Der Nachweis der haftungsbegründenden Kausalität bei fehlerhafter Ad-hoc-Publizität: Anwendungsmöglichkeit der Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens?
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|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Frankfurt am Main
PL Academic Research
[2016]
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| Series: | Börsen- und kapitalmarktrechtliche Abhandlungen
Band 15 |
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| Physical Description: | LIII, 337 Seiten |
| ISBN: | 9783631675779 3631675771 |
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Titel: Der Nachweis der haftungsbegründenden Kausalität bei fehlerhafter Ad-hoc-Publizität
Autor: Rasch, Dennis
Jahr: 2016
Inhaltsverzeichnis
Literaturverzeichnis.XXV
1. Teil Die Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens
und ihre Einordnung in die Grundlagen des Beweisrechts
A. Einleitung.3
I. Beweis des haftungsbegründenden Kausalzusammenhangs
bei hypothetischen Anlageentscheidungen.4
II. Gang der Untersuchung.7
B. Die Entwicklung der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.11
I. Generelle Entwicklung.11
1. Die Basteiwettbewerbsentscheidung.11
2. Übertragung der Vermutung aufklärungsrichtigen
Verhaltens auf weitere Sachverhalte.13
a. Handelsvertreterfall.13
b. Kaufrecht.13
c. Sickerbrunnen.14
3. Die Einführung weiterer Voraussetzungen, insbesondere
Wahrscheinlichkeitserwägungen.15
a. Versicherungsrecht.15
b. Arzthaftungsrecht.16
aa. Unterscheidung zwischen Risikoaufklärung und
Sicherungsaufklärung.17
bb. Hypothetische Einwilligung bei der Risikoaufklärung.18
(1) Erste Stufe.19
(2) Zweite Stufe.19
(3) Dritte Stufe.21
cc.
Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens
bei der Sicherungsaufklärung.21
(1) Nachweis eines bestimmten
aufklärungsrichtigen Verhaltens.22
(2) Auf Abgabe eines konkreten Rats
gerichtete Aufklärungspflicht.23
(a) Einführung des Erfordernisses.23
(b) Aufgabe des Erfordernisses.23
(c) Wiederaufleben des Erfordernisses.24
c. Anwalts- und Steuerberatungshaftungsrecht.24
aa. Erfordernis eines konkreten Rats.26
bb. Begründung der Wahrscheinlichkeitskomponente.27
cc. Weitere Entwicklung im Anwalts- und
Steuerberaterhaftungsrecht.28
II. Entwicklung im Kapitalanlagerecht.28
1. Frühe Anwendung.
a. Anwendung bereits bei festgestellter
Aufklärungspflichtverletzung.
aa. Mitarbeiterbeteiligung.
bb. Prospekthaftung Publikums KG.
cc. Londoner Warenterminoptionen.
dd. Aufklärungspflicht einer Konsortialbank.
ee. Kölner Bauherrenmodell.
ff. Warentermindirektgeschäft.
gg. Stillhalteroptionsgeschäft.
b. Einführung der Wahrscheinlichkeitskomponente.
aa. Terminoptionsvermittler.
bb. Rechteverfall aus Optionsscheinen.
cc. Aktienerwerb am Neuen Markt.
2. Aufklärungspflichtige Rückvergütungen.
a. BGHZ 170, 226.
b. BGH NJW 2009, 2298.
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aa. Ausdrückliche Aufgabe des Erfordernisses
eines konkreten Rats.
bb. Erfordernis lediglich einer bestimmten
Verhaltensmöglichkeit?.
c. BGH Beschluss vom 9.2.2010, XI ZR 70/09.
d. BGHZ 189,13.
3. Prospekthaftung.
4. Ad-ho c-Publizitätshaftung.
5. Grundsatzurteil im Rückvergütungsrecht.
a. Entfall des Entscheidungskonflikts als Ausschlussgrund,
aa. Begründung mit dem Schutzzweck
der Aufklärungspflicht.
bb. Begründung anhand der unterschiedlichen
Situation im Vergleich zum Arzthaftrecht.
cc. Begründung anhand der Rechtsprechung
der übrigen Senate.
b. Kein Erfordernis einer auf einen konkreten
Rat beschränkten Aufklärungspflicht.
6. Zusammenfassung.
Die Rechtsnatur der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.
