Vergütungssysteme und Interessenkonflikte in der Anlageberatung: eine Studie zum europäischen, deutschen und englischen Recht
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Berlin
Duncker & Humblot
2013
|
| Series: | Abhandlungen zum deutschen und europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht
73 |
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | 395 S. |
| ISBN: | 9783428140671 9783428840670 |
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INHALTSUEBERSICHT
§ 1 GEGENSTAND UND GANG DER UNTERSUCHUNG 23
A. INTERESSENKONFLIKTE IM RAHMEN DES ZUWENDUNGSBASIERTEN VERGUETUNGS
SYSTEMS 24
B. DIE BESONDERE SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DES ANLEGERS 29
C. ZIEL UND GANG DER UNTERSUCHUNG 33
§ 2 DIE ANLAGEBERATUNG ALS GESCHAEFTSBESORGUNGSVERHAELTNIS NACH DEUTSCHEM
RECHT UND FIDUCIARY RELATIONSHIP NACH ENGLISCHEM RECHT 37
A. DAS GESCHAEFTSBESORGUNGSVERHAELTNIS NACH DEUTSCHEM RECHT 37
B. FIDUCIARY OBLIGATIONS NACH ENGLISCHEM RECHT 70
C. ZUSAMMENFASSUNG UND VERGLEICH 83
§ 3 DIE AUFSICHTSRECHTLICHEN RAHMENBEDINGUNGEN DER ANNAHME VON ZUWEN
DUNGEN IM DEUTSCHEN UND ENGLISCHEN RECHT 85
A. DIE AUFSICHTSRECHTLICHEN RAHMENBEDINGUNGEN DER ANNAHME VON ZUWEN
DUNGEN IN DEUTSCHLAND 85
B. DIE AUFSICHTSRECHTLICHEN RAHMENBEDINGUNGEN FUER DIE ENTGEGENNAHME VON
ZUWENDUNGEN IN GROSSBRITANNIEN 113
C. ZUSAMMENFASSUNG UND VERGLEICH 131
§ 4 DAS VERHAELTNIS VON AUFSICHTS- UND ZIVILRECHT NACH DEUTSCHEM UND ENG
LISCHEM RECHT 138
A. DIE WECHSELBEZIEHUNG ZWISCHEN AUFSICHTS- UND ZIVILRECHTLICHEN
ANFORDE
RUNGEN AN DAS VERHALTEN DES ANLAGEBERATERS 138
B. DIE BEDEUTUNG VON AUFSICHTSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN BEI DER
KONKRETISIE
RUNG ZIVILRECHTLICHER OFFENLEGUNGSPFLICHTEN NACH ENGLISCHEM RECHT 161
C. ZUSAMMENFASSUNG UND VERGLEICH 173
§ 5 DIE PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN NACH DER KICK-
BACK-RECHTSPRECHUNG DES BGH 177
A. ZIEL DER NACHFOLGENDEN RECHTSPRECHUNGSANALYSE 178
B. DIE GRUNDLAGEN DER KICK-BACK-RECHTSPRECHUNG IN DER ENTSCHEIDUNG VOM
19. DEZEMBER 2000 179
C. DIE PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON SOGENANNTEN *RUECKVERGUETUNGEN" 180
D. DIE OFFENLEGUNGSPFLICHTEN DES *FREIEN" ANLAGEBERATERS 184
E. DER VERSUCH EINER BEGRIFFLICHEN ABGRENZUNG ZWISCHEN *RUECKVERGUETUNGEN"
UND *INNENPROVISIONEN" 190
F. GEWINNMARGEN IM FESTPREISGESCHAEFT 202
HTTP://D-NB.INFO/1042088713
8
INHALTSUEBERSICHT
G. GEWINNMARGEN OHNE DRITTBEZUG: DAS *SWAP"-URTEIL DES BGH VOM
22. MAERZ 2011 224
H. BEWERTUNG DER KICK-BACK-RECHTSPRECHUNG IM KONTEXT DES VERHAELTNISSES
VON AUFSICHTSRECHTLICHER PRAXIS UND ZIVILRECHT 238
I. ZUSAMMENFASSUNG UND BEWERTUNG 254
§ 6 DER KAUSALITAETSNACHVVEIS BEI VERSCHWEIGEN EINES
OFFENLEGUNGSPFLICHTIGEN
INTERESSENKONFLIKTS 259
A. DIE VERMUTUNG AUFKLAERUNGSRICHTIGEN VERHALTENS 260
B. ADAEQUANZ 280
C. ZUSAMMENFASSUNG 282
§ 7 DIE BEDEUTUNG DER KICK-BACK-RECHTSPRECHUNG FUER DEN VERTRIEB VON VER
SICHERUNGSPRODUKTEN 284
