Richterliche Rechtsfortbildung in Deutschland und der Schweiz: Plädoyer für ein methodisches Vorgehen auf Grundlage des Legitimitätsgedankens
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|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Berlin
Duncker & Humblot
[2017]
|
| Series: | Schriften zur Rechtstheorie
Band 288 |
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| Online Access: | Inhaltstext Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | 403 Seiten |
| ISBN: | 9783428152230 3428152239 9783428852239 |
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INHALTSVERZEICHNIS
A. EINLEITUNG
.
27
B. THEORETISCHE GRUNDLAGEN
.
29
I. RECHTSPHILOSOPHISCHE LEGITIMATION VON R E C H T
.
29
II. LEGITIMES R E CH
T.
33
1.
GESETZESRECHT.
33
A) GESETZESBINDUNG DER RICHTER
.
33
B)
AUSLEGUNG.
35
AA)
AUSLEGUNGSMETHODEN.
35
BB) ZIEL DER
AUSLEGUNG.
35
(1) DARSTELLUNG DES STREITS ZWISCHEN OBJEKTIVER UND SUBJEKTIVER THEORIE
36
(2) ARGUMENTATION UND EIGENE STELLUNGNAHME
.
37
(A) ALLGEMEINE ARGUMENTATION
.
38
(B) ABGRENZUNG VON AUSLEGUNG UND RECHTSFORTBILDUNG. 39
(C) ERGEBNIS: ENTSCHEIDUNG FUER DIE OBJEKTIVE THEORIE MIT DER
WORTLAUTGRENZE.
41
2. VERTRAGSRECHT
.
42
A)
VERTRAGSAUSLEGUNG.
42
B) VERTRAGLICHE LUECKENFUELLUNG
.
43
3. GEWOHNHEITSRECHT
.
45
4.
RICHTERRECHT.
46
A) LEGITIMITAET VON RICHTERRECHT AN SICH
.
47
B) RICHTERRECHT ALS GEWOHNHEITSRECHT?
.
48
C) ANWENDBARKEIT VON RICHTERRECHT BEI DER
RECHTSFORTBILDUNG. 50
D)
PRAEJUDIZIENBINDUNG.
50
E)
SCHLUSSBETRACHTUNG.
51
5. LEHRE
.
51
6. RECHTS
VERGLEICHUNG.
52
7.
ERGEBNIS.
54
IE. GRENZEN DES LEGITIMEN R
ECHTS.
54
1. GRENZEN DER
AUSLEGUNG.
55
A) WORTLAUTGRENZE
.
55
B)
LUECKENBEGRIFF.
56
AA) PLANWIDRIGKEIT
.
58
BB) LUECKENARTEN
.
59
(1) LUECKEN INTRA LEGEM
.
60
(2) OFFENE UND VERDECKTE LUECKEN
.
61
C) GRENZE DER ANALOGIE (ZWEITE GRENZE)
.
62
2. LUECKENFUELLUNG
.
63
A) GESETZESNAHE M
ETHODEN.
63
AA) ANALOGIE UND TELEOLOGISCHE REDUKTION
.
63
BB) ANNEX-SCHLUSS
.
66
CC)
RECHTSPRINZIPIEN.
67
DD) SONSTIGE SYSTEMATISCHE UND TELEOLOGISCHE ARGUMENTE
. 68
B) GESETZESUNABHAENGIGE RECHTSFORTBILDUNG
.
69
AA) RECHTSPHILOSOPHISCH LEGITIMIERTE AUSSERRECHTLICHE ARGUMENTE: DIE
RECHTSSICHERHEIT.
70
BB) GESETZESUNABHAENGIGE RECHTSFORTBILDUNG AN SICH
.
71
IV.
RECHTSVERWEIGERUNGSVERBOT.
74
1. RECHTSFREIER R AUM
.
75
2. RECHTSLUECKE ODER RECHTSFREIER BEREICH
.
76
V. LUECKENFUELLUNGSNORMEN
.
77
1. ANLEITUNG ZUR LUECKENFUELLUNG IN DEUTSCHLAND
.
78
A) DER ENTWURF DER KOMMISSION VOM 22. JUNI 1874
. 78
B) ART. 2 0 III G G
.
79
C) § 242 BGB
.
80
AA) AM WORTLAUT ORIENTIERTES VERSTAENDNIS VON § 242 B G B
. 81
BB) ERWEITERTES VERSTAENDNIS VON § 242 B G B
.
82
2. ART. 1 Z G B
.
