlicher Erklärungen des Begünstigten 151
d) Vorlage dokumentärer Evidenzen 152
e) Zahlung auf „erstes Anfordern Anzahlungs¬
garantien 152
3. Fristgerechte Inanspruchnahme 155
a) Der Regeltatbestand 155
b) Die Bedeutung einer „Gnadenfrist 157
aa) Die „Gnadenfrist als Verfalldatum 157
bb) Die „Gnadenfrist — vorherige Einleitung eines
Gerichts oder Schiedsgerichtsverfahrens 158
c) Die Fristen der „Einheitlichen Richtlinien für Ver¬
tragsgarantien 160
d) Verspätete Inanspruchnahme 161
4. Der richtige Adressat der Inanspruchnahme 161
a) Der Grundsatz 161
b) Praktische Konsequenzen 162
c) Zweifelsfragen 163
III. Die sich auf den „formellen Garantiefall erstreckende
Prüfpflicht der Garantiebank 164
1. Zahlung auf „erstes Anfordern 164
2. Zahlung auf „erstes Anfordern und zusätzliche Erklä¬
rungen oder Nachweise des Begünstigten 165
a) Grundsatz der „strikten Observanz 165
aa) Äußerliche Ordnungsgemäßheit 166
bb) Vollständigkeit der bedungenen Erklärungen
bzw. Dokumente 167
b) Ausschluß von Widersprüchen 167
13
Inhaltsverzeichnis
IV. Zahlungspflicht der Bank 168
1. Bei ordnungsgemäßer Inanspruchnahme 170
a) Allgemeines 170
b) Die Begründung der Zahlungspflicht 170
c) Die Reduzierung der Zahlungspflicht 171
2. Bei nicht ordnungsgemäßer Inanspruchnahme 172
a) Benachrichtigungspflicht gegenüber dem Begün¬
stigten 172
b) Die Pflicht zur Zahlungsverweigerung 174
V. Das Recht der Garantiebank zur Zahlungsverweigerung
— zulässige und unzulässige Einwendungen 174
1. Einwendungen gegen den Garantievertrag 175
a) Allgemeine Gesichtspunkte 175
b) Die Aufrechnung mit eigenen Gegenansprüchen der
Bank 176
2. Einwendungen aus dem Deckungsverhältnis zum Garan¬
tie Auftraggeber 179
3. Einwendungen aus dem Vertragsverhältnis zwischen Ga¬
rantie Auftraggeber — Begünstigtem 180
a) Grundsätzlich unzulässige Einwendungen 180
aa) Allgemeine Gesichtspunkte 180
bb) Besondere Gesichtspunkte 181
cc) Bankgarantie — Umgehung von § 11 Nr. 2
AGB Gesetz 183
b) Der Tatbestand des Rechtsmißbrauchs — die Auffas¬
sung des BGH 185
c) Der Tatbestand des Rechtsmißbrauchs die Auffas¬
sung der Literatur 188
d) Der Tatbestand des Rechtsmißbrauchs — eigene Auf¬
fassung 190
e) Konkrete Schlußfolgerungen 194
aa) Die Benachrichtigungspflicht der Bank 194
bb) Die Würdigung „liquider Beweismittel 196
cc) „Liquide Beweismittel eines Dritten 199
dd) Problemfälle 199
ee) Vorheriger oder nachträglicher Wegfall des von
der Garantie erfaßten Risikos 203
ff) Benachrichtigung des Begünstigten und Nach¬
schieben von Gründen 204
gg) Der maßgebende Zeitfaktor 205
14
Inhaltsverzeichnis
2. Der Sonderfall „extend or pay 207
a) Ordnungsgemäße Inanspruchnahme — Zahlungs¬
pflicht der Bank 207
b) Pflicht zur Verlängerung der Bankgarantie durch den
Garantie Auftraggeber? 209
c) Das Verlangen „to extend or pay als Indiz für eine
rechtsmißbräuchliche Inanspruchnahme 209
3. Rechtsmißbrauch — Zahlung der Garantiebank unter
Berufung auf Ziff. 13 der Banken AGB 211
a) Die BGH Entscheidung vom 19.9.1985 211
b) Kongruenz zwischen Garantieklausel und Ziff. 13 der