A. OFFENLEGUNGSPFLICHTEN DES VERSICHERERS? 285
B. DIE VERSICHERUNGSVERMITTLUNG ALS GESCHAEFTSBESORGUNG FUER DEN VERSICHE
RUNGSNEHMER 288
C. ZUSAMMENFASSUNG 300
§ 8 DAS VERBOT VON ZUWENDUNGEN ALS ALTERNATIVE ZUR OFFENLEGUNG 302
A. DER ANLEGERSCHUTZ DURCH INFORMATION UND SEINE OEKONOMISCHEN GRUND
LAGEN 303
B. GRENZEN DES ANLEGERSCHUTZES DURCH INFORMATION 306
C. ANLEGERSCHUTZ UND VERBRAUCHERSCHUTZ 319
D. DAS VERBOT VON ZUWENDUNGEN IN GROSSBRITANNIEN 322
E. DIE ENTWICKLUNG DER EUROPAEISCHEN REGULIERUNG VON ZUWENDUNGEN: VON
DER DULDUNG UEBER DIE OFFENLEGUNG ZUM VERBOT 333
F. HONORARBERATUNG ALS ALTERNATIVE ZUM BESTEHENDEN VERGUETUNGSSYSTEM IN
DEUTSCHLAND? 339
§ 9 ZUSAMMENFASSENDE THESEN 354
LITERATURVERZEICHNIS 363
STICHWORTVERZEICHNIS 393
INHALTSVERZEICHNIS
§ 1 GEGENSTAND UND GANG DER UNTERSUCHUNG 23
A. INTERESSENKONFLIKTE IM RAHMEN DES ZUWENDUNGSBASIERTEN VERGUETUNGS
SYSTEMS 24
I. INTERESSENKONFLIKT BEI DER AUSWAHL DES EMPFOHLENEN PRODUKTS 24
II. INTERESSENKONFLIKT BEI DER ZUSAMMENSTELLUNG DES BERATUNGSPROGRAMMS
25
III. INTERESSENKONFLIKT HINSICHTLICH DER HAEUFIGKEIT DES PRODUKTWECHSELS
. 28
B. DIE BESONDERE SCHUTZBEDUERFTIGKEIT DES ANLEGERS 29
C. ZIEL UND GANG DER UNTERSUCHUNG 33
§ 2 DIE ANLAGEBERATUNG ALS GESCHAEFTSBESORGUNGSVERHAELTNIS NACH DEUTSCHEM
RECHT UND FIDUCIARY RELATIONSHIP NACH ENGLISCHEM RECHT 37
A. DAS GESCHAEFTSBESORGUNGSVERHAELTNIS NACH DEUTSCHEM RECHT 37
I. ZUM BEGRIFF DER GESCHAEFTSBESORGUNG IM SINNE DES § 675 ABS. 1 BGB 38
1. DER STREIT ZWISCHEN DER SOGENANNTEN *EINHEITSTHEORIE" UND DER SO
GENANNTEN *TRENNUNGSTHEORIE" 39
A) DIE EINHEITSTHEORIE 40
B) DIE TRENNUNGSTHEORIE 43
2. DAS GESCHAEFTSBESORGUNGSVERHAELTNIS ALS BESONDERER INTERESSENSTRUK-
TURTYP 44
II. DAS PFLICHTENPROGRAMM DES GESCHAEFTSBESORGERS: SORGFAELTIGE UND FACH
KUNDIGE WAHRNEHMUNG DES FREMDEN GESCHAEFTS SOWIE LOYALITAET 45
1. PFLICHT ZUR SORGFAELTIGEN UND FACHKUNDIGEN WAHRNEHMUNG DES FREM
DEN GESCHAEFTS 46
2. LOYALITAETSPFLICHT, INSBESONDERE DIE PFLICHT ZUR VERMEIDUNG ODER
OFFENLEGUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN 46
3. SCHADENSERSATZPFLICHT BEI UNTERLASSENER VERMEIDUNG ODER OFFEN
LEGUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN 48
4. DIE BEDEUTUNG DER HERAUSGABE- UND RECHENSCHAFTSPFLICHTEN
(§§ 675 ABS. 1, 666, 667 BGB UND § 384 ABS. 2 HGB) FUER DIE GE-
SCHAEFTSBESORGUNGSRECHTLICHE INTERESSENWAHRUNGSPFLICHT 49
A) KONKRETISIERUNG DES MERKMALS *AUS DER GESCHAEFTSBESORGUNG ER
LANGT" 50
AA) EFFEKTENBONIFIKATIONEN UND GROSSHANDELSBONI 50
BB) *SCHMIERGELDER" 52
B) AUSSCHLUSS DER HERAUSGABEPFLICHT BEI VERTRIEBSPROVISIONEN . 53
III. DER ANLAGEBERATUNGSVERTRAG ALS GESCHAEFTSBESORGUNGSVERTRAG MIT
DIENST- ODER WERKVERTRAGLICHEN ELEMENTEN 54
10
INHALTSVERZEICHNIS
1. ANLAGEBERATUNG ALS GESCHAEFTSBESORGUNG 54
2. DIENST- UND WERKVERTRAGLICHE ELEMENTE DES ANLAGEBERATUNGSVER
TRAGS 57
3. DIE DISKREPANZ ZWISCHEN DEM ERFORDERNIS DER ANLEGER- UND OBJEKT
GERECHTEN BERATUNG UND DER GESCHAEFTSBESORGUNGSRECHTLICHEN LOYA