85
A) ENTSTEHUNGSGESCHICHTE UND BEKENNTNIS ZUR
LUECKENHAFTIGKEIT. 87
B) DIE ANALOGIE WIRD ZUR AUSLEGUNG GEZAEHLT
.
88
C) INHALT UND BEDEUTUNG DER
GESETZGEBUNGSLOESUNG. 89
AA) VERHAELTNIS ANALOGIE -
GESETZGEBUNGSLOESUNG. 90
BB) INHALT DER GESETZGEBUNGSLOESUNG IM
BESONDEREN. 91
(1) METHODISCHE ANWEISUNGEN
.
91
(2) INHALTLICHES VORGEHEN
.
93
D) WAS BEDEUTET *BEWAEHRTE LEHRE UND UEBERLIEFERUNG*?
. 95
AA) BEWAEHRTE LEHRE
.
95
BB) BEWAEHRTE
UEBERLIEFERUNG.
96
E) ANWENDBARKEIT VON ART. 1 ZGB IM OEFFENTLICHEN R ECH
T. 96
3. LEGITIMITAET DURCH DIE LUECKENFUELLUNGSNORM SELBST?
. 98
VI. FRAGESTELLUNG
.
99
1.
URTEILSAUSWAHL.
99
2. VORGEHENSWEISE BEI DEN URTEILSANALYSEN
.
100
3. THESEN
.
100
C. RECHTSFORTBILDUNG IN DEUTSCHLAND
.
102
I. URTEILSANALYSEN
DEUTSCHLAND.102
1. RECHT AM EINGERICHTETEN UND AUSGEUEBTEN
GEWERBEBETRIEB.102
A) RGZ 56, 271 - VORSICHTIGE ANERKENNUNG DES RECHTS AM GEWERBEBETRIEB
(URTEIL VOM 14. DEZEMBER 1902)
.
103
AA)
RECHTSFRAGE.103
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
103
CC) LUECKENFUELLUNG
.105
DD) ERGEBNIS
.107
B) BGHZ 36, 252 - SUBSIDIARITAET DES RECHTS AM GEWERBEBETRIEB GEGENUEBER
WETTBEWERBSRECHT (URTEIL VOM 22. DEZEMBER 1961)
.108
AA)
RECHTSFRAGE.108
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
108
CC) LUECKENFUELLUNG
.109
DD) ERGEBNIS
.110
C) BGHZ 69,128 - ABWENDUNG VOM GRUNDSATZ DER SUBSIDIARITAET (URTEIL VOM
16. JUNI 1 9 7 7
).
110
AA)
RECHTSFRAGE.110
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
111
CC) LUECKENFUELLUNG
.113
DD) ERGEBNIS
.114
2. RECHTSSCHEINVOLLMACHT
.114
A) RGZ 65, 292 - ANNAHME DES GRUNDSATZES DER ANSCHEINSVOLLMACHT OHNE
BEGRUENDUNG (URTEIL VOM 14. MAERZ 1907)
.
114
AA)
RECHTSFRAGE.114
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
115
CC) LUECKENFUELLUNG
.115
DD) ERGEBNIS
.117
B) RGZ 117, 164 - BESTAETIGUNG DES GRUNDSATZES DER RECHTSSCHEINVOLLMACHT
UNTER BEZUGNAHME AUF VORENTSCHEIDUNGEN (URTEIL VOM 27. MAI 1927) . . .
117
AA)
RECHTSFRAGE.117
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
117
CC) LUECKENFUELLUNG
.118
DD) ERGEBNIS
.120
C) BGH MDR 1953, 345 - VERFESTIGUNG DER RECHTSPRECHUNG ZUR ANSCHEINS
VOLLMACHT: *ANERKANNTER RECHTSGRUNDSATZ* (URTEIL VOM 10. MAERZ 1953) .
121
AA)
RECHTSFRAGE.121
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.121
CC) LUECKENFUELLUNG
.122
DD) ERGEBNIS
.
125
D) BGHZ 65, 13 - VERGLEICHBARER FALL: ABHANDENGEKOMMENE VOLLMACHTSUR
KUNDE (URTEIL VOM 30. MAI 1975)
.
126
AA)
RECHTSFRAGE.126
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.126
CC) LUECKENFUELLUNG
.127
DD) ERGEBNIS
.
130
3. CULPA IN
CONTRAHENDO.130
A) RGZ 95, 58 - HERLEITUNG DER CULPA IN CONTRAHENDO UEBER BEKRAEFTIGUNGEN
UND TREU UND GLAUBEN, OBWOHL EINE RECHTSANALOGIE ANGEDACHT WIRD (URTEIL
VOM 24. SEPTEMBER
1918).131
AA)
RECHTSFRAGE.131
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.131
CC) LUECKENFUELLUNG
.131
DD) ERGEBNIS
.
