Die rechtliche Behandlung von Gesellschafterdarlehen im deutschen und österreichischen Recht: eine rechtsvergleichende Untersuchung der Erweiterung der Risikobeiträge der GmbH-Gesellschafter infolge einer Gesellschafter-Fremdfinanzierung
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Hamburg
Verlag Dr. Kovač
2018
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| adam_text | INHALTSVERZEICHNIS
1. KAPITEL. EINFUEHRUNG 1
A. FINANZIERUNGSFREIHEIT DER GESELLSCHAFTER VERSUS
GLAEUBIGERBEFRIEDIGUNG 1
B. DER WETTBEWERB DER GESELLSCHAFTSRECHTSORDNUNGEN INNERHALB
DER EUROPAEISCHEN UNION - ANKER FUER DIE BEDEUTUNG
RECHTSVERGLEICHENDER UNTERSUCHUNGEN 6
I. GRUNDZUEGE DER EUGH-JUDIKATUR ZUR NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 7
II. DIE GESTIEGENE BEDEUTUNG RECHTSVERGLEICHENDER UNTERSUCHUNGEN 8
III. DAS BESTREBEN DES DEUTSCHEN GESETZGEBERS NACH DEREGULIERUNG
DES GMBH-RECHTS 9
C. ZIELSETZUNG DER UNTERSUCHUNG 10
2. KAPITEL. GRUNDLAGEN 13
A. DIE WURZELN DER GMBH IN DER DEUTSCHEN UND OESTERREICHISCHEN
RECHTSGESCHICHTE 13
I. DIE BEDEUTUNG EINER RECHTSHISTORISCHEN BETRACHTUNGSWEISE 13
II. DIE GRUNDZUEGE DER ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DER GMBH IM DEUTSCHEN
RECHT 13
III. DIE GRUNDZUEGE DER ENTSTEHUNGSGESCHICHTE DER GMBH IM
OESTERREICHISCHEN RECHT 16
B. DIE VORSCHRIFTEN DER KAPITALAUFBRINGUNG UND -ERHALTUNG ALS
RECHTFERTIGUNG DER AUF DAS GESELLSCHAFTSVERMOEGEN BESCHRAENKTEN
HAFTUNG 17
3. KAPITEL. DIE HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS IM
DEUTSCHEN RECHT 21
A. DAS EIGENKAPITALERSATZRECHT IN DER RECHTSPRECHUNG 21
I. DIE RECHTSPRECHUNG DES REICHSGERICHTS 21
II. DIE *LUFTTAXI -ENTSCHEIDUNG ALS BEGINN DER JUDIKATUR DES
EIGENKAPITALERSATZRECHTS 22
1. DIE ZUGRUNDELIEGENDE DOGMATISCHE LEGITIMATION DER
FINANZIERUNGSFOLGENVERANTWORTUNG 24
IX
2. DIE WESENTLICHEN UNTERSCHIEDE VON FREMD- UND EIGENKAPITAL 26
III. DIE FORTSCHREITUNG DER RECHTSENTWICKLUNG DURCH DEN BGH 27
B. DIE GESETZLICHE KODIFIZIERUNG DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS IM ZUGE
DER GMBH-NOVELLE 1980 29
I. DIE GESETZGEBERISCHE INTENTION DER VERBESSERUNG DES
GLAEUBIGERSCHUTZES 29
II. UEBERBLICK UND GESETZGEBERISCHE ZIELSETZUNG DER *NORMIERUNG DES
EIGENKAPITALERSATZRECHTS 30
III. DIE GRUNDZUEGE DER NOVELLENREGELN 31