LITAETSPFLICHT 59
4. ZUR KRITIK AN DER RECHTSFIGUR EINES SELBSTAENDIGEN BERATUNGSVERTRAGS
62
A) DIE BEDEUTUNG DES RECHTSBINDUNGSWILLENS 63
B) DIE EIGENSTAENDIGKEIT DES ANLAGEBERATUNGSVERTRAGS ALS GE
SCHAEFTSBESORGUNGSVERHAELTNIS 66
5. ABGRENZUNG ZUR ANLAGEVERMITTLUNG 68
B. FIDUCIARY OBLIGATIONS NACH ENGLISCHEM RECHT 70
I. ENTSTEHUNG UND INHALT DER FIDUCIARY OBLIGATIONS 71
1. STATUSBEZOGENE FIDUCIARY RELATIONSHIPS 72
2. ENTSTEHUNG VON FIDUCIARY RELATIONSHIPS DURCH UEBERNAHME EINER
INTERESSENWAHRUNGSPFLICHT 72
3. ENTSTEHUNG EINER FIDUCIARY RELATIONSHIP AUFGRUND DER TATSAECHLICHEN
EINWIRKUNGSMOEGLICHKEIT AUF DEN RECHTSKREIS DES BENEFICIARY 74
4. FIDUCIARY OBLIGATIONS BEI DER ERBRINGUNG VON FINANZDIENSTLEISTUNGEN
75
II. DIE PFLICHT ZUR VERMEIDUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN 76
1. ABDINGBARKEIT DURCH INFORMED CONSENT 77
2. ANFORDERUNGEN AN EINEN INFORMED CONSENT IM FALL VON PROVISIONS
ZAHLUNGEN 78
III. RECHTSFOLGEN BEI EINEM VERSTOSS GEGEN FIDUCIARY OBLIGATIONS DURCH
UNTERLASSENE AUFKLAERUNG 81
C. ZUSAMMENFASSUNG UND VERGLEICH 83
§ 3 DIE AUFSICHTSRECHTLICHEN RAHMENBEDINGUNGEN DER ANNAHME VON ZUWEN
DUNGEN IM DEUTSCHEN UND ENGLISCHEN RECHT 85
A. DIE AUFSICHTSRECHTLICHEN RAHMENBEDINGUNGEN DER ANNAHME VON ZUWEN
DUNGEN IN DEUTSCHLAND 85
I. DIE PFLICHT ZUR VERMEIDUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN IN DER
WERTPAPIER-
DIENSTLEISTUNGSRICHTLINIE UND IHRE UMSETZUNG IM WPHG 86
1. DIE WOHLVERHALTENSRICHTLINIEN DES BAWE 87
2. DIE PRAXIS DER VERTRIEBSPROVISIONEN UND IHRE TOLERIERUNG DURCH
BAWE UND BAFIN 89
II. DIE VORGABEN DER MIFID UND IHRE UMSETZUNG IN DEUTSCHLAND 91
1. ANWENDUNGSBEREICH DES § 31 D WPHG 92
2. *ZUWENDUNG" IM SINNE DES § 31 D ABS. 2 WPHG 92
A) DAS ERFORDERNIS EINES ZUSAMMENHANGS MIT WERTPAPIERDIENST
LEISTUNGEN 93
AA) BESTANDSPROVISIONEN 93
BB) PLATZIERUNGSPROVISIONEN 94
INHALTSVERZEICHNIS 11
B) GEWINNMARGEN, INSBESONDERE RABATTE AUF DEN EMISSIONSPREIS
BEI DEM VERTRIEB VON ZERTIFIKATEN 95
C) DIE AUSNAHME FUER LEISTUNGEN IM AUFTRAG DES KUNDEN (§ 31 D
ABS. 1 S. 2 WPLI(I) 97
3. *DRITTER" IM SINNE DES § 31 D ABS. 1 WPHG 100
4. DAS ERFORDERNIS DER QUALITAETSVERBESSERUNG GEM. § 31 D ABS. 1 S. 1
NR. 1, 1. ALT. WPHG 100
A) DAS MERKMAL *AUSGELEGT" 101
B) DIE VERMUTUNG ZUGUNSTEN EINER QUALITAETSVERBESSERUNG IM
39. ERWAEGUNGSGRUND DER MIFID-DRIL 102
C) DIE EIGENSTAENDIGE BEDEUTUNG DES ERFORDERNISSES EINER QUALI
TAETSVERBESSERUNG 103
5. VERBOT DER BEEINTRAECHTIGUNG VON KUNDENINTERESSEN (§ 31 D ABS. 1
S. 1 NR. 1,2. ALT. WPHG) 104
6. DIE OFFENLEGUNGSPFLICHT GEM. § 31 D ABS. 1 S. 1 NR. 2 WPHG 106
7. DIE AUSNAHME FUER GEBUEHREN UND ENTGELTE (§ 31 D ABS. 5 WPHG) . 107
III. ORGANISATIONSVORSCHRIFTEN, INSBESONDERE ZU VERTRIEBSVORGABEN 108
IV SPEZIALVORSCHRIFTEN FUER DEN VERTRIEB VON FONDSANTEILEN 110
1. OFFENLEGUNGSPFLICHT NACH § 41 ABS. 5, 1. HS INVG 110
2. OFFENLEGUNGSPFLICHTEN NACH DER INVVEROV 111
A) § 26 ABS. 1 NR. 2 UND NR. 3 INVVEROV 111