I. Begriffsbestimmung relevanter Rechtsinstitute.
1. Beweislastumkehr.
a. Begriff der Beweislast.
aa. Feststellungslast.
(1) Entscheidung nach Feststellungslast.
(2) Verteilung der Feststellungslast.
(a) Grundverteilung.
(aa) Normentheorie als Grundlage.
(bb) Erfordernis einer Operationsregel.
(b) Abweichungen von der Grundverteilung
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(c) Abstrakt-generelle Festlegung der
Feststellungslastverteilung.58
(aa) Verfassungsrechtlicher Zwang.59
(a) Keine Determinierung durch Arzthaftungsbeschluss.59
(ß) Rechtsstaatsprinzip.60
(y) Gleichheitssatz.62
(bb) Einfaches Gesetzesrecht.62
(cc) Teleologische und praktische Erwägungen.63
bb. Beweisführungslast.63
(1) Terminologie.64
(a) Hauptbeweis.64
(b) Gegenbeweis.65
(c) Beweis des Gegenteils.65
(2) Beweisführungslastverteilung.66
b. Beweislastumkehr.
aa. Bedeutung der Umkehr.
bb. Wirkungen.
Anscheinsbeweis.
a. Einfluss auf das Beweismaß.
aa. Regelbeweismaß.
bb. Absenkung des Regelbeweismaßes durch
den Anscheinsbeweis?.
b. Voraussetzungen.
aa. Typischer Geschehensablauf.
(1) Erfordernis eines Erfahrungsgrundsatzes.
(2) Individuelle Willensentschlüsse.
(3) Darlegungs-, Beweisführungs- und Feststellungslast
bb. Beweisnot?.
c. Wirkungen.
Indizienbeweis.
a. Abgrenzung zum Anscheinsbeweis.
b. Voraussetzungen und Wirkungen.
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4. Tatsächliche Vermutung.
a. Feststellungslastumkehr.
b. Anscheinsbeweis, Indizienbeweis.
5. Rechtmäßiges Alternativverhalten.
a. Begriff.
b. Typischerweise anderer Anknüpfungspunkt.
Einordnung der Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens
1. Einordnungskriterien.
2. Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens bereits
bei festgestellter Aufklärungspflichtverletzung.
a. Basteiwettbewerbsentscheidung.
b. Kaufrecht, Sickerbrunnen.
c. Anfängliche Entscheidungen Kapitalanlagerecht.
3. Vermutung aufklärungsrichtigen Verhaltens bei
Nachweis eines bestimmten aufklärungsrichtigen
Verhaltens oder konkreten Rats.
a. Versicherungsrecht.
b. Arzthaftungsrecht.
c. Anwalts- und Steuerberaterhaftung.
d. Kapitalanlagerecht.
4. Grundlagenentscheidung Rückvergütungsrecht 2012.
a. Wegfall des Entscheidungskonflikts
als Ausschlussgrund.
aa. Mangelnde Überzeugungskraft
der Entscheidungsbegründung.
(1) Begründung anhand der unterschiedlichen
Situation im Vergleich zum Arzthaftrecht.
(2) Begründung anhand der Rechtsprechung
der übrigen Senate.
bb. Wegfall führt zur Stimmigkeit der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.
(1) Einhaltung abstrakt-genereller
Feststellungslastverteilung.
(2) Einklang mit Schutzzweck der Aufklärungspflicht.