Banken AGB 212
c) Fehlende Kongruenz zwischen Garantieklausel („Te¬
nor ) und Ziff. 13 der Banken AGB 213
VI. Der Rückforderungsanspruch der Bank gegenüber dem Be¬
günstigten 214
1. Bei Fehlen der Voraussetzung des „formellen Garantie¬
falls 214
2. Bei rechtsmißbräuchlicher Inanspruchnahme und nach¬
folgender Auszahlung 215
3. Zahlung unter Vorbehalt der Rechtmäßigkeit der Inan¬
spruchnahme? 216
4. Die unberechtigte Inanspruchnahme Fehlen der Vor¬
aussetzungen des „materiellen Garantiefalls — kein
nachgewiesener Rechtsmißbrauch 216
a) Die unterschiedlichen Auffassungen und ihre Be¬
gründung 216
b) Eigener Standpunkt 218
5. Rückforderungsanspruch der Bank bei nachträglicher
Erfüllung durch den Garantie Auftraggeber 221
VII. Vereinbarung des anwendbaren Rechts Gerichtsstands¬
vereinbarung 223
Kapitel D
Das Rechtsverhältnis: Bank Begünstigter im Fall einer
„indirekten Garantie
I. Rechtliche Besonderheiten bei „indirekten Garantien ... 224
1. Zustandekommen des Garantievertrages 224
a) Die unterschiedlichen Vertragsverhältnisse 224
b) Das Zustandekommen des Garantievertrages 226
15
Inhaltsverzeichnis
2. Das Rechtsverhältnis Erstbank — Zweitbank 226
a) Die Verpflichtungen der inländischen Erstbank ... 226
b) Ausführungsanzeige 228
3. Die Haftung der deutschen Erstbank für Fehlverhalten
der ausländischen Zweitbank 229
a) Auswahlverschulden der deutschen Erstbank 229
b) Ausführungsverschulden 231
4. Rückgarantie: Rechtsnatur — Zustandekommen des
Vertrages 234
a) Einige beispielhafte Formulierungen 235
b) Rechtsnatur der Rückgarantie 236
c) Das Verhältnis der Rückgarantie zum Aufwendungs
erstattungsanspruch 237
d) Das Zustandekommen des Rückgarantie Vertrages . 239
5. Die Inanspruchnahme der Direktgarantie im Rahmen
einer „indirekten Garantie sowie einer Rückgarantie
der inländischen Erstbank 240
a) Die Inanspruchnahme der ausländischen Zweitbank
aufgrund der Direktgarantie 240
aa) Die „Tatbestandswirkung der Auszahlung des
Garantiebetrages durch die ausländische Zweit¬
bank 241
bb) Beurteilung des Verfalldatums 242
b) Inanspruchnahme der Rückgarantie der inländischen
Erstbank durch die ausländische Zweitbank 243
6. Prüfpflichten der Bank 244
a) Prüfpflichten der ausländischen Zweitbank 244
b) Die Prüfpflicht der inländischen Erstbank bei Inan¬
spruchnahme der Rückgarantie durch die ausländi¬
sche Zweitbank 244
7. Zahlung — Zahlungsverweigerung 245
a) Das Zahlungsverweigerungsrecht der ausländischen
Zweitbank 245
b) Verweigerung des Aufwendungserstattungsanspruchs
der deutschen Erstbank gegenüber der ausländischen
Zweitbank 249
c) Zahlungsverweigerung der deutschen Erstbank bei
rechtsmißbräuchlicher Inanspruchnahme der Rück¬
garantie 250
aa) Erfordernis eines kollusiven Verhaltens: Begün¬
stigter — ausländische Zweitbank 251
16
Inhaltsverzeichnis
bb) Rückgriff auf den deutsch rechtlichen Ordre Pu¬
blic gemäß Artikel 6 EGBGB 252
cc) Zweitbank — Begünstigter: Staatsunternehmen 255
8. Verfalldatum Erlöschen der Garantiepflicht 257
Kapitel E
Maßnahmen des einstweiligen Rechtsschutzes