B) § 26 ABS. 1 NR. 2 UND NR. 1 INVVEROV 112
B. DIE AUFSICHTSRECHTLICHEN RAHMENBEDINGUNGEN FUER DIE ENTGEGENNAHME VON
ZUWENDUNGEN IN GROSSBRITANNIEN 113
I. DIE BEDEUTUNG DER *PACKAGED PRODUCTS" FUER DIE ENTWICKLUNG DES BRI
TISCHEN AUFSICHTSRECHTS 113
1. ZUM BEGRIFF DER *PACKAGED PRODUCTS" 114
2. DER FUNKTIONALE ZUSAMMENHANG ZWISCHEN ANLEGERSCHUTZ UND
WETTBEWERBSPOLITIK BEI DER REGULIERUNG DER PACKAGED PRODUCTS . 115
II. RECHTSGRUNDLAGEN DER BRITISCHEN FINANZMARKTAUFSICHT 117
1. DIE SELBSTREGULIERUNG AUF DER GRUNDLAGE DES FINANCIAL SERVICES
ACT 1986 117
2. DER FINANCIAL SERVICES AND MARKETS ACT 2000 118
3. DIE BEABSICHTIGTE INSTITUTIONELLE REFORM DER KAPITALMARKTAUFSICHT .
120
III. VORSCHRIFTEN ZUR VERMEIDUNG UND OFFENLEGUNG VON INTERESSENKON
FLIKTEN 121
1. DAS GEBOT DER VERMEIDUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN NACH DEM
FINANCIAL SERVICES AND MARKETS ACT 1986 121
2. STATUSBEZOGENE AUFKLAERUNGSPFLICHTEN 123
A) DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN INDEPENDENT ADVISERS UND TIED
AGENTS IM RAHMEN DER POLARISATION 123
12 INHALTSVERZEICHNIS
B) DIE ZULASSUNG VON MULTI-TIED AGENTS IM RAHMEN DER DEPOLARISA-
TION 124
IV VORSCHRIFTEN ZUR OFFENLEGUNG VON ZUWENDUNGEN 125
1. ALLGEMEINE INFORMATIONEN UEBER PROVISIONEN 125
A) DAS MENU UND DIE ANGABE DER MARKTUEBLICHEN PROVISION (MARKET
AVERAGE COMMISSION) 126
B) DAS (COMBINED) COST AND SERVICES DISCLOSURE DOCUMENT 127
2. PRODUKTBEZOGENE OFFENLEGUNGSPFLICHTEN 128
A) DIE EINFUEHRUNG VON PRODUKTBEZOGENEN OFFENLEGUNGSPFLICHTEN
IN DEN JAHREN 1995 UND 1997 128
B) DIE PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG DES COMMISSION EQUIVALENT 129
C) DIE NOTIFIZIERUNG DER UEBER DIE ANFORDERUNGEN DER MIFID-DRIL
HINAUSGEHENDEN ANFORDERUNGEN 129
C. ZUSAMMENFASSUNG UND VERGLEICH 131
I. UNTERSCHIEDE IN DEN RECHTLICHEN ANFORDERUNGEN AN DIE ENTGEGEN
NAHME UND GEWAEHRUNG VON ZUWENDUNGEN 132
II. UNTERSCHIEDE IN DER ROLLE DER AUFSICHTSBEHOERDE BEI DER FORTENTWICK
LUNG DES ANLEGERSCHUTZES 135
§ 4 DAS VERHAELTNIS VON AUFSICHTS- UND ZIVILRECHT NACH DEUTSCHEM UND ENG
LISCHEM RECHT 138
A. DIE WECHSELBEZIEHUNG ZWISCHEN AUFSICHTS- UND ZIVILRECHTLICHEN
ANFORDE
RUNGEN AN DAS VERHALTEN DES ANLAGEBERATERS \. 138
I. DOPPELNATUR DER WOHLVERHALTENSREGELN? 141
1. UEBERBLICK UEBER DEN MEINUNGSSTAND 141
2. DIE THEORIEN ZUR ABGRENZUNG VON OEFFENTLICHEM UND PRIVATEM RECHT 143
3. DAS ERFORDERNIS DER NORMINTERPRETATION 145
A) WORTLAUT DER §§ 31 FF. WPHG 146
B) WILLE DES GESETZGEBERS 146
AA) UMSETZUNG DER MIFID 146
BB) DIE BEDEUTUNG DES § 37A WPHG A. F. 148
CC) GESETZESBEGRUENDUNG ZUM ZWEITEN FINANZMARKTFOERDERUNGS
GESETZ 149
C) SYSTEMATISCHE AUSLEGUNG 149
4. ERGEBNIS 150
II. EUROPARECHTLICH ERFORDERLICHER GLEICHLAUF ZWISCHEN ZIVIL- UND AUF
SICHTSRECHT 151
III. §§31 FF. WPHG ALS SCHUTZGESETZE I.S.D. § 823 ABS. 2 BGB? 154
IV. DIE SOGENANNTE *AUSSTRAHLUNGSWIRKUNG" DES AUFSICHTSRECHTS AUF DAS
ZIVILRECHT 156
1. ANLEGERSCHUTZ UND RECHTSSICHERHEIT ALS ZIEL DER SOGENANNTEN
