Das Recht der Vergabe von Strom- und Gas-Konzessionsverträgen im EnWG: Legitimität und Anwendung eines Wettbewerbsinstruments im Kontext des Unions- und deutschen Verfassungsrechts
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos Verl.-Ges.
2012
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schriftenreihe / Institut für Energie- und Wettbewerbsrecht in der Kommunalen Wirtschaft
47 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 1021 S. |
| ISBN: | 9783832977672 3832977678 |
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IMAGE 1
INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 30
EINLEITUNG 33
I. HERANFUEHRUNG AN DAS THEMA 33
II. GANG DER UNTERSUCHUNG 38
ABSCHNITT 1: GRUNDLEGUNG 40
1. KAPITEL: ENTWICKLUNG DES ENWG-KONZESSIONSVERTRAGSRECHTS 40
1. RECHTSRAHMEN VOR 1998 42
II. ENERGIERECHTSNOVELLE 1998 44
III. ENERGIERECHTSNOVELLE 2005 47
IV. ENERGIERECHTSNOVELLE 2011 50
V. ERGEBNIS 51
2. KAPITEL: DAS ENWG-KONZESSIONSVERTRAGSRECHT IN DER JURISTISCHEN
DISKUSSION 52
I. FUNKTIONSVERLUST UND DESSEN NORMATIVE AUSWIRKUNGEN 52
II. EINFLUSS EINER KOMMUNALEN LENKUNGSBEFUGNIS IM ENERGIEBEREICH 54 III.
STELLUNGNAHME - STRUKTURIERUNG DER ARGUMENTATIONSFUHRUNG 56
1. RANGVERHAELTNIS DER HERANGEZOGENEN RECHTSQUELLEN 56
2. VORUEBERLEGUNGEN 59
3. KAPITEL: OEKONOMISCHE GRUNDLAGEN - EIGNUNG UND VORAUSSETZUNGEN EINES
WETTBEWERBS U M DEN OERTLICHEN ENERGIEVERTEILERNETZBETRIEB 61
I. ANSATZPUNKT STAATLICHER WIRTSCHAFTSEINGRIFFE 62
1. KONZEPT DES NATUERLICHEN MONOPOLS 63
2. KONZEPT DER ANGREIFBAREN MAERKTE UND KONZEPT DER WESENTLICHEN
EINRICHTUNG 66
3. SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER ENERGIEVERSORGUNGSNETZE DER ALLGEMEINEN
VERSORGUNG 67
9
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IMAGE 2
II. LOESUNGSWEGE IN DER WETTBEWERBSPOLITIK 70
1. VERHALTENSMOEGLICHKEITEN DES VERTEILERNETZBETREIBERS - HANDLUNGSBEDARF
71 2. OEFFENTLICHE UNTERNEHMEN - VERSTAATLICHUNG 72
3. STAATLICHE REGULIERUNG 74
A. ESSENTIAL-FACILITIES-DOKTRIN 74
B. VERTIKALE SEPARARIERUNG - ENTFLECHTUNG 76
C. PREISREGULIERUNG 77
D. ZWISCHENERGEBNIS 79
4. DAS KONZEPT DES FANCHISE-BIDDING 79
A. INHALT DES KONZEPTS 80
B. FUNKTIONSVORAUSSETZUNGEN 82
AA. AUSSCHREIBUNGSINSTANZ 82
BB. AUSSCHREIBUNGSVERFAHREN 83
CC. AUSSCHREIBUNGSGEGENSTAND - VERTRAGSPROBLEME 86
DD. ANLAGENTRANSFER BEI IRREVERSIBLEN INVESTITIONEN 88
EE. AUSSCHREIBUNGSPERIODE 91
C. SCHLUSSFOLGERUNGEN 93
III. FAZIT 98
ZUSAMMENFASSUNG - ABSCHNITT 1 100
ABSCHNITT 2: UNIONSRECHTLICHE VORGABEN 101
1. KAPITEL: VERBINDLICHKEIT EINES AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS U M
NATUERLICHE MONOPOLE 102
I. EUROPAEISCHES ENERGIERECHT 102
II. PRIMAERRECHTLICHE EINWIRKUNG A U F DAS EIGENTUM AM NATUERLICHEN
MONOPOL DES OERTLICHEN ENERGIEVERSORGUNGSNETZES 108
1. PRIMAERRECHTLICHE VEREINBARKEIT DER §§ 903, 1004 BGB BEI NATUERLICHEN
MONOPOLEN 108
A. EINWAND DES ART. 345 AEUV 110
B. VEREINBARKEIT MIT ARTT. 49 BZW. 56 AEUV 111
C. VEREINBARKEIT MIT ART. 106 ABS. 1 AEUV I.V.M. ART. 102 AEUV 113 D.
VEREINBARKEIT MIT DEM ALLGEMEINEN WETTBEWERBSPRINZIP 115 AA.