I. Einstweilige Verfügung des Garantie Auftraggebers gegen
die Garantiebank 259
1. Instanzgerichtliche Urteile zugunsten des Garantie Auf¬
traggebers 259
a) Die Entscheidung des LG Frankfurt vom 11.12.1979 259
b) Die Entscheidung des LG Dortmund vom 9.7.1980 261
c) Die Entscheidung des LG Düsseldorf 262
d) Kritische Würdigung 264
2. Die dem Garantie Auftraggeber ungünstigen Entschei¬
dungen 266
a) Fehlende oder nicht ausreichende „liquide Beweis¬
mittel 266
aa) Die Entscheidung des LG Braunschweig vom
22.5.1980 267
bb) Die Entscheidung des LG Stuttgart vom
8.8.1980 267
cc) Die Entscheidung des OLG Saarbrücken vom
23.1.1981 268
dd) Die Entscheidung des LG München vom
30.1.1981 269
ee) Die Entscheidung des LG Köln vom 11.12.1981 270
ff) Die Entscheidung des OLG Frankfurt vom
3.3.1983 271
gg) Die Entscheidung des OLG Köln vom 7.8.1986 271
b) Fehlender Verfügungsanspruch im Sinn von § 935,
940 ZPO 272
aa) Die Entscheidung des OLG Stuttgart vom
11.2.1981 272
bb) Die Entscheidung des OLG Frankfurt vom
10.6.1981 274
cc) Die Entscheidung des OLG Frankfurt vom
27.4.1987 275
dd) Die Entscheidung des LG Dortmund vom
5.4.1988 276
17
Inhaltsverzeichnis
3. Das Meinungsspektrum in der Literatur 277
a) Die Mindermeinung 277
b) Die Auffassung von Coing 278
c) Die Auffassung von Heinsius 279
d) Die Auffassung von Zahn 280
e) Die Auffassung von Nielsen 281
f) Die Auffassung von Canaris 283
g) Die Auffassung von Mülbert 284
h) Zusammenfassende Wertung der übrigen Meinungen 285
4. Eigene Auffassung 286
a) Bei einer Direktgarantie 286
aa) Das Vorliegen eines Verfügungsanspruchs .... 286
bb) Das Erfordernis „liquider Beweismittel 288
cc) Beweiswürdigung 290
dd) Das Vorliegen eines Verfügungsgrundes 291
ee) Parallele zum UWG: Risikoanalyse 292
ff) Kein Erfordernis „liquider Beweismittel für
den Verfügungsgrund gemäß § 935 ZPO 294
gg) Der richtige Antrag 295
b) Bei einer „indirekten Garantie 297
aa) Der Tatbestand des Rechtsmißbrauchs im Ver¬
hältnis Begünstigter — ausländische Zweitbank 297
bb) Der Tatbestand des „doppelten Rechtsmi߬
brauchs 299
cc) Parallelität zur Direktgarantie 301
dd) Verfügungsgrund Subsidiarität? 301
ee) Sicherheitsleistungen gemäß § 921 Abs. 2 ZPO 302
II. Einstweilige Verfügung des Garantie Auftraggebers gegen
den Begünstigten 303
1. Gerichtsbarkeit 303
2. Gerichtsstand des Vermögens gemäß § 23 ZPO 304
3. Der Verzichtsanspruch gegenüber dem Begünstigten . 304
4. Vollziehung der einstweiligen Verfügung 305
III. Arrest des Garantie Auftraggebers gegenüber dem Begün¬
stigten 307
1. Zulässigkeit des Arrestes 307
a) Grundsätzliche Erwägungen 307
b) Erwägungen im Zusammenhang mit einer Bank¬
garantie 308
18
Inhaltsverzeichnis
2. Durchgreifende Bedenken gegen das Vorliegen eines Ar¬
restanspruchs gemäß § 916 ZPO 309
a) Die Auffassung von Pleyer 309
b) Die Auffassungen von Aden und Pilger 310
c) Die Auffassung von Schütze 310
d) die Auffassung von Canaris 311
e) Die Auffassung von Mülbert 312
f) Die Begründung der h.M 312
g) Eigene Auffassung 314
aa) Bei einer Direktgarantie 314