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(3) Beseitigung von Rechtsunsicherheiten.115
(4) Beseitigung großzügigen Umgangs mit der
Wahrscheinlichkeitskomponente.116
b. Ausdrückliche Anwendung auf alle
Aufklärungspflichten.117
III. Zusammenfassung.118
2. Teil Erleichterung des Nachweises der
haftungsbegründenden Kausalität bei fehlerhafter
Ad-hoc-Publizität durch die Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens und
rechtspolitische Vorschläge
D. Die Übertragung der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.123
I. Die Erfüllung der Voraussetzungen der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens am Sekundärmarkt.124
1. Aufklärungspflicht.125
a. Begriff der Aufklärung.125
b. Aufklärung durch die Ad-hoc-Publizität.126
aa. Informationsangabe durch die Ad-hoc-Publizität.126
bb. Adressat der Information.127
cc. Schutzrichtung der Information.127
(1) Ermittlung des Telos.128
(2) Stoßrichtung der Ad-hoc-Publizität.128
(a) Die Funktionen des Kapitalmarkts.128
(b) Der Beitrag der Ad-hoc-Publizität zur
Erfüllung der Kapitalmarktfunktionen.130
(aa) Präventiver Schutz gegen Insiderhandel.130
(bb) Vermeidung verzerrter Marktpreise.131
(c) Anlegerschützende Wirkung der Ad-hoc-Publizität?.133
(aa) Zunächst reiner Institutionsschutz.133
(bb) Durch Gesetzesänderungen Ausweitung
auf Individualschutz.135
(cc) Nachrangiger Individualschutz als
vermittelnde Lösung.136
c. Ad-hoc-Publizität als Erfüllung des
Aufklärungspflichterfordernisses.137
aa. Starke Betonung der Aufklärungspflicht.138
bb. Wandel der Voraussetzungen an die Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens und
Bedeutungsschwund der Aufklärungspflicht.139
d. Zusammenfassung.141
2. Beweisnot.142
a. Beweisnot bei der Kapitalanlageberatung.142
b. Beweisnot bei der Haftung für fehlerhafte
Ad-hoc-Publizität.143
3. Besonderes Vertrauensverhältnis.145
a. Vertrauensverhältnisse am Kapitalmarkt.146
aa. Abstraktes Vertrauen auf Funktionsfähigkeit
des Kapitalmarkts.146
bb. Vertrauensverhältnis zwischen Anleger und Emittent.147
(1) Grundsätzlich kein direkter Informationskontakt.147
(a) Veröffentlichungskanäle der Ad-hoc-Publizität.148
(b) Einbettung in sonstige informatorische
Vertrauensbasis.150
(2) Rechtsgeschäftlicher Kontakt zwischen
Anleger und Emittent.151
(a) Keine Vertragsbeziehung zwischen
Anleger und Emittent.151
(b) Keine rechtsgeschäftsähnliche Beziehung
nach § 311 Abs. 3 S. 2 BGB.152
(3) Kein Vertrauensverhältnis durch
deliktsrechtliche Beziehung.154
(4) Ausnahme wegen kapitalmarktrechtlicher
Besonderheiten?.154
cc. Vertrauensverhältnis zu den Organmitgliedern
des Emittenten.
dd. Masseninformation als Vertrauensmoment?.
ee. Zusammenfassung.
b. Erfordernis eines Vertrauensverhältnisses.
4. Wahrscheinlichkeitskomponente.
5. Zusammenfassung.
Anknüpfungspunkt des nachzuweisenden
Kausalzusammenhangs.
1. Differenzierung im Rahmen der Haftung nach § 826 BGB.
2. Differenzierung im Rahmen der Haftung nach
§§ 37b, 37c WpHG.
a. Ersatzfähigkeit auch des Vertragsabschlussschadens
b. Nachweis nur der Transaktionskausalität bei
Geltendmachung des Kursdifferenzschadens.
Rechtsmethodische Rechtfertigung der Übertragung.
1. Bestimmung von Übertragungsmethodik und
Rechtfertigungsvoraussetzungen.
a. Übertragungsmethodik.
aa. Übertragung im Wege der Normauslegung.
(1) Auslegungsgrenze.
(2) Übernahme der Vermutung aufklärungsrichtigen
Verhaltens durch Normauslegung.
bb. Übertragung durch Lückenausfüllung oder
richterrechtliche Rechtsfortbildung.
(1) Auflösung des Spannungsverhältnisses.
(2) Lückenausfüllung oder richterliche Rechtsfortbildung.
b. Bestimmung des Prüfprogramms.
aa. Allgemeine Kriterien richterlicher Rechtsfortbildungen.
bb. Weitere Kriterien bei Veränderung der
Feststellungslastverteilung.
(1) Abstrakt-generelle Festlegung zu Beginn
des Prozesses als formelle Voraussetzung.
(2) Materielle Kriterien.
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Rechtfertigung einer richterrechtlichen
Feststellungslastumkehr.
a. Formelle Voraussetzung: Abstrakt-
generelle Festlegung.
aa. Abstrakt-generelle Formulierung der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens bei der
Haftung für fehlerhafte Ad-hoc-Publizität.
bb. Die Abgrenzung abstrakt-genereller
Festlegung zur Einzelfallentscheidung.
cc. Das erste Urteil, durch das die
Feststellungslastverteilung geändert wird.
b. Materielle Kriterien der Rechtfertigung.
aa. Telos.