*AUSSTRAHLUNG" 156
2. DIE DOGMATISCHE BEGRUENDUNG EINER *AUSSTRAHLUNGSWIRKUNG" 157
INHALTSVERZEICHNIS 13
A) VERTRAGLICHE NEBENPFLICHTEN 158
B) BERUECKSICHTIGUNG BEI DER AUSLEGUNG VON GENERALKLAUSELN UND
BEI DER KONKRETISIERUNG DES INTERESSENWAHRUNGSGEBOTS 158
C) VERKEHRSSITTE (§ 157 BGB) 159
B. DIE BEDEUTUNG VON AUFSICHTSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN BEI DER
KONKRETISIE
RUNG ZIVILRECHTLICHER OFFENLEGUNGSPFLICHTEN NACH ENGLISCHEM RECHT 161
I. DIE EMPFEHLUNGEN DER LAW COMMISSION ZUR HARMONISIERUNG VON
AUFSICHTS-UND ZIVILRECHT 162
1. DAS VERHAELTNIS VON FIDUCIARY LAW UND AUFSICHTSRECHT - UNTERSCHIED
LICHE INTERPRETATIONSMOEGLICHKEITEN 163
A) DAS *ZIVILRECHTLICHE MODELL" 163
B) DAS *OEFFENTLICH-RECHTLICHE" MODELL 166
C) DAS *HYBRIDMODELL" UND DIE BEDEUTUNG DER *IMPLIED TERMS" . 169
2. DIE ENTSCHEIDUNG FUER EINE HARMONISIERUNG VON ZIVIL- UND AUF
SICHTSRECHTLICHEM ANLEGERSCHUTZ 170
C. ZUSAMMENFASSUNG UND VERGLEICH 173
I. DIE UNTERSCHIEDLICHE ENTWICKLUNG DES VERHAELTNISSES VON ZIVIL- UND
AUFSICHTSRECHT IN DEUTSCHLAND UND IN GROSSBRITANNIEN 173
II. DIE VORTEILE DES *BRITISCHEN MODELLS" 175
§ 5 DIE PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN NACH DER KICK-
BACK-RECHTSPRECHUNG DES BGH 177
A. ZIEL DER NACHFOLGENDEN RECHTSPRECHUNGSANALYSE 178
B. DIE GRUNDLAGEN DER KICK-BACK-RECHTSPRECHUNG IN DER ENTSCHEIDUNG VOM
19. DEZEMBER 2000 179
C. DIE PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON SOGENANNTEN *RUECKVERGUETUNGEN" 180
I. DIE BEGRUENDUNG DER PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON ZUWENDUNGEN NACH
DER KICK-BACK-II-ENTSCHEIDUNG 181
II. DAS ERFORDERNIS DER OFFENLEGUNG DER KONKRETEN HOEHE DER RUECKVER
GUETUNG 182
III. OFFENLEGUNGSPFLICHT FUER GESCHLOSSENE FONDS 183
D. DIE OFFENLEGUNGSPFLICHTEN DES *FREIEN" ANLAGEBERATERS 184
I. DIE ENTSCHEIDUNGEN VOM 15. APRIL 2010 UND VOM 3. MAERZ 2011 185
II. WERTUNGSWIDERSPRUCH ZUR KICK-BACK-II-ENTSCHEIDUNG 185
1. DAS ERFORDERNIS DER OFFENLEGUNG DER GENAUEN HOEHE VON ZUWEN
DUNGEN 186
2. DIE BEDEUTUNG DER *TYPISIERENDEN" BETRACHTUNGSWEISE 187
3. ERKUNDIGUNGSPFLICHT DES ANLEGERS HINSICHTLICH DER VON IHM FUER EINE
EIGENVERANTWORTLICHE ENTSCHEIDUNG BENOETIGTEN INFORMATIONEN? . 188
4. INTERESSENABWAEGUNG MIT DEM *GESCHAEFTSGEHEIMNIS" DES BERATERS? . 189
E. DER VERSUCH EINER BEGRIFFLICHEN ABGRENZUNG ZWISCHEN *RUECKVERGUETUNGEN"
UND *INNENPROVISIONEN" 190
14 INHALTSVERZEICHNIS
I. *INNENPROVISIONEN" IN DER RECHTSPRECHUNG VOR DER KICK-BACK-II-ENT-
SCHEIDUNG 190
II. DER ABGRENZUNGSVERSUCH DES BGH IN DEM URTEIL VOM 27. OKTOBER
2009 191
III. DIE STELLUNGNAHMEN IN DER LITERATUR 193
IV ABGRENZUNGSVERSUCHE IN DER WEITEREN RECHTSPRECHUNG DES BGH 196
1. DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN OFFEN AUSGEWIESENEN UND *VERSTECK
TEN" KOSTEN 196
2. STELLUNGNAHME 198
A) DIE IRRELEVANZ EINER DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN *RUECKVERGUETUN
GEN" UND *INNENPROVISIONEN" IM BEREICH DER ANLAGEBERATUNG . 199