C. DAS DUALISTISCHE SCHUTZKONZEPT SEIT BGHZ 90,370 33
I. DIE ARGUMENTATION DES BGH FUER EINE FORTGELTUNG DER
RECHTSPRECHUNGSREGELN 33
II. DIE HINTERGRUENDE FUER DIE ANNAHME EINES RUECKSCHRITTS IM SYSTEM
DES GLAEUBIGERSCHUTZES 34
D. DIE EINSCHRAENKUNGEN DER RECHTSPRECHUNGS- UND NOVELLENREGELN
DURCH DEN GESETZGEBER 36
I. DIE REGELUNG DES § 24 UBGG 36
II. DAS SOG. KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEG DES § 32 ABS. 3 SATZ 2 GMBHG
A. F 37
III. DAS SANIERUNGSPRIVILEG DES § 32A ABS. 3 SATZ 3 GMBHG A. F 39
E. DIE AENDERUNGEN IM ZUGE DES INKRAFTTRETENS DER INSO 43
4. KAPITEL. DIE GELTENDE DEUTSCHE RECHTSLAGE 45
A. DIE GRUNDLEGENDEN AENDERUNGEN DURCH DAS MOMIG 45
I. DIE GRUNDZUEGE DES NEUEN RECHTS DER GESELLSCHAFTERDARLEHEN 46
II. DER ZEITLICHE ANWENDUNGSBEREICH DER NEUREGELUNGEN 48
B. DIE TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN DER RECHTLICHEN
SONDERBEHANDLUNG VON GESELLSCHAFTERDARLEHEN 49
I. DIE EROEFFNUNG DES INSOLVENZVERFAHRENS UEBER DAS VERMOEGEN DER
GESELLSCHAFT UND DER VERZICHT AUF DAS MERKMAL DER KRISE 50
1. DIE BEIBEHALTUNG DES REPRESSIVEN GLAEUBIGERSCHUTZKONZEPTS 50
2. DER VERZICHT AUF DAS MERKMAL DER KRISE DER GESELLSCHAFT UND
IHRE KONSEQUENZEN 50
II. DER GESELLSCHAFTER-FREMDFINANZIERUNG UNTERLIEGENDE
FINANZIERUNGSLEISTUNGEN 51
1. FORDERUNGEN AUF RUECKGEWAEHR EINES GESELLSCHAFTERDARLEHENS 52
2. FORDERUNGEN AUS RECHTSHANDLUNGEN, DIE EINEM
GESELLSCHAFTERDARLEHEN WIRTSCHAFTLICH ENTSPRECHEN 54
A. PROLONGATION UND STUNDUNG EINER DARLEHENSFORDERUNG 55
B. STUNDUNG UND FAELLIGKEITSVEREINBARUNGEN VON FORDERUNGEN
AUS AUSTAUSCHGESCHAEFTEN 56
C. ERWERB GESTUNDETER FORDERUNGEN 59
D. DIE STILLE BETEILIGUNG 60
III. DER GESELLSCHAFTER-FREMDFINANZIERUNG UNTERLIEGENDE KREDITGEBER...
61
1. ERFASSTE DARLEHENSNEHMER - DIE HAFTUNGSBESCHRAENKUNG ALS
EINSCHRAENKENDES KRITERIUM 61
2. ERFASSTE DARLEHENSGEBER 64
A. GESELLSCHAFTER ALS NORMADRESSATEN 64
B. GESELLSCHAFTSGLEICHE DRITTE ALS NORMADRESSATEN 66
AA. AENDERUNG DES ANWENDUNGSBEREICHS AUFGRUND GEAENDERTEN
NORMZWECKS? 67
BB. HANDELN MIT MITTELN ODER AUF RECHNUNG EINES ERFASSTEN
GESELLSCHAFTERS 78
CC.EINEM GESELLSCHAFTER VERGLEICHBARE INTERESSENLAGE -
VERMOEGENSMAESSIGE BETEILIGUNG UND EINFLUSSNAHME DES
DARLEHENSGEBERS ALS ZURECHNUNGSKRITERIUM 80
IV. DIE EINSCHRAENKUNGEN DES ANWENDUNGSBEREICHS 87