ERMOEGLICHUNG EINER MISSBRAEUCHLICHEN MONOPOLSTELLUNGSWAHRUNG 116 BB.
KEINE RECHTSVERBINDLICHKEIT DES KONZEPTS DES FRANCHISE-BIDDING 117
2. ZWISCHENERGEBNIS 120
III. ERGEBNIS 120
10
IMAGE 3
2. KAPITEL: VERBINDLICHKEIT EINES AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS UM DIE
DIENSTLEISTUNGSTAETIGKEIT DES NETZBETRIEBS 122
I. EUROPAEISCHES SEKUNDAERRECHT 123
1. EUROPAEISCHES ENERGIERECHT - RL 2009/72/EG UND RL 2009/73/EG 123 2.
EUROPAEISCHES VERGABERECHT 123
A. ANWENDBARKEIT DER VERGABERECHTSRICHTLINIEN 125
AA. OEFFENTLICHER AUFTRAGGEBER 127
BB. OEFFENTLICHER AUFTRAG 127
(1.) BESCHAFFUNGSVORGANG 128
(2.) ENTGELTLICHKEIT 131
CC. BAUKONZESSION 151
DD. "BEREITSTELLUNG FESTER NETZE" NACH DER SEKTORENRICHTLINIE 156 B.
ZWISCHENERGEBNIS 157
3. DIENSTLEISTUNGSRICHTLINIE 158
4. ZWISCHENERGEBNIS 161
II. PRIMAERRECHTLICHES WETTBEWERBSEROEFFNUNGSKONZEPT BEI DER VERGABE VON
DIENSTLEISTUNGSKONZESSIONEN 162
1. PRIMAERRECHTLICHE GRUNDSAETZE BEIM UMGANG MIT
DIENSTLEISTUNGSKONZESSIONEN 164
A. PRIMAERRECHTLICHE ANFORDERUNGEN AN DAS VERGABE VERHALTEN DER
MITGLIEDSTAATEN 164
AA. PFLICHT ZUR WETTBEWERBLICHEN VERGABE VON DIENSTLEISTUNGSKONZESSIONEN
164
BB. PFLICHT ZUR ZEITLICHEN BEGRENZUNG DER VERTRAEGE 165
(1.) KOMMISSION UND LITERATUR 165
(2.) RECHTSPRECHUNG 166
(3.) STELLUNGNAHME 170
(4.) ZWISCHENERGEBNIS 177
CC. KEINE ANWENDUNG A U F TAETIGKEITEN "OEFFENTLICHER GEWALT" 177 DD.
KEINE ANWENDUNG A U F "INHOUSE-GESCHAEFTE" 178
EE. ZWISCHENERGEBNIS 179
B. GELTUNG PRIMAERRECHTSWIDRIG GESCHLOSSENER
DIENSTLEISTUNGSKONZESSIONSVERTRAEGE 179
AA. GELTUNG BESTEHENDER, NICHT ZUVOR AUSGESCHRIEBENER VERTRAEGE 179 BB.
GELTUNG BESTEHENDER, UNBEFRISTETER ODER UEBERMAESSIG LANGFRISTIGER VERTRAEGE
187
CC. ZWISCHENERGEBNIS 189
11
IMAGE 4
C. PRIMAERRECHTLICHE PFLICHT DER MITGLIEDSTAATEN ZUR EINWIRKUNG AUF
DAS EIGENTUM PRIVATER ALT-KONZESSIONAERE AN DEN BETRIEBSANLAGEN 189 AA.
