Die aktienrechtliche Sonderprüfung gemäß §§ 142 ff. AktG: das Gesellschaftsinteresse im Konflikt mit Anliegen der Aktionäre und der Verwaltung
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|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Baden-Baden
Nomos
2015
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| Edition: | 1. Auflage |
| Series: | Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
Band 52 |
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | 354 Seiten |
| ISBN: | 9783848721313 |
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INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 17
EINLEITUNG 21
§ 1 HINTERGRUND 21
§2 PROBLEMSTELLUNG 24
§ 3 ZIEL DER ARBEIT UND GANG DER UNTERSUCHUNG 30
TEIL 1: UEBERBLICK UEBER DAS AKTIENRECHTLICHE
SONDERPRUEFUNGSVERFAHREN GEMAESS §§142 FF. AKTG 32
§ 1 GESETZLICHE SYSTEMATIK DES § 142 AKTG 32
A. ZWECK UND PRUEFUNGSGEGENSTAND DER ALLGEMEINEN SONDERPRUEFLING 34
I. ZWECK 34
II. PRUEFUNGSGEGENSTAND 40
1. PRUEFUNGSGEGENSTAND IM ANWENDUNGSBEREICH DES § 142
ABS. 1 AKTG 40
A) *BESTIMMTE" VORGAENGE 41
B) VORGAENGE BEI DER GRUENDUNG 43
C) VORGAENGE BEI DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 44
AA) GESCHAEFTSFUEHRUNGSMASSNAHMEN DES VORSTANDS 46
BB) GESCHAEFTSFUEHRUNGSMASSNAHMEN DES
AUFSICHTSRATS 47
CC) MASSNAHMEN DER KAPITALBESCHAFFUNG UND
KAPITALHERABSETZUNG 48
DD) KEINE ZEITLICHE BEGRENZUNG AUSSERHALB DER
GRENZEN DES RECHTSMISSBRAUCHS 48
2. PRUEFUNGSGEGENSTAND IM ANWENDUNGSBEREICH DES § 142
ABS. 2 AKTG 49
A) AEHNLICHKEIT MIT DEM PRUEFUNGSGEGENSTAND DES § 142
ABS. 1 AKTG 49
B) BESCHRAENKUNG DES PRUEFUNGSGEGENSTANDS DURCH
AUSSCHLUSSFRIST 50
AA) VERFAHRENSRECHTLICHE EINORDNUNG DER
AUSSCHLUSSFRIST 53
BB) BESTIMMUNG DER FRIST 54
INHALTSVERZEICHN IS
B. ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DER ALLGEMEINEN SONDERPRUEFUNG 55
I. MATERIELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN 51
1. MATERIELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DES § 142
ABS. 1 AKTG 51
A) HAUPTVERSAMMLUNGSBESCHLUSS - NOTWENDIGKEIT UND
VERFAHRENSMODALITAETEN 5 7
AA) GEGENSTAND UND ERFORDERLICHER INHALT DES HAUPT-
VERSAMMLUNGSBESCHLUSSES 5 8
BB) STIMMVERBOT DES § 142 ABS. 1 S. 2, S. 3 AKTG 60
(A) GEGENSTAND DES VERBOTSTATBESTANDS 60
(AA) § 142 ABS. 1 S. 2 AKTG 60
(BB) § 142 ABS. 1 S. 3 AKTG 62
(B) BESONDERHEITEN DER
STIMMVERBOTSTATBESTAENDE 62
(C) RECHTSFOLGEN UNZULAESSIGEN
ABSTIMMUNGSVERHALTENS 64
B) VERTRAGSVERHAELTNIS 65
2. MATERIELLE GESCHRIEBENE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN
DES §142 ABS. 2 AKTG 71
A) ABLEHNENDER HAUPTVERSAMMLUNGSBESCHLUSS 72
B) VORLIEGEN VON VERDACHTSTATSACHEN, DIE
UNREDLICHKEITEN ODER GROBE VERLETZUNGEN DES
GESETZES ODER DER SATZUNG BEGRUENDEN 74
AA) VORLIEGEN VERDACHTSBEGRUENDENDER TATSACHEN 75
(A) ZUR TATSACHENBESCHAFFIMG VERPFLICHTETER 76
(AA) WORTLAUT DES § 118 ABS. 2 S. 2 AKTG
AUS DEM JAHR 1937 UND ENTWICKLUNG
BIS HEUTE 76
(BB) AMTSERMITTLUNGSPFLICHT DES GERICHTS
GEMAESS § 26 FAMFG 77
(CC) AUSSERORDENTLICHE DARLEGUNGSLAST DER
ANTRAGSTELLER 80
(AAA) VERFAHREN NACH § 142 ABS. 2 AKTG IST
KEINE ECHTE STREITSACHE I.S.D. FAMFG 84
(BBB)VORLAEUFIGER BEFUND 95
(CCC) AUCH DARUEBER HINAUS KEINE
DARLEGUNGSLAST DER ANTRAGSTELLER 96
(DDD)ABSCHLIESSENDER BEFUND 105
INHALTSVERZEICHNIS
(B) ZUSAMMENHANG ZWISCHEN TATSACHEN UND
VERDACHT - ERFORDERLICHER VERDACHTSGRAD 106
(AA) ORIENTIERUNG AM STRAFPROZESSUALEN
VERDACHTSBEGRIFF 107
(BB) BEFUND 112
BB) UNREDLICHKEITEN UND GROBE VERLETZUNGEN DES
GESETZES ODER DER SATZUNG 113
(A) MEINUNGSTAND ZU DEM BEGRIFF
*UNREDLICHKEIT" 114
(B) MEINUNGSSTAND ZU DEM BEGRIFF *GROBE
VERLETZUNG" 115
(C) BEFUND UND KRITISCHE WUERDIGUNG 117
(AA) GRUNDSAETZLICHE EINTEILUNG NACH TREUE-
UND SORGFALTSPFLICHTVERLETZUNGEN 118
(BB) MERKMAL *SCHADEN" ALS ZWINGENDER
BESTANDTEIL DER AUSLEGUNG 120
(AAA) TELEOLOGISCHE BETRACHTUNG DES § 142
ABS. 2 AKTG UND SYSTEMATISCHES
VERHAELTNIS ZU § 142 ABS. 1 AKTG 121
(BBB)SYSTEMATIK DER § § 142 FF. AKTG 122
(CC) DAS MERKMAL *GROB" ALS HINWEIS AUF
DEN VERSCHULDENSGRAD 125
(D) BEFUND 131
(E) VORSCHLAG 132
3. MATERIELLE UNGESCHRIEBENE ANWENDUNGS-
VORAUSSETZUNGEN DES § 142 ABS. 2 AKTG 134
A) KEINE UNVERHAELTNISMAESSIGEN SONDERPRUEFIINGSANTRAEGE 135
AA) VERHAELTNISMAESSIGKEITSKRITERIEN BEI
SCHADENSERSATZTRAECHTIGEN SACHVERHALTEN 136
BB) VERHAELTNISMAESSIGKEITSKRITERIEN BEI NICHT
SCHADENSERSATZTRAECHTIGEN SACHVERHALTEN 141
CC) WEITERE VERHAELTNISMAESSIGKEITSKRITERIEN SOWOHL
BEI SCHADENSERSATZTRAECHTIGEN ALS AUCH BEI NICHT
SCHADENSERSATZTRAECHTIGEN SACHVERHALTEN 143
B) KEINE RECHTSMISSBRAEUCHLICHEN
SONDERPRUEFUNGSANTRAEGE 152
AA) ABKAUFENLASSEN DES LAESTIGKEITSWERTS DES
SONDERPRUEFUNGSANTRAGS 15 8
INHALTS VERZEICHNIS
BB) ZWECK- UND FOLGENLOSIGKEIT EINES
SONDERPRUEFUNGS VERFAHRENS 15 9
CC) FEHLENDES INFORMATIONSBEDUERFNIS DER
ANTRAGSTELLER 161
DD) ZWECKENTFREMDUNG DES ANTRAGSRECHTS ZUR
DURCHSETZUNG PRIVATER BELANGE 165
C) RECHTSFOLGE UNVERHAELTNISMAESSIGER UND RECHTSFOLGE
RECHTSMISSBRAEUCHLICHER ANTRAEGE - UNZULAESSIGKEIT
ODER UNBEGRUENDETHEIT DES ANTRAGS? 167
II. FORMELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN 169
1. FORMELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DES § 142
ABS. 1 AKTG 169
2. FORMELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DES § 142
ABS. 2 AKTG 169
A) QUORUM ALS BESTANDTEIL DER ANTRAGSBERECHTIGUNG
I.W.S., § 142 ABS. 2 S. 1 AKTG 170
B) NACHWEISOBLIEGENHEITEN ALS BESTANDTEIL DER
ANTRAGSBERECHTIGUNG I.W.S., § 142 ABS. 2 S. 2 AKTG 176
AA) NACHWEIS DER DREIMONATIGEN
AKTIENINHABERSCHAFT 177
BB) NACHWEIS UEBER DAS HALTEN DER AKTIEN 188
(A) QUORUMSBEGRUENDENDE INHABERSCHAFT NACH
ERSTINSTANZLICHER ENTSCHEIDUNG NICHT MEHR
ERFORDERLICH 189
(B) QUORUMSBEGRUENDENDE INHABERSCHAFT BIS ZUR
RECHTSKRAFT DER ENTSCHEIDUNG ERFORDERLICH 189
(C) KRITISCHE WUERDIGUNG 190
(AA) GRAMMATIKALISCHE AUSLEGUNG 192
(BB) IDEOLOGISCHE AUSLEGUNG 194
(CC) ERGEBNIS 199
(D) UNFREIWILLIGER VERLUST DER INHABERSCHAFT 200
(E) NACHWEISADRESSAT UND NACHWEISMITTEL 203
C) FORM DES ANTRAGS 206
D) ANTRAGSFRIST 207
TEIL 2: DAS VERHAELTNIS VON § 142 ABS. 1 AKTG ZU § 142 ABS. 2 AKTG 209
§ 1 MATERIELLES BINNENNORMATIVES VERHAELTNIS DE LEGE LATA 209
10
INHALTSVERZEICHNIS
§ 2 MODIFIZIERTES MATERIELLES BINNENNORMATIVES VERHAELTNIS DE LEGE
LATA 210
§ 3 KONSEQUENZEN DES MATERIELLEN BINNENNORMATIVEN VERHAELTNISSES
FUER DIE VERFAHRENSRECHTLICHE BEHANDLUNG 211
§ 4 KRITISCHE WUERDIGUNG DER BISHERIGEN PRAXIS UND VORSCHLAG FUER
EINE ABWEICHENDE VERFAHRENSRECHTLICHE BEHANDLUNG 215
A. BISHERIGE PRAXIS - ENTSCHEIDUNG DES OLG DUESSELDORF, BESCHL.
V. 9.12.2009 -1-6 W 45/09 215
B. KRITISCHE WUERDIGUNG 216
I. *DOPPELTE" MANDATIERUNG IM FALLE DER PRUEFERIDENTITAET -
DURCHBRECHUNG DES ANWENDUNGSVORRANGS DER
HAUPTVERSAMMLUNGSZUSTAENDIGKEIT 216
II. UNTERSCHIEDLICHE VERGUETUNG IM FALLE DER PRUEFERIDENTITAET 218
III. NICHT HINNEHMBARE NACHTEILE IM FALLE DER PRUEFERDIVERSITAET 224
1. DEUTLICHE ERHOEHUNG DES PRUEFUNGSAUFWANDS UND
PROBLEM DES *DOPPELTEN" SONDERPRUEFUNGSBERICHTS 224
2. DEUTLICHE ERHOEHUNG DER KOSTEN 226
IV. ERGEBNIS DER KRITISCHEN WUERDIGUNG 229
C. NEGATIVE FOLGEN DER VORRANGIGEN HAUPTVERSAMMLUNGS-
KOMPETENZ ZUR EINLEITUNG DER SONDERPRUEFUNG 230
D. VORSCHLAG FUER EINE ABWEICHENDE VERFAHRENSRECHTLICHE
BEHANDLUNG 232
I. VERZICHT AUF EINE VORRANGIGE HAUPTVERSAMMLUNGS-
ZUSTAENDIGKEIT DE LEGE FERENDA 233
1. DER ANSATZ 233
2. KRITISCHE WUERDIGUNG 233
A) DIE BILANZRECHTLICHE SONDERPRUEFUNG GEMAESS
§ §258-261 A AKTG 234
AA) ZWECK UND PRUEFIINGSGEGENSTAND DER
BILANZRECHTLICHEN SONDERPRUEFUNG 234
(A) ZWECK 234
(B) PRUEFUNGSGEGENSTAND 236