1. DIE BEIBEHALTUNG DES KLEINBETEILIGUNGSPRIVILEGS 88
2. DIE BEIBEHALTUNG DES SANIERUNGSPRIVILEGS, § 39 ABS. 4 SATZ 2
INSO 91
A. DIE TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN DES
SANIERUNGSPRIVILEGS 91
B. DIE RECHTSFOLGENDES SANIERUNGSPRIVILEGS 93
C. DIE RECHTSFOLGEN DER RECHTLICHEN SONDERBEHANDLUNG DER
GESELLSCHAFTERFINANZIERUNGEN 95
I. DIE NACHRANGIGE BEFRIEDIGUNG VON FORDERUNGEN I. S. D. § 39 ABS. 1
NR. 5 INSO 95
XI
II. DIE ANFECHTUNGSREGELUNGENDES § 135 INSO 96
1. DIE ANFECHTUNG DER BEFRIEDIGUNG EINER NACHRANGIGEN FORDERUNG... 97
2. DIE ANFECHTUNG DER SICHERUNG EINER NACHRANGIGEN FORDERUNG 99
3. DIE AUSWIRKUNGEN DER ABTRETUNG DER GESCHAEFTSANTEILE ODER DER
GESELLSCHAFTERFORDERUNG VOR EROEFFNUNG DES INSOLVENZVERFAHRENS.. 100
4. DAS VERHAELTNIS DER ANFECHTUNGSTATBESTAENDE DES § 135 ABS. 1
NR. 1 UND NR. 2 INSO ZUEINANDER 102
5. AUSWIRKUNGEN AUF CASH-POOLING-SYSTEME 103
III. GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN 109
1. DER REGELUNGSGEHALT DES § 44A INSO 109
2. DER FLANKIERENDE REGELUNGSGEHALT DER §§ 135 ABS. 2, 143 ABS. 3
INSO 111
3. DOPPELBESICHERUNG DURCH GESELLSCHAFTS- UND
GESELLSCHAFTERSICHERHEIT 112
IV. DIE REGELUNGEN DES ANFG 115
D. DIE NUTZUNGSUEBERLASSUNG DURCH GESELLSCHAFTER 116
I. *ERSATZLOSER WEGFALL DER RECHTSFIGUR DER SOG.
EIGENKAPITALERSETZENDE NUTZUNGSUEBERLASSUNG 117
II. DIE SUSPENDIERUNG DES AUSSONDERUNGSANSPRUCHS GEMAESS
§ 135 INSO 119
III. DIE REGELUNG DES § 135 ABS. 4 INSO IN BEZUG AUF
NUTZUNGSUEBERLASSUNGEN 123
IV. DAS VERHAELTNIS ZU §§ 103 FF. INSO 125
E. ZWISCHENERGEBNIS 128
5. KAPITEL. DIE HISTORISCHE ENTWICKLUNG DES OESTERREICHISCHEN
EIGENKAPITALERSATZRECHTS IM KONTEXT DER DEUTSCHEN RECHTSPRECHUNG 131
A. DIE GRUNDLAGENENTSCHEIDUNG DES OGH AUS DEM JAHRE 1991 131
I. DIE NORMATIVE ANKNUEPFUNG DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS 132
II. DIE DOGMATISCHE LEGITIMATION 133
B. DIE FORTSCHREITUNG DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS IN ANLEHNUNG AN DIE
RECHTSPRECHUNGSREGELN 134
C. DER EINFLUSS DER NOVELLENREGELN AUF DAS OESTERREICHISCHE RECHT 136
XII
6. KAPITEL. DIE GELTENDE OESTERREICHISCHE RECHTSLAGE 141
A. DIE NORMIERUNG DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS DURCH DAS
EIGENKAPITALERSATZGESETZ (EKEG) 141
B. DIE TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN DES EKEG 142