B) KEINE OFFENLEGUNGSPFLICHT DES BERATERS BEI ZUTREFFENDER ANGABE
DER PROVISIONSHOEHE IM PROSPEKT 201
F. GEWINNMARGEN IM FESTPREISGESCHAEFT 202
I. ENTWICKLUNG DER INSTANZLICHEN RECHTSPRECHUNG UND AUFFASSUNGEN IN
DER LITERATUR 202
II. DIE ENTSCHEIDUNGEN DES BGH VOM 27. SEPTEMBER 2011 203
1. DIE ABLEHNUNG EINER OFFENLEGUNGSPFLICHT DURCH DEN BGH 204
2. STELLUNGNAHME 205
A) BESONDERE GEFAEHRDUNG DES KUNDENINTERESSES IM FALL DES FEST
PREISGESCHAEFTS 205
B) DIE ZEITLICHE ABFOLGE VON BERATUNG UND KAUF 207
C) WIDERSPRUCH ZUR KICK-BACK-II-ENTSCHEIDUNG 208
D) DIE INTERDEPENDENZ ZWISCHEN BERATUNGS- UND KAUFVERTRAG ALS
UNTAUGLICHES KRITERIUM FUER DIE BESTIMMUNG VON OFFENLEGUNGS-
PFLICHTEN 208
E) DIE BEDEUTUNG DER *GESETZGEBERISCHEN GRUNDENTSCHEIDUNG" FUER
DEN BERATUNGS VERTRAG 214
F) FEHLENDER DRITTBEZUG? 215
G) UNZUTREFFENDE QUALIFIZIERUNG ALS *EIGENGESCHAEFT" 216
H) DAS ARGUMENT DER *OFFENKUNDIGKEIT" DER GEWINNERZIELUNGS-
ABSICHT 220
3. BEDEUTUNG DER ENTSCHEIDUNG FUER SACHVERHALTE, AUF DIE § 31 D
WPHG ANWENDBAR IST 221
III. DIE FOLGERECHTSPRECHUNG VOM 26. JUNI 2012 UND VOM 16. OKTOBER
2012 222
G. GEWINNMARGEN OHNE DRITTBEZUG: DAS *SWAP"-URTEIL DES BGH VOM
22. MAERZ 2011 224
I. GEWINNMARGEN UND INTERESSENKONFLIKTE IM SWAP-GESCHAEFT 224
II. DAS CMS SPREAD LADDER SWAP-URTEIL DES BGH VOM 22. MAERZ 2011 . . 227
III. STELLUNGNAHME 229
INHALTSVERZEICHNIS 15
1. KEINE TRENNUNG DER ANFORDERUNGEN AN EINE ANLEGER- UND OBJEKT
GERECHTE BERATUNG VON DER PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON INTERESSEN
KONFLIKTEN 229
2. *BESONDERE UMSTAENDE" ALS HINWEIS AUF UNFAIRE VERTRAGS- ODER
WERTPAPIERBEDINGUNGEN 231
3. DIE BEDEUTUNG DES *NEGATIVEN MARKTWERTS" IN DER FOLGERECHT
SPRECHUNG 234
H. BEWERTUNG DER KICK-BACK-RECHTSPRECHUNG IM KONTEXT DES VERHAELTNISSES
VON AUFSICHTSRECHTLICHER PRAXIS UND ZIVILRECHT 238
I. UNVERMEIDBARER RECHTSIRRTUM? 239
1. VORAUSSETZUNGEN EINES UNVERMEIDBAREN RECHTSIRRTUMS 239
2. RECHTSPRECHUNG ZUM WERTPAPIERKOMMISSIONSRECHT AUS DEN JAHREN
1989 UND 1990 240
3. ENTSCHEIDUNGEN DES REICHSGERICHTS AUS DEN JAHREN 1899 UND 1904 . 241
4. OFFENLEGUNGSPFLICHTEN NACH DER LITERATUR 243
5. DIE WOHLVERHALTENSRICHTLINIEN DES BAWE UND DER BAFIN 244
6. DIE BEDEUTUNG DER SOGENANNTEN *SCHWELLENWERTRECHTSPRECHUNG" . 246
7. ZUSAMMENFASSUNG 248
II. VERFASSUNGSWIDRIGE RUECKWIRKUNG? 248
III. PROVISIONSFINANZIERTE BERATUNG ALS *VERKEHRSSITTE" IM SINN DES §
157
BGB 250
I. ZUSAMMENFASSUNG UND BEWERTUNG 254
§ 6 DER KAUSALITAETSNACHWEIS BEI VERSCHWEIGEN EINES
OFFENLEGUNGSPFLICHTIGEN
INTERESSENKONFLIKTS 259
A. DIE VERMUTUNG AUFKLAERUNGSRICHTIGEN VERHALTENS 260
I. VORAUSSETZUNGEN DER VERMUTUNG AUFKLAERUNGSRICHTIGEN VERHALTENS 262
II. KONSEQUENZEN FUER DIE VERLETZUNG DER PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON ZU
WENDUNGEN 265
III. BEWEISLAST FUER EINEN ENTSCHEIDUNGSKONFLIKT IM FALL ORDNUNGSGEMAESSER
AUFKLAERUNG? 266
IV. DER SCHUTZZWECK DER AUFKLAERUNGSPFLICHT ALS RECHTFERTIGUNG EINER UM