(1) Telos der §§ 37b, 37c WpHG.
(a) Verbesserung des Anlegerschutzes.
(b) Sicherstellung der Befolgung der Ad-hoc-Publizität
(c) Geltung der Haftungsnormen.
(d) Rechtsnatur der §§ 37b, 37c WpHG.
(aa) Einfluss auf die gesetzgeberischen Erwägungen
zur Feststellungslastverteilung.
(bb) §§ 37b, 37c WpHG als deliktischer Schutz
oder Vertrauenshaftung?.
(2) Telos des § 826 BGB.
(a) Telos zur Feststellungslastverteilung bei
Informationshaftung aus § 826 BGB.
(b) Private Enforcement der Ad-hoc-Publizität.
(3) Telos der Ad-hoc-Publizität.
(a) Anlegerschutz erfordert durchsetzbare
Schadensersatzansprüche.
(b) Institutionsschutz erfordert durchsetzbare
Schadensersatzansprüche.
bb. Gefahrenbereich.
(1) Das Kriterium des Gefahrenbereichs.
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(a) Bestimmung des Gefahrenbereichs.199
(b) Wirkung des Gefahrenbereichgedankens.200
(aa) Präsenz des Gefahrenbereichs in der Praxis.200
(bb) Probleme des Gefahrenbereichs.201
(2) Das Kriterium des Gefahrenbereichs bei
fehlerhafter Ad-hoc-Publizität.203
(a) Anwendung auf die haftungsbegründende
Kausalität im Allgemeinen.203
(b) Anwendung auf die Ad-hoc-Publizität.205
(aa) Kursdifferenzschaden.205
(bb) Vertragsabschlussschaden.206
cc. Waffengleichheit.208
(1) Benachteiligung des Anlegers.208
(2) Versicherbarkeit des Risikos als weiterer
Gehalt der Waffengleichheit.209
(a) D O Versicherung.210
(b) Weitgehende Ausschlussgründe.210
(c) Inanspruchnahme von Organmitgliedern
nach § 826 BGB.212
dd. Wahrscheinlichkeit.212
(1) Wahrscheinlichkeit eines bestimmten
aufklärungsrichtigen Verhaltens.213
(aa) Kursdifferenzschaden.213
(cc) Ausgangspunkt: weak form der ECMH.214
(ß) Der Einfluss weiterer Informationen:
semi-strong form und streng form.215
(y) Wahrscheinlichkeit aufklärungsrichtigen Verhaltens
nur bei semi-strong form der ECMH.216
(bb) Vertragsabschlussschaden.218
(a) Begründungsausfall oder Abstellen auf
Modell des Homo Oeconomicus.219
(ß) Verhaltenswissenschaftliche Studien:
Behavioral Finance.221
(aa) Wahrscheinlichkeit der Informationsaufnahme.222
(ßß) Wahrscheinlichkeit der Informationsverarbeitung.224
(YY) Wahrscheinlichkeit der
Informationsberücksichtigung
bei Entscheidungsfindung.227
(88) Erkenntnisse der Behavioral Finance für die
Wahrscheinlichkeit des Anlegerverhaltens.229
(es) Wahrscheinlichkeit eines aufklärungsrichtigen
Verhaltens des Anlegers jedenfalls bei extrem
unseriösen Kapitalmarktinformationen?.230
(cc) Widerspruch zwischen der ECMH und
der Behavioral Finance.231
(cc) Verhaltensanomalien der Masse.232
(ß) Arbitrage führt zur Geltung der ECMH.233
(2) Einfluss der Wahrscheinlichkeit auf die
Rechtfertigung einer Feststellungsumkehr.234
(a) Rechtfertigung als allein entscheidendes Kriterium.235
(b) Berücksichtigung in Gesamtabwägung.235
(aa) Widerspruch mit dem Anscheinsbeweis?.236
(bb) Wahrscheinliches Verhalten als geringstes Übel?.237
(cc) Schwierigkeiten bei Bestimmung der
Wahrscheinlichkeit.238
(dd) Systematische Widersprüche.238
(ee) Berücksichtigung in der Praxis.239
(c) Berücksichtigung einer Risikoerhöhung.240
(3) Zusammenfassung.241
ee. Notwendigkeit.241
(1) Erforderlichkeit des Kriteriums bei