BB) ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DER
BILANZRECHTLICHEN SONDERPRUEFUNG 237
(A) MATERIELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN 238
(AA) *ANLASS FUER DIE ANNAHME" 238
(BB) *FESTGESTELLTER JAHRESABSCHLUESSE 239
11
INHALTSVERZEICHNIS
(CC) DAS MERKMAL DER *NICHT
UNWESENTLICHEN" UNTERBEWERTUNG 240
(DD) BEZUGSMASSSTAB DER *NICHT
UNWESENTLICHEN" UNTERBEWERTUNG 241
(EE) KONKRETE VERGLEICHSBETRAEGE 242
(FF) UNVOLLSTAENDIGER ANHANG 242
(B) FORMELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN 243
B) DIE KONZERNRECHTLICHE SONDERPRUEFUNG GEMAESS § 315
AKTG 248
AA) ZWECK UND PRUEFUNGSGEGENSTAND DER
KONZERNRECHTLICHEN SONDERPRUEFUNG 248
(A) ZWECK 248
(B) PRUEFUNGSGEGENSTAND 249
(C) ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN DER
KONZERNRECHTLICHEN SONDERPRUEFUNG 250
(AA) MATERIELLE
ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN 250
(AAA) FORMALISIERTE VERDACHTSTATBESTAENDE,
§ 315 S.L NR. 1-3 AKTG 251
(BBB)SONSTIGE VERDACHTSTATBESTAENDE 252
BB) FORMELLE ANWENDUNGSVORAUSSETZUNGEN 254
C) VERGLEICH DER INNERNORMATIVEN SYSTEMATIK DER
AKTIENRECHTLICHEN SONDERPRUEFIINGSVERFAHREN -
AUSWIRKUNGEN AUF DIE VORRANGIGE HAUPT-
VERSAMMLUNGSZUSTAENDIGKEIT DES § 142 ABS. 1 AKTG 257
3. ERGEBNIS 264
II. ALTERNATIVE LOESUNG UNTER BEIBEHALTUNG DER VORRANGIGEN
HAUPTVERSAMMLUNGSZUSTAENDIGKEIT UND BERUECKSICHTIGUNG
DER AUFGEZEIGTEN NACHTEILE 264
1. BEDENKEN GEGEN EINE VORRANGIGE HAUPTVERSAMMLUNGS-
ZUSTAENDIGKEIT WEGEN DROHENDER VERJAEHRUNG 265
2. DROHENDER BEWEISMITTELVERLUST 270
3. VERMEIDUNG DER VERJAEHRUNG ETWAIG BESTEHENDER
ERSATZANSPRUECHE DER GESELLSCHAFT 271
A) AUSSERGERICHTLICHE VERJAEHRUNGSHEMMUNG 272
B) INDIVIDUALABREDEN ZUR VERLAENGERUNG DER
VERJAEHRUNGSFRIST 273
AA) AKTIENRECHTLICHES SCHRIFTTUM - VERLAENGERUNG
DER VERJAEHRUNGSFRIST IST NICHT MOEGLICH 273
12
INHALTSVERZEICHNIS
BB) ANDERE AUFFASSUNG - VERLAENGERUNG DER
VERJAEHRUNGSFRIST IST MOEGLICH 274
CC) KRITISCHE WUERDIGUNG DER AUFFASSUNGEN -
RELEVANZ FUER DIE SONDERPRUEFUNGSSPEZIFISCHE
SITUATION 275
C) ZWISCHENERGEBNIS 277
4. GERICHTLICHE VERJAEHRUNGSHEMMUNG - ANTRAG AUF ERLASS
EINER EINSTWEILIGEN ANORDNUNG 277
A) VORUEBERLEGUNGEN 278
AA) IN WELCHEN FAELLEN HEMMT EIN ANTRAG AUF ERLASS
EINER EINSTWEILIGEN ANORDNUNG DIE VERJAEHRUNG? 278
BB) BETROFFENER ANSPRUCH UND GLAEUBIGER -
EINSTWEILIGER RECHTSCHUTZ NACH ZPO ODER
FAMFG? 279
(A) GESELLSCHAFT ALS GLAEUBIGERIN DES ANSPRUCHS
GEMAESS § 93 ABS. 2 S. 1 AKTG -
EINSTWEILIGES RECHTSCHUTZVERFAHREN GEMAESS
§§ 916 FF., 294 ABS. 1 ZPO 279