KEHR DER BEWEISLAST 268
1. RECHTSPRECHUNG AUSSERHALB DES KAPITALMARKTRECHTS 268
A) DIE BASTELWETTBEWERB-II-ENTSCHEIDUNG 269
B) ENTSCHEIDUNGEN ZUM ARZTHAFTUNGSRECHT 270
2. DIE FRUEHERE RECHTSPRECHUNG DES XI. SENATS 272
3. DER SCHUTZZWECK DER VERLETZTEN AUFKLAERUNGSPFLICHT ALS GRUNDLAGE
DER BEWEISLASTUMKEHR 275
4. DIE VORTEILSZIEHUNG ALS ERGAENZENDE NORMATIVE BEGRUENDUNG EINER
BEWEISLASTUMKEHR 276
B. ADAEQUANZ 280
C. ZUSAMMENFASSUNG 282
16
INHALTSVERZEICHNIS
§ 7 DIE BEDEUTUNG DER KIEK-BACK-RECHTSPRECHUNG FUER DEN VERTRIEB VON VER
SICHERUNGSPRODUKTEN 284
A. OFFENLEGUNGSPFLICHTEN DES VERSICHERERS? 285
B. DIE VERSICHERUNGSVERMITTLUNG ALS GESCHAEFTSBESORGUNG FUER DEN VERSICHE
RUNGSNEHMER 288
I. DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN VERSICHERUNGSVERTRETERN, -MAKLERN UND
-BERATERN 289
II. DER VERSICHERUNGSVERTRETER ALS GESCHAEFTSBESORGER DES VERSICHERUNGS
UNTERNEHMENS 290
III. DER VERSICHERUNGSMAKLER ALS GESCHAEFTSBESORGER DES KUNDEN 291
1. DAS SOGENANNTE *DOPPELRECHTSVERHAELTNIS" 291
2. PFLICHT ZUR OFFENLEGUNG VON PROVISIONEN? 295
A) PROVISIONSABGABEVERBOT 296
B) DIE PROVISIONSVERGUETUNG DES VERSICHERUNGSMAKLERS ALS VER
KEHRSSITTE 298
C) VERGLEICHBARKEIT MIT FREIEN ANLAGEBERATERN 299
C. ZUSAMMENFASSUNG 300
§ 8 DAS VERBOT VON ZUWENDUNGEN ALS ALTERNATIVE ZUR OFFENLEGUNG 302
A. DER ANLEGERSCHUTZ DURCH INFORMATION UND SEINE OEKONOMISCHEN GRUNDLAGEN
303\
I. GRUNDLAGEN DER THEORIE RATIONALEN VERHALTENS (RATIONAL-CHOICE-
MODELL) 304
II. ANLEGERSCHUTZ AUF DER GRUNDLAGE DES RATIONAL-CHOICE-MODELLS 306
B. GRENZEN DES ANLEGERSCHUTZES DURCH INFORMATION 306
I. INFORMATION OVERLOAD 306
II. ERKENNTNISSE DER VERHALTENSOEKONOMISCHEN KAPITALMARKTFORSCHUNG
(BEHAVIORAL FINANCE) 308
1. AUSGEWAEHLTE BEISPIELE AUS DEN ERKENNTNISSEN DER VERHALTENS
OEKONOMIE 309
2. STUDIEN UEBER DIE AUSWIRKUNG VON ZUWENDUNGEN UND DEREN OFFEN
LEGUNG 312
III. DIE BEDEUTUNG EMPIRISCHER ERKENNTNISSE UEBER DAS ANLEGERVERHALTEN
FUER DIE WEITERENTWICKLUNG DES ANLEGERSCHUTZES 315
1. KONTEXTABHAENGIGKEIT UND DESKRIPTIVER CHARAKTER VERHALTENSOEKONO
MISCHER ERKENNTNISSE 315
2. RECHTFERTIGUNG EINES INTERVENTIONISTISCHEN ANLEGERSCHUTZES 317
C. ANLEGERSCHUTZ UND VERBRAUCHERSCHUTZ 319
D. DAS VERBOT VON ZUWENDUNGEN IN GROSSBRITANNIEN 322
I. EMPIRISCHE BELEGE FUER DIE UNZULAENGLICHKEIT DER BRITISCHEN VORSCHRIF
TEN ZUR OFFENLEGUNG VON INTERESSENKONFLIKTEN 322
II. DAS ERFORDERNIS DER *CUSTOMER AGREED REMUNERATION" 326
III. DIE AUFSICHTSRECHTLICHE UNTERSCHEIDUNG VERSCHIEDENER ARTEN DER AN
LAGEBERATUNG 328
INHALTSVERZEICHNIS 17
1. UNTERSCHIEDLICHE ARTEN DER ANLAGEBERATUNG UND IHRE BEDEUTUNG FUER
DAS AUFSICHTSRECHT 328
2. *BERATER" UND *VERKAEUFER" 329
3. DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN *INDEPENDENT ADVISERS" UND*RE-
STRICTED ADVISERS" 330
IV. DIE ERSTRECKUNG DER NEUEN RAHMENBEDINGUNGEN AUF ALLE FINANZPRO
DUKTE FUER PRIVATANLEGER 331
V DAS ERFORDERNIS DER CUSTOMER AGREED REMUNERATION BEI BANKEN 332