I. DIE KREDITGEWAEHRUNG IN DER KRISE DER GESELLSCHAFT 142
1. DIE KRISE DER GESELLSCHAFT NACH DEM EKEG 143
2. ERKENNBARKEIT DES REORGANISATIONSBEDARFS ALS VORAUSSETZUNG
EINER UMQUALIFIZIERUNG IN HAFTENDES EIGENKAPITAL 145
II. DIE BESTIMMUNG DES KREDITBEGRIFFS 147
1. AUSDRUECKLICH AUSGENOMMENE GESELLSCHAFTERLEISTUNGEN 148
A. UEBERBRUECKUNGSKREDITE, § 3 ABS. 1 UND 2 EKEG 148
B. STEHENGELASSENE GESELLSCHAFTERDARLEHEN 151
C. NUTZUNGSUEBERLASSUNGEN UND DIENSTLEISTUNGEN 155
2. DIE STILLE BETEILIGUNG ALS KREDIT, § 10 ABS. 1 EKEG 156
III. DER PERSONELLE ANWENDUNGSBEREICH DES EKEG 157
1. ERFASSTE GESELLSCHAFTEN 157
2. ERFASSTE KREDITGEBER 158
A. ERFASSTE *GESELLSCHAFTER GEMAESS § 5 EKEG 159
B. KONTROLLIERENDE GESELLSCHAFTER 160
C. UNTERNEHMERISCH BETEILIGTE GESELLSCHAFTER 161
D. BEHERRSCHENDE GESELLSCHAFTER/DRITTE, § 5 ABS. 1 N. 3 EKEG.... 162
E. KREDITGEWAEHRUNG AUF DER BASIS ABGESTIMMTEN VERHALTENS -
DIE REGELUNG DES § 6 EKEG 163
F. § 7 EKEG TREUHANDSCHAFT 164
G. DER STILLE GESELLSCHAFTER, § 10 ABS. 2 EKEG 166
H. DIE KOMMANDITGESELLSCHAFT § 11 EKEG - KREDITGEWAEHRUNG
AN DIE KOMPLEMENTAERGESELLSCHAFT 169
I. EIGENKAPITALERSATZ IM KONZERN 171
AA. VERTIKALE KREDITGEWAEHRUNGEN - SOG. DOWNSTREAM LOANS 171
BB. HORIZONTALE KREDITGEWAEHRUNG - SOG. SIDESTREAM LOANS 178
IV. DIE EINSCHRAENKUNGEN DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS - DAS
SANIERUNGSPRIVILEG DES § 13 EKEG 183
1. DIE TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN DES SANIERUNGSPRIVILEGS ... 183
2. DIE RECHTSFOLGEN DES SANIERUNGSPRIVILEGS 185
XIII
C. DIE RECHTSFOLGEN DES EIGENKAPITALERSATZRECHTS 185
I. DIE RECHTSFOLGEN AUSSERHALB DER INSOLVENZ 185
1. DIE RUECKZAHLUNGSSPERRE FUER EIGENKAPITALERSETZENDE KREDITE 185
2. GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN 188
II. DIE RECHTSFOLGEN IM EROEFFNETEN INSOLVENZVERFAHREN 189
1. DIE NACHRANGIGE BEFRIEDIGUNG EIGENKAPITALERSETZENDER
LEISTUNGEN 190
2. SICHERHEITEN AUS DEM GESELLSCHAFTSVERMOEGEN FUER FORDERUNGEN
AUS EIGENKAPITALERSETZENDEN LEISTUNGEN 192
III. GESELLSCHAFTERBESICHERTE DRITTDARLEHEN 194
D. DIE NUTZUNGSUEBERLASSUNG DURCH ERFASSTE GESELLSCHAFTER 195
E. ZWISCHENERGEBNIS 198
7. KAPITEL. RECHTSVERGLEICHENDER TEIL 201
A. DER GEMEINSAME GRUNDSATZ DER GROESSTMOEGLICHEN FINANZIERUNGSFREIHEIT
DER GESELLSCHAFTER 201