135
4. POSITIVE
VERTRAGSVERLETZUNG.135
A) RGZ 106, 22 - ABLEITUNG DER P W AUS DEM GESETZESRECHT (§ 276 BGB)
(URTEIL VOM 29. NOVEMBER 1922)
.
135
AA)
RECHTSFRAGE.135
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.136
CC) LUECKENFUELLUNG
.138
DD) ERGEBNIS
.
139
B) BGHZ 11, 8 0 - HERLEITUNG DER P W AUS EINER ANALOGIE ZU DEN §§ 325,
326
BGB A.F. IN VERBINDUNG MIT § 242 BGB (URTEIL VOM 13. NOVEMBER 1953) 140
AA)
RECHTSFRAGE.140
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.141
CC) LUECKENFUELLUNG
.143
DD) ERGEBNIS
.145
5. VERTRAG MIT SCHUTZWIRKUNG ZUGUNSTEN DRITTER
.
145
A) RGZ 127, 218 - HERLEITUNG DER SCHUTZWIRKUNG MIT HILFE VON VERTRAGS
AUSLEGUNG UEBER EINEN VERTRAG ZUGUNSTEN DRITTER (§ 328 BGB) (URTEIL VOM
10. FEBRUAR 1930)
.
146
AA)
RECHTSFRAGE.
146
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
146
CC) LUECKENFUELLUNG
.148
DD) ERGEBNIS
.
152
B) BGHZ 56, 269 - HERLEITUNG DER SCHUTZWIRKUNG ALTERNATIV UEBER VERTRAGS
AUSLEGUNG ODER GESETZESRECHT (§ 242 BGB) (URTEIL VOM 15. JUNI 1971) .
152
AA)
RECHTSFRAGE.152
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
153
CC) LUECKENFUELLUNG . 154
DD) ERGEBNIS
.
155
6. VERWIRKUNG
.
155
A) RGZ 144, 22 - ABLEHNUNG EINER ALLGEMEINEN GELTUNG DER VERWIRKUNG
WEGEN FEHLENDER RECHTSSICHERHEIT (URTEIL VOM 17. APRIL 1934)
.
155
AA)
RECHTSFRAGE.155
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.156
CC) LUECKENFUELLUNG
.157
DD) ERGEBNIS
.
159
B) RGZ 155,148 - ANNAHME EINER ALLGEMEINEN GELTUNG DER VERWIRKUNG UNTER
RUECKGRIFF AUF TREU UND GLAUBEN (§ 242 BGB) (URTEIL VOM 4. JUNI 1937) 159
AA)
RECHTSFRAGE.159
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.160
CC) LUECKENFUELLUNG
.160
DD) ERGEBNIS
.
163
7. AUSSCHLUSS EINES GMBH-GESELLSCHAFTERS AUS WICHTIGEM GRUND
.163
A) BGHZ 9, 157 - ZULAESSIGKEIT DES AUSSCHLUSSES: BEGRUENDUNG UEBER EINE
RECHTSANALOGIE ODER EIN ALLGEMEINES PRINZIP? (URTEIL VOM 1. APRIL 1953)
164
AA)
RECHTSFRAGE.164
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
164
CC) LUECKENFUELLUNG
.166
DD) ERGEBNIS
.
170
8. KONTROLLE VON ALLGEMEINEN GESCHAEFTSBEDINGUNGEN (AGB) - HAFTUNGSAUS
SCHLUSS BEIM KAUFVERTRAG
.171
A) BGHZ 22, 90 - NACHBESSERUNGSRECHT DES KAEUFERS: BEGRUENDUNG UEBER EINE
INTERESSENABWAEGUNG UNTER RUECKGRIFF AUF § 242 BGB (URTEIL VOM 29. OK
TOBER 1956)
.
171
AA)
RECHTSFRAGE.171
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.171
CC) LUECKENFUELLUNG
.175
DD) ERGEBNIS
.
176
9.
PRODUZENTENHAFTUNG.177
A) BGHZ 5 1 ,9 1 - GRUNDSATZENTSCHEIDUNG ZUR PRODUZENTENHAFTUNG MIT
HILFE
EINER KOMBINATIONSBEGRUENDUNG (URTEIL VOM 26. NOVEMBER 19 6 8 )
.