Aufklärungspflichtverletzungen.243
(2) Erleichterung durch vermindertes Beweismaß.244
(a) Generelle Herabsenkung beim Kausalitätsnachweis.244
(b) Anwendung des § 287 ZPO.247
(aa) Generelle Anwendbarkeit beim Kausalitätsbeweis.247
(bb) Anwendung von § 287 ZPO auf
hypothetische Geschehensabläufe.248
(cc) Normspezifische Differenzierung zwischen
haftungsbegründender und
haftungsausfüllender Kausalität.250
(c) Wegen Beweisnot.252
(3) Anwendung von Beweiserleichterungen.252
(a) Allgemeine Beweiserleichterungen.253
(aa) Anscheinsbeweis.253
(cc) Vertragsabschlussschaden.254
(ß) Kursdifferenzschaden.256
(y) Zusammenfassung.258
(bb) Erfolg in seiner konkreten Gestalt.259
(cc) Stimmigkeit der Lehre.260
(ß) Dogmatische Begründung.262
(cc) Einordnung der Vermutung aufklärungsrichtigen
Verhaltens als hypothetische Reserveursache
oder rechtmäßiges Alternativverhalten.264
(b) Spezifisch kapitalmarktrechtliche Erleichterungen.265
(aa) Analogie zu § 23 Abs. 2 Nr. 1 WpPG oder
§ 12 Abs. 3 Nr. 1 WpÜG.266
(bb) Übertragung primärmarktrechtlicher
Anlagestimmung.267
(cc) Inhalt.268
(ß) Dogmatische Begründung.269
(cc) Fraud-on-the-market.273
(cc) Inhalt.274
(ß) Problematischer Anknüpfungspunkt.275
(c) Ausnahme bei erschlichener Aktienemission?.276
(4) Sonstige Beseitigung der Beweisnot.277
(5) Zusammenfassung.278
ff. Billigkeitserwägungen.278
gg. Nähe- oder Vertrauensverhältnis.280
hh. Systematik.282
(a) Bedeutung des Kriteriums.282
(b) Systematischer Vergleich mit benachbarter Wertungen.283
(aa) Kapitalmarktrecht.
(bb) Versicherungsrecht.
(a) § 28 Abs. 3 S. 1 WG.
(ß) Versicherungsrechtliche Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.
(cc) Strafrecht.
(dd) Arzthaftungsre cht.
(a) Grober ärztlicher Behandlungsfehler.
(ß) Sicherungsaufklärung.
(ee) Anwaltshaftung.
(ff) Sonstige Bereiche.
ii. Umfassende Interessenabwägung.
(a) Vorteile der Vermutung aufklärungsrichtigen
Verhaltens.
(aa) Gesamtschau der bereits geprüften
rechtsmethodischen Kriterien.
(bb) Fließrichtung des Kapitalmarktrechts.
(cc) Spätes Eingreifen der Feststellungslastumkehr.
(dd) Ausgleich enttäuschten Anlegervertrauens.
(b) Nachteile der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.
(aa) Gesamtschau der bereits geprüften
rechtsmethodischen Kriterien.
(bb) Gefahr übermäßiger Haftungsbelastung.
(cc) Nachteilen stehen keine Gewinnchancen gegenüber
(dd) Erfordernis einer Modifikationen der Vermutung
aufklärungsrichtigen Verhaltens.
(cc) Zeitliche Begrenzung.
(ß) Inhaltliche Begrenzung.
(ee) Kannibalisierung des Kursdifferenzschadens.
(ff) Kein dringendes Bedürfnis.
(c) Abwägungsergebnis.
Zwischenfazit.
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311
313
.313
E. Rechtspolitische Vorschläge.315
I. Vertragsabschlussschaden.316
1. Feststellungslastsondernorm.316
a. Begrenzung des Anwendungsbereichs.317
b. Kannibalisierung des Kursdifferenzschadens.318
2. Gesetzliche Beweismaßsenkung.319
3. Kausalitätsbegriff.320
II. Kursdifferenzschaden.321
1. Berücksichtigungsfähige Umstände.322
2. Formulierung.324
3. Teil Schluss
F. Fazit und Zusammenfassung.327
I. Fazit.327
II. Zusammenfassung in Thesen.328 |
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