B. DIE ERWEITERUNG DES RISIKOBEITRAGS DER GESELLSCHAFTER DURCH DIE
RECHTSPRECHUNGEN - GEMEINSAME WURZELN UND PARALLEL AUSUFERNDE
RECHTSENTWICKLUNG 202
C. DAS ENDE DER UEBEREINSTIMMENDEN RECHTSENTWICKLUNG DURCH
SCHRANKENBILDUNG DER GESETZGEBER 205
I. DIE ZEITLICHE REICHWEITE * ANFECHTUNGSFRIST VERSUS
KRISENFINANZIERUNG 206
II. DER SACHLICHE ANWENDUNGSBEREICH 210
1. AUSWIRKUNGEN AUF CASH-POOLING-SYSTEME 211
2. AUSKLAMMERUNG STEHENGELASSENER GESELLSCHAFTERDARLEHEN 212
3. NUTZUNGSUEBERLASSUNGEN IM INSOLVENZ- UND
EIGENKAPITALERSATZRECHTLICHEN KONTEXT 213
4. ZWISCHENERGEBNIS 213
III. DER PERSONELLE ANWENDUNGSBEREICH 214
1. ERFASSTE GESELLSCHAFTEN 214
2. ERFASSTE FREMDKAPITALGEBER 215
A. ERFASSTE GESELLSCHAFTER 217
XIV
B. EINBEZIEHUNG AUSSENSTEHENDER DRITTER 221
3. ZWISCHENERGEBNIS 223
IV. DIE EINSCHRAENKUNGEN DURCH DIE SANIERUNGSPRIVILEGIEN IM
DEUTSCHEN UND OESTERREICHISCHEN RECHT 224
1. UEBEREINSTIMMUNGEN UND UNTERSCHIEDE AUF TATBESTANDLICHER
EBENE 225
2. UEBEREINSTIMMUNGEN UND UNTERSCHIEDE HINSICHTLICH DER
RECHTSFOLGEN 226
3. KRITIK HINSICHTLICH DES PRIVILEGIERTENKREISES 227
V. GEMEINSAMKEITEN UND DIVERGENZEN AUF RECHTSFOLGENSEITE 228
1. UEBEREINSTIMMUNG HINSICHTLICH DER NACHRANGIGKEIT VON
GESELLSCHAFTERFORDERUNGEN IM EROEFFNETEN INSOLVENZVERFAHREN 228
2. DIE ABSICHERUNG DER NACHRANGIGEN BEFRIEDIGUNG VON
GESELLSCHAFTERLEISTUNGEN 229
VI. MITTELBARE GESELLSCHAFTERFINANZIERUNG 230
VII. DIE REGELUNGEN DER NUTZUNGSUEBERLASSUNG 230
D. GESAMTBETRACHTUNG 232
I. KRITISCHE WUERDIGUNG DER OESTERREICHISCHEN RECHTSLAGE 233
II. KRITISCHE WUERDIGUNG DER DEUTSCHEN RECHTSLAGE 240
III. ZUR ABSENKUNG DES GLAEUBIGERSCHUTZNIVEAUS VOR DEM
HINTERGRUND DER EUGH-JUDIKATUR ZUR NIEDERLASSUNGSFREIHEIT 246
IV. ZUSAMMENFASSUNG DER ERGEBNISSE IN THESEN 247
1. GEMEINSAMER GRUNDSATZ DER GROESSTMOEGLICHEN
FINANZIERUNGSFREIHEIT 247
2. FORTSCHREITENDE AUSPRAEGUNG DES GLAEUBIGERSCHUTZGEDANKENS 248
3. RECHTLICHE SONDERBEHANDLUNG VON GESELLSCHAFTER-
FREMDKAPITALFINANZIERUNGEN ALS AUSNAHMEREGELUNG 211
4. DIVERGIERENDE ANSAETZE DER SONDERBEHANDLUNG DER GESELLSCHAFTER-
FREMDKAPITALFINANZIERUNG 248
5. VERZICHT AUF DAS MERKMAL DER KRISENFINANZIERUNG IM DEUTSCHEN
RECHT 249
6. AUFRECHTERHALTUNG DER MISSBILLIGUNG DER KRISENFINANZIERUNG IM
OESTERREICHISCHEN RECHT 249
XV
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