177
AA)
RECHTSFRAGE.177
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.177
CC) LUECKENFUELLUNG
.179
DD) ERGEBNIS
.183
10. LEASINGVERTRAG - EINWENDUNGSDURCHGRIFF
.
184
A) BGHZ 97,135 - BEJAHUNG EINES EINWENDUNGSDURCHGRIFFES MIT SCHEINBARER
VERTRAGSAUSLEGUNG (URTEIL VOM 19. FEBRUAR
1986). 185
AA)
RECHTSFRAGE.185
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
185
CC) LUECKENFUELLUNG
.188
DD) ERGEBNIS
.189
11. AUSGLEICH ZWISCHEN ZWEI SICHERUNGSGEBEM
.
189
A) BGHZ 108, 179 - BEJAHUNG DES AUSGLEICHS UEBER EINE ANALOGIE ZU DEN
GESAMTSCHULDREGELN; LETZTE BEGRUENDUNG IST ABER § 242 BGB (URTEIL VOM
29. JUNI 1 9 8 9
).
190
AA)
RECHTSFRAGE.190
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
190
CC) LUECKENFUELLUNG
.192
DD) ERGEBNIS
.
195
12. NICHTEHELICHE LEBENSGEMEINSCHAFT - EINTRITTSRECHT IN DEN MIETVERTRAG
.
195
A) BGH NJW 1993, 999 - BEJAHUNG DES EINTRITTSRECHTS UEBER EINE ANALOGIE
ZU
DER REGELUNG FUER FAMILIENANGEHOERIGE (§ 569A II BGB A.F.) (BESCHLUSS VOM
13. JANUAR 1993)
.
196
AA)
RECHTSFRAGE.196
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
196
CC) LUECKENFUELLUNG
.197
DD) ERGEBNIS
.203
II. ERGEBNISSE
DEUTSCHLAND.
204
1. BEWUSSTSEIN DES LEGITIMITAETSPROBLEMS IN DER LUECKE
.204
A) HINWEIS AUF DIE LUECKE
.
204
AA) DIE LUECKE WIRD
ERWAEHNT.
205
BB) DIE LUECKE WIRD NICHT ERW
AEHNT.206
B) BEWUSSTSEIN DES
LEGITIMITAETSPROBLEMS.207
AA) ERKENNEN DES
LEGITIMITAETSPROBLEMS.207
BB) VERNACHLAESSIGEN DES LEGITIMITAETSPROBLEMS
.208
(1) DIE ANWENDUNG VON KONKRETEM GESETZESRECHT WIRD ZUGUNSTEN VON
DURCH RECHTSFORTBILDUNG GEFUNDENEN LOESUNGEN OFFEN GELASSEN . . . 208
(2) DIE REIHENFOLGE VON AUSLEGUNGS- UND LUECKENFUELLUNGSARGUMENTEN
WIRD NICHT EINGEHALTEN
.
208
(3) EINHALTEN DER REIHENFOLGE VON GESETZESNAHEN UND NICHT GESETZES
NAHEN METHODEN BEI DER LUECKENFUELLUNG AM BEISPIEL VON BGH
NJW 1993, 9 9 9
.
209
CC) LUECKENFUELLENDE BEGRUENDUNGEN
. 210
2. GRENZEN DER
AUSLEGUNG.
210
A) UEBERDEHNEN MATERIELLEN RECHTS
.
211
AA) G
ESETZ.211
(1) ANWENDUNG VON KONKRETEM GESETZESRECHT IN DER LUECKE
.
211
(2) § 242 BGB
.211
(A) BEGRUENDUNG NUR AUS § 242 BGB
.
212
(B) ERGAENZENDES HERANZIEHEN VON § 242 BGB
.
212
BB) VERTRAG
.213
B) ZURUECKSCHIEBEN DER GRENZEN DER
AUSLEGUNG.214
C) ZUTREFFENDE BESTIMMUNG DER GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
214
D) DIE GRENZEN DER AUSLEGUNG WERDEN OHNE BESONDEREN GRUND NICHT BE
STIMMT
.215
3. LUECKENFUELLUNG
.215
A) VERDECKEN DER ZWEITEN G
RENZE.
216
AA) UEBERDEHNEN DER GRENZEN DER
AUSLEGUNG.216
BB) VERDECKEN DURCH ERGAENZENDE ARGUMENTE, MIT DENEN LEGITIMITAET SUG
GERIERT W IRD
.
216
(1) LEERFORMELN UND ANDERE SCHEINLEGITIME M ETHODEN
.