bb) Arrestierung des Auszahlungsanspruchs bei Be¬
stehen sonstiger Schadensersatzforderungen .. 318
cc) Bei einer „indirekten Garantie 320
Kapitel F
Kollisionsrechtliche Problemstellungen
I. Der Garantievertrag bei einer Direktgarantie 321
1. Das Erfordernis der international prozeßrechtlichen Zu¬
ständigkeit 321
2. Die kollisionsrechtliche Anknüpfung 322
a) Die isolierte Anknüpfung vorkonsensualen Verhal¬
tens 322
b) Die hypothetische Rechtswahl 324
3. Gerichtsstandsvereinbarungen 325
a) Das Zustandekommen der Gerichtsstandsvereinba¬
rung 325
b) Besonderheiten gemäß Art. 17 des Europäischen Ge¬
richtsstands und Vollstreckungsübereinkommens
(EuGÜV) 326
II. Die Vertragsverhältnisse bei einer „indirekten Garantie . 327
1. Das auf die Rückgarantie anwendbare Recht 328
2. Das auf den Geschäftsbesorgungsvertrag anwendbare
Recht 328
3. Das auf die ausländische Direktgarantie anwendbare
Recht 329
4. Kollisionsrechtliche Einschränkungen des Schuldstatuts 330
a) Berücksichtigung des Devisenrechts 330
b) Berücksichtigung des Währungsrechts 332
c) Berücksichtigung sonstiger Bestimmungen öffentli¬
chen Rechts 333
19
Inhaltsverzeichnis
aa) Bei einer Direktgarantie 333
bb) Bei einer „indirekten Garantie 334
5. Internationale Zuständigkeit bei Rechtsmißbrauch .... 334
Kapitel G
Rechtsverhältnis zwischen Garantie Auftraggeber Garantiebank
I. Pflichten der Bank 335
1. Der Geschäftsbesorgungsvertrag bei Erstellung einer Di¬
rektgarantie 335
a) Die Rechtsnatur des Geschäftsbesorgungsvertrages 335
b) Das Bestehen einer zusätzlichen Beratungspflicht ge¬
genüber dem Garantie Auftraggeber? 336
aa) Weisungsgebundenheit der Bank 336
bb) Gegenstand der Beratungspflicht 336
cc) Ablehnung des Geschäftsbesorgungsvertrages . 336
c) Das Zustandekommen des Geschäftsbesorgungsver¬
trages 341
aa) Mindestinhalt des Geschäftsbesorgungsvertrages 342
bb) Die Einbeziehung von Aval Bedingungen .... 342
2. Geschäftsbesorgungsvertrag für „indirekte Garantien 343
a) Rechtsnatur 343
b) Beratungspflichten 344
aa) Weisungsgebundenheit 344
bb) Schlüssigkeitsprüfung durch die inländische
Erstbank 345
cc) Direkte Garantie — „indirekte Garantie .... 345
c) Parallele zu Artikel 20c ERA 348
d) Haftung der Erstbank für Verschulden der ausländi¬
schen Zweitbank 349
aa) Bei einer „indirekten Garantie 349
bb) Bei Einschaltung der ausländischen Zweitbank
als Avis Bank 349
3. Prüfpflicht der deutschen Erstbank bei Inanspruchnah¬
me der Bankgarantie durch den Begünstigten 350
a) Gegenüber dem Aufwendungserstattungsanspruch
der ausländischen Zweitbank 350
b) Bei einer Rückgarantie 351
4. Benachrichtigungspflicht bei drohender Inanspruch¬
nahme 353
a) Inhalt und Begründung der Benachrichtigungspflicht 353
aa) Allgemeines 353
20
Inhaltsverzeichnis
bb) Bei drohender unberechtigter oder rechtsmi߬
bräuchlicher Inanspruchnahme 353
cc) Zeitpunkt der Benachrichtigungspflicht 355
dd) Im Fall des Begehrens „extend or pay 356
b) Die Rechtsnatur der Benachrichtigungspflicht .... 357
5. Pflicht zur Zahlungsverweigerung 358
a) Dogmatische Begründung 358