(B) MINDERHEITSAKTIONAERE ALS GLAEUBIGER DES
ANSPRUCHS GEMAESS § 142 ABS. 2 S. 1 AKTG -
EINSTWEILIGES RECHTSCHUTZVERFAHREN GEMAESS
§§49 FF. FAMFG 281
(AA) GERICHTLICHE SONDERPRUEFERBESTELLUNG
ALS ANSPRUCH 282
(BB) GEEIGNETE VERFAHRENSREGELUNGEN 283
(CC) HEMMUNGSWIRKUNG FUER § 93 ABS. 2
S. 1, ABS. 6 AKTG 286
B) ZWISCHENERGEBNIS 290
C) HINNEHMBARKEIT DER FEHLENDEN VERJAEHRUNGS-
HEMMUNG DE LEGE LATA? 290
D) PRAKTISCHER NUTZEN EINES EINSTWEILIGEN ANORDNUNGS-
VERFAHRENS JENSEITS DER HEMMUNGSWIRKUNG? 292
E) SONSTIGE VORAUSSETZUNGEN FUER DEN ERLASS EINER
EINSTWEILIGEN ANORDNUNG GEMAESS § 49 FAMFG 292
AA) VORAUSSETZUNGEN DES ANORDNUNGSANSPRUCHS -
RECHTFERTIGUNG NACH DEN FUER DAS RECHTS-
VERHAELTNIS MASSGEBENDEN VORSCHRIFTEN 293
13
INHALTSVERZEICHNIS
BB) VORAUSSETZUNGEN DES ANORDNUNGSGRUNDES -
DRINGENDES BEDUERFNIS FUER EIN SOFORTIGES
TAETIGWERDEN 295
F) INHALT DER GERICHTLICHEN ENTSCHEIDUNG - DIE
ANORDNUNG FLANKIERENDE MASSNAHMEN 296
§ 5 ERGEBNIS ZUM VERHAELTNIS VON § 142 ABS. 1 AKTG ZU § 142
ABS.2AKTG 301
TEIL 3: DAS GEHEIMHALTUNGSRECHT GEMAESS § 145 ABS. 4 AKTG 305
§ 1 DIE BEENDIGUNG DES SONDERPRUEFUNGSVERFAHRENS 305
A. ALLGEMEINES 305
B. DER SONDERPRUEFUNGSBERICHT - INHALT UND VERFAHREN 306
I. INHALT DES SONDERPRUEFUNGSBERICHTS 306
II. PUBLIKATIONSVERFAHREN 309
§2 DAS GEHEIMHALTUNGSRECHT GEMAESS §145 ABS. 4 AKTG 311
A. SYSTEMATIK UND BERECHTIGUNG 311
B. INHABER DES GEHEIMHALTUNGSRECHTS - EINSCHAETZUNGSPRAEROGATIVE
DES VORSTANDS? 315
§ 3 FRIKTIONEN ZWISCHEN DER PUBLIKATION DES SONDERPRUEFUNGS-
BERICHTS UND DEM GEHEIMHALTUNGSRECHT DE LEGE LATA 317
A. KOLLISION ZWISCHEN VERWIRKLICHUNG DES GEHEIMHALTUNGSRECHTS
UND PUBLIZITAET DES SONDERPRUEFIINGSBERICHTS -
GLEICHZEITIGKEITSPRINZIP 318
B. LOESUNGSMOEGLICHKEITEN FUER DEN KONFLIKT 319
I. MEINUNGSSTAND 319
1. SCHUTZANTRAG NUR ZULAESSIG BIS ZUM ABSCHLUSS, ZUR
UNTERZEICHNUNG UND UEBERGABE DES BERICHTS AN
VORSTAND UND HANDELSREGISTER 319
2. GRAMMATIKALISCHE BETRACHTUNG - DURCHBRECHUNG DES
GLEICHZEITIGKEITSPRINZIPS ZULAESSIG 320
3. KRITISCHE WUERDIGUNG 322
A) SCHUTZANTRAG AUSSCHLIESSLICH PRAEVENTIVER NATUR 322
B) SCHUTZANTRAG NACH FERTIGSTELLUNG DES BERICHTS UND
VOR UEBERGABE AN REGISTERGERICHT ZULAESSIG 325
14
INHALTSVERZEICHNIS
IL ERGEBNIS DER KRITISCHEN WUERDIGUNG UND EMPFEHLUNGEN FUER
EINE REGELUNG DE LEGE FERENDA 330
1. ERGEBNIS DER KRITISCHEN WUERDIGUNG 330
2. EMPFEHLUNGEN FUER EINE REGELUNG DE LEGE FERENDA 330
TEIL 4: THESEN UND EMPFEHLUNGEN 337
LITERATURVERZEICHNIS 343
15 |
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