217
(2) PAUSCHALVERWEISE AUF PRAEJUDIZIEN UND LITERATURMEINUNGEN
.
217
(3) DEDUKTION STATT
INDUKTION.218
B) ZURUECKSCHIEBEN DER ZWEITEN
GRENZE.218
C) RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LE G E M
.
218
D)
KOMBINATIONSBEGRUENDUNGEN.
219
E) DEM LEGITIMITAETSGEDANKEN ENTSPRECHENDE LUECKENFUELLUNG
.
220
AA) A
NALOGIE.
220
BB) ABLEHNUNG DER LUECKENFUELLUNG MIT ZULAESSIGEN ARGUM ENTEN
.
221
CC) SONDERFALL: UNVERMEIDBARE EIGENE WERTUNG DES RICHTERS
.
221
4.
GESAMTERGEBNIS.222
A) WIRKUNGEN DER ERWAEHNUNG DER L UE C K E
.222
B) VORGEHENSWEISE BEI DER RECHTSFORTBILDUNG
.223
AA) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
223
BB) LUECKENFUELLUNG
.
224
(1) SCHEINBARE
LEGITIMITAET.
224
(2) RECHTSPRECHUNGSENTWICKLUNGEN CONTRA LEGEM
.
225
(3) RESTLICHE
TENDENZEN.
226
(4) UNVERMEIDBARE EIGENE WERTUNG DES R ICH TERS
.
226
C) BEWUSSTSEIN DES
LEGITIMITAETSPROBLEMS.226
D)
ENDERGEBNIS.227
D. RECHTSFORTBILDUNG IN DER SCHW
EIZ.
229
I. URTEILSANALYSEN SCHWEIZ
.
229
1. RECHTSSCHEINVOLLMACHT
.
230
A) BGE 3 1 I I 667 - ANNAHME DES GRUNDSATZES DER RECHTSSCHEINVOLLMACHT
UNTER BEZUGNAHME AUF DEUTSCHE LITERATUR (URTEIL VOM 1. DEZEMBER 1905)
230
AA)
RECHTSFRAGE.230
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
230
CC) LUECKENFUELLUNG
.231
DD) ERGEBNIS
.232
B) BGE 7 4 II 149 - BESTAETIGUNG DES GRUNDSATZES DER ANSCHEINSVOLLMACHT
FUER
DAS SCHWEIZERISCHE RECHT UNTER BEZUGNAHME AUF BGE 31 I I 667 (URTEIL
VOM 2. NOVEMBER
1948).
232
AA)
RECHTSFRAGE.232
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
233
CC) LUECKENFUELLUNG
.234
DD) ERGEBNIS
.236
C) BGE 120II 197 - HERLEITUNG DER RECHTSSCHEINVOLLMACHT UEBER ART. 33
ABS. 3 OR I.V.M. DEM VERTRAUENSPRINZIP (URTEIL VOM 21. JUNI 1994)
.
237
AA)
RECHTSFRAGE.237
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
237
CC) LUECKENFUELLUNG
.242
DD) ERGEBNIS
.242
2. SELBSTKONTRAHIEREN DES VERTRETERS
.
242
A) BGE 3 9 I I 561 - AUFSTELLEN EINER REGEL ZUM SELBSTKONTRAHIEREN MIT
HILFE
EINER KOMBINATIONSBEGRUENDUNG (URTEIL VOM 2. OKTOBER 1913)
.
243
AA)
RECHTSFRAGE.243
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
243
CC) LUECKENFUELLUNG
.244
DD) ERGEBNIS
.247
3. ABSTRAKTIONS- ODER KAUSALITAETSPRINZIP BEIM EIGENTUMSERWERB
.
248
A) BGE 55 II 302 - ENTSCHEIDUNG FUER DAS KAUSALITAETSPRINZIP UEBER EINE
KOM
BINATIONSBEGRUENDUNG MIT AUSFUEHRLICHEM GESETZGEBERVORGEHEN (URTEIL VOM
29. NOVEMBER
1929).
248
AA)
RECHTSFRAGE.248
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
248
CC) LUECKENFUELLUNG
.249
DD) ERGEBNIS
.252
4. GESETZLICHER UEBERGANG VON GMNDPFANDRECHTEN IM RAHMEN EINES KAUF- UND
SCHULDUEBEMAHMEVERTRAGES
.
253
A) BGE 60 I I 179 - BEJAHUNG DER SUBROGATION MIT HILFE VON ANALOGIE,
OHNE ES
SO ZU NENNEN (URTEIL VOM 23. MAERZ
1934). 253
AA) RECHTSFRAGE
.