E. DIE ENTWICKLUNG DER EUROPAEISCHEN REGULIERUNG VON ZUWENDUNGEN: VON
DER DULDUNG UEBER DIE OFFENLEGUNG ZUM VERBOT 333
I. DER MIFID2-ENTWURF VOM 20. OKTOBER 2011 335
II. IMD2 337
F. HONORARBERATUNG ALS ALTERNATIVE ZUM BESTEHENDEN VERGUETUNGSSYSTEM IN
DEUTSCHLAND? 339
I. STAATLICHE FOERDERUNG DER HONORARBERATUNG 339
1. AKTUELLE POLITISCHE INITIATIVEN ZUR STAERKUNG DER HONORARBERATUNG .
339
2. DER ENTWURF EINES GESETZES ZUR HONORARBERATUNG 340
3. GRUENDE FUER EINE STAATLICHE FOERDERUNG DER HONORARBERATUNG 342
A) VOR- UND NACHTEILE DER HONORARBERATUNG 342
B) MARKTVERSAGEN ALS RECHTFERTIGUNG STAATLICHER MASSNAHMEN ZUR
FOERDERUNG DER HONORARBERATUNG 345
4. EINSCHAETZUNG DER ERFOLGSAUSSICHTEN 346
A) STAATLICHE WERBUNG FUER HONORARBERATUNG 347
B) EINFUEHRUNG VON NETTOTARIFEN IN DER VERSICHERUNGSWIRTSCHAFT . 348
C) VERSCHAERFUNG DER OFFENLEGUNGSPFLICHTEN, INSBESONDERE BEI DER
VERSICHERUNGSVERMITTLUNG 348
II. VERBOT VON ZUWENDUNGEN NACH BRITISCHEM VORBILD 349
1. EUROPARECHTLICHE ZULAESSIGKEIT 349
2. VERFASSUNGSRECHTLICHE ZULAESSIGKEIT 350
3. MOEGLICHE RISIKEN IM FALL EINES VOLLSTAENDIGEN VERBOTS VON ZUWEN
DUNGEN 352
§ 9 ZUSAMMENFASSENDE THESEN 354
LITERATURVERZEICHNIS 363
STICHWORTVERZEICHNIS
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| series | Abhandlungen zum deutschen und europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht |
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| spelling | Schelling, Holger 1972- Verfasser (DE-588)1043273077 aut Vergütungssysteme und Interessenkonflikte in der Anlageberatung eine Studie zum europäischen, deutschen und englischen Recht von Holger Schelling Berlin Duncker & Humblot 2013 395 S. txt rdacontent n rdamedia nc rdacarrier Abhandlungen zum deutschen und europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 73 Zugl.: Hannover, Univ., Diss., 2012 Europäische Union (DE-588)5098525-5 gnd rswk-swf Rechtsvergleich (DE-588)4115712-6 gnd rswk-swf Vergütung (DE-588)4062855-3 gnd rswk-swf Anlageberatung (DE-588)4002094-0 gnd rswk-swf Anlegerschutz (DE-588)4002106-3 gnd rswk-swf Interessenkonflikt (DE-588)4123438-8 gnd rswk-swf Deutschland (DE-588)4011882-4 gnd rswk-swf England (DE-588)4014770-8 gnd rswk-swf (DE-588)4113937-9 Hochschulschrift gnd-content Europäische Union (DE-588)5098525-5 b Deutschland (DE-588)4011882-4 g England (DE-588)4014770-8 g Anlageberatung (DE-588)4002094-0 s Vergütung (DE-588)4062855-3 s Interessenkonflikt (DE-588)4123438-8 s Anlegerschutz (DE-588)4002106-3 s Rechtsvergleich (DE-588)4115712-6 s DE-604 Erscheint auch als Online-Ausgabe 978-3-428-54067-9 Abhandlungen zum deutschen und europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht 73 (DE-604)BV019865959 73 DNB Datenaustausch application/pdf http://bvbr.bib-bvb.de:8991/F?func=service&doc_library=BVB01&local_base=BVB01&doc_number=026832714&sequence=000001&line_number=0001&func_code=DB_RECORDS&service_type=MEDIA Inhaltsverzeichnis |
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