b) Bei Direktgarantien 360
c) Bei „indirekten Garantien 360
d) Im Fall einer Rückgarantie 363
e) Bei Fehlen einer Rückgarantie 363
6. Berufung auf Ziff. 13 der Banken AGB sowie auf
Aval Bedingungen 364
a) Die Bedeutung von Ziff. 13 der Banken AGB 364
b) Sonstige Avalbedingungen der Bank 365
II. Die Pflichten des Garantie Auftraggebers 368
1. Vorschuß 368
2. Zusätzliche Sicherheiten gemäß Ziff. 19 der Ban¬
ken AGB 368
3. Befreiungsanspruch gemäß § 775 Abs. 1 Nr. 1 BGB im
Fall der Vermögensverschlechterung 370
4. Die Sicherung des Aufwendungserstattungsanspruchs
durch Einräumung einer Hinterlegungsbefugnis 371
5. Provisionspflicht 373
a) Entstehen des Anspruchs — „Einbuchung 374
b) Verfalldatum — „Ausbuchung 377
aa) Bei einer Direktgarantie 377
bb) Bei einer „indirekten Garantie 380
cc) Nichtwirksamwerden des Grundvertrages
§ 139 BGB 381
c) Regelungen in Aval Bedingungen 382
d) Ausbuchung unter Vorbehalt 384
aa) Aufgrund eines einseitigen Vorbehalts der Bank 384
bb) Freistellung durch den Garantie Auftraggeber . 385
6. Aufwendungserstattungsanspruch gemäß §§ 675, 670
BGB 386
a) Bei einer Direktgarantie 386
b) Bei einer „indirekten Garantie Rückgarantie . 388
c) Ausbuchung unter „Vorbehalt Aufwendungser¬
stattungsanspruch 389
21
Inhaltsverzeichnis
d) Verlust des Aufwendungserstattungsanspruchs .... 389
e) Forderungsübergang gemäß § 774 BGB analog? .. 390
Kapitel H
Rechtsbeziehung zwischen Garantie Auftraggeber Begünstigtem
I. Inhalt des Garantievertrages 392
1. Qualifizierung der Pflicht zur Stellung einer Bankgaran¬
tie 392
2. Nicht ordnungsgemäße Erfüllung des Garantieverspre¬
chens 394
3. Vereinbarung einer aufschiebenden Bedingung für das
„Inkrafttreten der Bankgarantie gemäß §§ 158, 163
BGB 395
4. Bankgarantie — Aufrechnungsverbot ? 396
II. Der Grundsatz des § 139 BGB bei Nichterfüllung des Garan¬
tie Auftraggebers 397
Kapitel I
Rechtsvergleichende Anmerkungen
I. US amerikanisches Recht 398
1. Die Entwicklung des Standby Letter of Credit 398
2. Rechtliche Grundlagen des Standby Letter of Credit . 401
3. Voraussetzungen der Zahlungsverpflichtung aus einem
Standby Letter of Credit — Mögliche Einwendungen ge¬
gen die Inanspruchnahme 402
4. Fraud Einrede und Zahlungsverbot durch einstweilige
Verfügungen 410
5. Schlußbewertung 414
II. Österreichisches Recht 415
1. Rechtsgrundlagen ¦ 415
2. Einstweiliger Rechtsschutz 416
III. Schweizerisches Recht 417
1. Rechtsgrundlagen 417
2. Einstweiliger Rechtsschutz 418
IV. Englisches Recht 419
1. Grundlagen 419
2. Voraussetzungen des Rechtsmißbrauchs 420
3. Einstweiliger Rechtsschutz 422
22
Inhaltsverzeichnis
Anhang
Anlage 1: Avalbedingungen 426
Anlage 2: Bietungsgarantie 428
Anlage 3: Anzahlungsgarantie 429
Anlage 4: Liefergarantie 431
Anlage 5: Vertragserfüllungsgarantie 433
Anlage 6: Gewährleistungsgarantie 434
Anlage 7: Konossementsgarantie 435
Anlage 8: Einheitliche Richtlinien für Vertragsgarantien 436
Literaturverzeichnis 443
Entscheidungsregister (BGH) 454
Sachregister 456
23
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