253
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
253
CC) LUECKENFUELLUNG
.
255
DD) ERGEBNIS
.259
5. CULPA IN
CONTRAHENDO.
260
A) BGE 77 II 135 - HERLEITUNG DER CULPA IN CONTRAHENDO MIT HILFE EINER
KOMBINATIONSBEGRUENDUNG (URTEIL VOM 6. JUNI
1951). 260
AA)
RECHTSFRAGE.
260
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
260
CC) LUECKENFUELLUNG
.
261
DD) ERGEBNIS
.265
6. ENTSCHAEDIGUNG BEI EINER DULDUNGSPFLICHT VON IMMISSIONEN, DIE DURCH
NOT
WENDIGE BAUMASSNAHMEN AN EINEM NACHBARGRUNDSTUECK ENTSTEHEN
.
266
A) BGE 83 II 375 - BEGRUENDUNG EINER ENTSCHAEDIGUNG MIT DEM GESETZESRECHT
(URTEIL VOM 19. SEPTEMBER 1957)
.
266
AA)
RECHTSFRAGE.
266
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
267
CC) LUECKENFUELLUNG
.
268
DD) ERGEBNIS
.268
B) BGE 9 1 II 100 - ANNAHME EINER ENTSCHAEDIGUNGSPFLICHT MIT HILFE EINER
KOMBINATIONSBEGRUENDUNG (URTEIL VOM 28. JANUAR
1965). 268
AA)
RECHTSFRAGE.268
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
269
CC) LUECKENFUELLUNG
.
269
DD) ERGEBNIS
.274
C) BGE 114 II 230 - ANNAHME EINER ENTSCHAEDIGUNGSPFLICHT MIT HILFE EINER
RECHTSANALOGIE (URTEIL VOM 19. MAI 1988)
.
274
AA) RECHTSFRAGE
.
274
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
275
CC) LUECKENFUELLUNG
.
275
DD) ERGEBNIS
.276
7. KUENDIGUNG VON DAUERSCHULDVERHAELTNISSEN OHNE ZEITLICHE BEGRENZUNG
(*EWIGE
VERTRAEGE*)
.277
A) BGE 97 II 390 - BEGRUENDUNG DER KUENDBARKEIT EINES *EWIGEN VERTRAGES*
MIT HILFE VON VERTRAGSAUSLEGUNG (URTEIL VOM 7. DEZEMBER 1971)
.
277
AA)
RECHTSFRAGE.277
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
277
CC) LUECKENFUELLUNG
.
281
DD) ERGEBNIS
.283
8. LEGALZESSION DER GEWAEHRLEISTUNGSANSPRUECHE DER EINZELNEN
STOCKWERKEIGEN
TUEMER AN DIE STOCKWERKEIGENTUEMERGEMEINSCHAFT
.
284
A) BGE 114II 239 - ABLEHNUNG DER LEGALZESSION MIT HILFE EINER KOMBINA
TIONSBEGRUENDUNG WEGEN EINES QUALIFIZIERTEN SCHWEIGENS (URTEIL VOM
11. OKTOBER
1988).
284
AA) RECHTSFRAGE
.
284
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
284
CC) LUECKENFUELLUNG
.
285
DD) ERGEBNIS
.289
9. KUENDIGUNG EINES
FRANCHISEVERTRAGES.290
A) BGE 118II 157 - LOESUNG DES PROBLEMS UEBER EINE ALLGEMEINE ANALOGIE
ZUM ARBEITSRECHTLICHEN KUENDIGUNGSSCHUTZ UND EINE CONTRA-LEGEM-ENT-
SCHEIDUNG HINSICHTLICH DER KONKRET ANZUWENDENDEN REGELUNG (URTEIL VOM
26. MAERZ 1992)
.
290
AA)
RECHTSFRAGE.290
BB) GRENZEN DER A
USLEGUNG.
290
CC) LUECKENFUELLUNG
.
293
DD) ERGEBNIS
.297
10. SOZIALVERSICHERUNGSRECHT: REISEKOSTENERSTATTUNG BEI HEILBEHANDLUNGEN
IM
AUSLAND IM ZUSAMMENHANG MIT EINGLIEDERUNGSMASSNAHMEN NACH DEM IVG 298
A) BGE 119 V 250 - HERLEITUNG DER REISEKOSTENERSTATTUNG UEBER EINEN
ANNEX-
SCHLUSS (URTEIL VOM 17. NOVEMBER 1993)
.
298
AA)
RECHTSFRAGE.298
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
299
CC) LUECKENFUELLUNG
.
302
DD) ERGEBNIS
.304
11. HAFTUNG AUS ERWECKTEM KONZEMVERTRAUEN
.
305
A) BGE 120I I 331 - HERLEITUNG DER HAFTUNG AUS ERWECKTEM KONZEMVERTRAUEN
UEBER EINE KOMBINATIONSBEGRUENDUNG (URTEIL VOM 15. NOVEMBER 1 9 9 4 ).
306
AA)
RECHTSFRAGE.306
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
306
CC) LUECKENFUELLUNG
.306
DD) ERGEBNIS
.310
12. RICHTERLICHE VERTRAGSANPASSUNG BEI UEBERVORTEILUNG NACH ART. 21 O R
.
311
A) BGE 123 III 292 - HERLEITUNG DER RICHTERLICHEN VERTRAGSANPASSUNG UEBER
EINE KOMBINATIONSBEGRUENDUNG (URTEIL VOM 26. JUNI
1997).311
AA)
RECHTSFRAGE.311
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
311
CC) LUECKENFUELLUNG
.
312
DD) ERGEBNIS
.318
13. SOZIALVERSICHERUNGSRECHT: ZUGRUNDE ZU LEGENDER VERDIENST EINES
SCHNUPPER
LEHRLINGS BEI DER BERECHNUNG DER INVALIDENRENTE IN DER
UNFALLVERSICHERUNG 319
A) BGE 124 V 301 - BESTIMMUNG DES VERDIENSTES MIT HILFE EINER KOMBINA
TIONSBEGRUENDUNG UNTER HERANZIEHUNG VON ART. 26 ABS. 1 IVV (URTEIL VOM
30. JUNI 1 9
98).
319
AA)
RECHTSFRAGE.319
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
320
CC) LUECKENFUELLUNG
.321
DD) ERGEBNIS
.324
14. SCHULDBETREIBUNGSRECHT: ZEITPUNKT DER GELTUNG DER ALTEN ODER NEUEN
PRIVILE
GIENORDNUNG DES ART. 219 SCHKG IM RAHMEN DES NACHLASSVERFAHRENS NACH
DEM S CHK G
.325
A) BGE 125 HI 154 - FESTLEGEN DES ZEITPUNKTES DER BEWILLIGUNG DER NACH
LASSSTUNDUNG MIT HILFE VON ANALOGIE (URTEIL VOM 15. DEZEMBER 1998) . . .
326
AA)
RECHTSFRAGE.326
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
327
CC) LUECKENFUELLUNG
.
328
DD) ERGEBNIS
.332
15. FRAGE NACH DER GELTUNG DER NATIONALEN ODER DER INTERNATIONALEN
ERSCHOEPFUNG
IM PATENTRECHT
.333
A) BGE 126 HI 129 - ENTSCHEIDUNG FUER DIE NATIONALE ERSCHOEPFUNG UEBER EINE
KOMBINATIONSBEGRUENDUNG MIT AUSFUEHRLICHEM GESETZGEBERVORGEHEN (URTEIL
VOM 7. DEZEMBER 1
999).
333
AA)
RECHTSFRAGE.333
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
334
CC) LUECKENFUELLUNG
.
336
DD) ERGEBNIS
.342
16. SOZIALVERSICHERUNGSRECHT: ZEITPUNKT DES KRANKENVERSICHERUNGSWECHSELS
BEI
VERSPAETETER MITTEILUNG DES NEUEN VERSICHERERS IM RAHMEN VON ART. 7 ABS.
5
K V G
.343
A) BGE 127 V 38 - LOESUNG DES PROBLEMS IN REINEM GESETZGEBERVORGEHEN
(URTEIL VOM 9. JANUAR 2001)
.
344
AA)
RECHTSFRAGE.344
BB) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
344
CC) LUECKENFUELLUNG
.345
DD) ERGEBNIS
.347
II. ERGEBNISSE SCHW
EIZ.348
1. BEWUSSTSEIN DES LEGITIMITAETSPROBLEMS IN DER LUECKE
.348
A) HINWEIS AUF DIE LUECKE UND AUF ART. 1 Z G B
.
348
AA) DIE LUECKE UND ART. 1 ZGB WERDEN ERW
AEHNT.348
BB) DIE LUECKE UND ART. 1 ZGB WERDEN NICHT ERWAEHNT
.
349
B) BEWUSSTSEIN DES
LEGITIMITAETSPROBLEMS.350
AA) UMGANG MIT DER
GESETZGEBUNGSLOESUNG.350
BB) VERNACHLAESSIGEN DES LEGITIMITAETSPROBLEMS
.351
CC) LUECKENFUELLENDE BEGRUENDUNGEN
. 352
2. GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
353
A) UEBERDEHNEN MATERIELLEN RECHTS
.
353
AA) G
ESETZ.353
(1) ANWENDUNG VON KONKRETEM GESETZESRECHT IN DER LUECKE
.
353
(A) TATSAECHLICHE ANWENDUNG VON GESETZESRECHT
.
354
(B) DIE ANALOGIE WIRD ZUR AUSLEGUNG GEZAEHLT
.
354
(2) ART. 2 ABS. 1 ZGB
.
355
BB) VERTRAG
.356
B) ZURUECKSCHIEBEN DER GRENZEN DER A
USLEGUNG.356
C) ZUTREFFENDE BESTIMMUNG DER GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
356
D) DIE GRENZEN DER AUSLEGUNG WERDEN OHNE BESONDEREN GRUND NICHT BE
STIMMT
.357
3. LUECKENFUELLUNG
.358
A) VERDECKEN DER ZWEITEN G
RENZE.
358
AA) UEBERDEHNEN DER GRENZEN DER
AUSLEGUNG.358
BB) VERDECKEN DURCH ERGAENZENDE ARGUMENTE, MIT DENEN LEGITIMITAET SUG
GERIERT W IRD
.
359
B) ZURUECKSCHIEBEN DER ZWEITEN
GRENZE.359
C) RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LE G E M
.
360
D)
KOMBINATIONSBEGRUENDUNGEN.
360
AA) VERTRAGSAUSLEGUNG
.
361
BB) PRAEJUDIZIEN
.361
CC) LEERFORMELN UND EIGENE WERTUNGEN DES R ICHTERS
.
362
DD)
GESETZGEBERVORGEHEN.
363
E) DEM LEGITIMITAETSGEDANKEN ENTSPRECHENDE LUECKENFUELLUNG
.
364
AA) ANALOGIE UND AEHNLICHE METHODEN
.365
BB) SONDERFALL: UNVERMEIDBARES GESETZGEBERVORGEHEN
.
365
4.
GESAMTERGEBNIS.366
A) WIRKUNGEN VON ART. 1 ZGB
.
366
AA) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
366
BB) LUECKENFUELLUNG
.
367
B) VORGEHENSWEISE BEI DER RECHTSFORTBILDUNG
.368
AA) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
368
BB) LUECKENFUELLUNG
.
368
(1) KOMBINATIONSBEGRUENDUNGEN UND VOLLSTAENDIG GESETZESNAHE LUE
CKENFUELLUNG
.369
(2) RECHTSPRECHUNGSENTWICKLUNGEN CONTRA LEGEM
.369
(3) RESTLICHE TENDENZEN: SCHEINBARE LEGITIM ITAET
.
370
(4) UNVERMEIDBARE EIGENE WERTUNG DES RICHTERS
.
370
C) BEWUSSTSEIN DES
LEGITIMITAETSPROBLEMS.371
D)
ENDERGEBNIS.371
E. VERGLEICH
.
373
I. VERGLEICH DER ERGEBNISSE DER
URTEILSANALYSEN.373
1. HAUPTTENDENZEN BEI DER
RECHTSFORTBILDUNG.373
A) GRENZEN DER AUSLEGUNG
.
374
B)
LUECKENFUELLUNG.376
AA) HAUPTTENDENZEN BEI DER
LUECKENFUELLUNG.376
(1) DEUTSCHLAND
.376
(2) SCHWEIZ
.377
(3) ERGEBNIS
.378
BB) RECHTSFORTBILDUNG CONTRA LEGEM
. 378
CC) UNVERMEIDBARE EIGENE WERTUNG DES RICHTERS
.379
2. NEBENBEI AUFTRETENDE
PHAENOMENE.
379
A) ERWAEHNUNG DER LUECKE BZW. VON ART. 1 ZGB
.379
B) BEWUSSTSEIN DES
LEGITIMITAETSPROBLEMS.380
3. ABGLEICH DER ERGEBNISSE MIT DEN T H ESE N
.381
N.
VORSCHLAG EINER
LUECKENFUELLUNGSNORM.
382
1.
BEGRUENDUNG.382
2. NORMTEXT
.385
LITERATURVERZEICHNIS
.386
PERSONEN- UND SACHVERZEICHNIS 398 |
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