VERHAELTNIS DES PRIMAERRECHTLICH GEFORDERTEN WETTBEWERBS U M
DIENSTLEISTUNGSKONZESSIONEN ZUM AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERB U M NATUERLICHE
MONOPOLE 190
BB. PRIMAERRECHTLICHE EINWIRKUNG A U F DAS EIGENTUM AN DEN
BETRIEBSANLAGEN DES ALT-KONZESSIONAERS 193
(1.) VEREINBARKEIT UNBEFRISTETEN UND AUSSCHLIESSLICHEN EIGENTUMS AN DEN
BETRIEBSANLAGEN MIT ARTT. 49 BZW. 56 AEUV 194
(2.) VEREINBARKEIT UNBEFRISTETEN UND AUSSCHLIESSLICHEN EIGENTUMS AN DEN
BETRIEBSANLAGEN MIT DEM ALLGEMEINEN WETTBEWERBSPRINZIP 196
CC. ZWISCHENERGEBNIS 199
D. ZUSAMMENFASSUNG - MOEGLICHE LEGITIMIERUNGSANSAETZE 199
2. UEBERTRAGBARKEIT AUF STROM- UND GAS-KONZESSIONSVERTRAEGE 201
A. ANWENDBARKEIT DER MARKTFREIHEITEN - BINNENMARKTRELEVANZ DER
KONZESSIONSVERTRAEGE 202
B. ERFUELLUNG DER MERKMALE EINER DIENSTLEISTUNGSKONZESSION 205 AA.
BESCHAFFUNGSVORGANG 206
(1.) AUFFASSUNG DER BUNDESREGIERUNG 206
(2.) AUFFASSUNGEN IN DER LITERATUR 207
(3.) AUFFASSUNG DES EUGH 212
(4.) AUFFASSUNG DER KOMMISSION 213
(5.) AUFFASSUNG DER DEUTSCHEN RECHTSPRECHUNG 215
(6.) STELLUNGNAHME 218
(7.) KONSEQUENZ FUER STROM- UND GAS-KONZESSIONSVERTRAEGE 221 BB.
UEBERTRAGUNG EINER OEFFENTLICHEN AUFGABE 226
(1.) FORMELLE CHARAKTERISIERUNG 227
(2.) MATERIELLE CHARAKTERISIERUNG 231
(3.) STELLUNGNAHME 232
(4.) KONSEQUENZ FUER STROM- UND GAS-KONZESSIONSVERTRAEGE 236 CC.
EINRAEUMUNG EINES NUTZUNGS- UND VERWERTUNGSRECHTS 237
DD. WIRTSCHAFTLICHES NUTZUNGS- UND VERWERTUNGSRISIKO 240
(1.) RISIKOTRAGUNG TROTZ FINANZIELLER UNTERSTUETZUNG DER OEFFENTLICHEN
HAND 241
(2.) RISIKOTRAGUNG TROTZ SICHERER KUNDENBINDUNG (FAKTISCHER
ABNAHMEZWANG) 242
(A.) KONKRETES RISIKO DES KONZESSIONIERTEN VERTEILERNETZBETREIBERS 243
(B.) NEUE TATBESTANDLICHE BETRACHTUNG 245
(3.) STELLUNGNAHME 250
(4.) KONSEQUENZ FUER STROM- UND GAS-KONZESSIONSVERTRAEGE 251 EE.
ZWISCHENERGEBNIS - ERFUELLUNG DER MERKMALE EINER
DIENSTLEISTUNGSKONZESSION 252
12
IMAGE 5
C. BEFRISTUNGSGRUND - FAKTISCH-AUSSCHLIESSLICHE TAETIGKEIT 252
D. KEINE AUSNAHME NACH ART. 106 ABS. 2 AEUV 253
E. SCHLUSSFOLGERUNG: UEBERTRAGBARKEIT DER HERAUSGEARBEITETEN
PRIMAERRECHTSGRUNDSAETZE 256
AA. DER KONZESSIONSVERTRAG ALS DIENSTLEISTUNGSKONZESSION 256 BB. EXKURS:
GELTUNG DER PRIMAERRECHTSGRUNDSAETZE AUCH BEI ABWEICHENDER EINORDNUNG 256
(1.) DER KONZESSIONSVERTRAG ALS VERAEUSSERUNGSVORGANG 257
(2.) DER KONZESSIONSVERTRAG ALS VERWALTUNGSKONZESSION 261 (3.)
ZWISCHENERGEBNIS 262
3. KONSEQUENZEN FUER DIE ANWENDBARKEIT DES § 46 ENWG 263
A. DIE PRIMAERRECHTLICHE WETTBEWERBSEROEFFNUNGSPFLICHT UND DIE
VERFAHRENSREGELUNG DES § 46 ABS. 3 ENWG 263
B. PRIMAERRECHTLICHE BEFRISTUNGSPFLICHT UND DIE LAUFZEITBEGRENZUNG IN §
46 ABS. 2 SATZ 1 ENWG 265
C. PRIMAERRECHTLICHE BEENDIGUNGSPFLICHT BEI FEHLERHAFTEN VERTRAEGEN 267 D.
NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT IN § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 268
E. PRIMAERRECHTLICHE AUSNAHMEN BEI INHOUSE-GESCHAEFTEN 269
AA. UNIONSRECHTLICHER BLICKWINKEL 269
BB. NATIONALSTAATSRECHTLICHER BLINKWINKEL - § 46 ABS. 4 ENWG 272 CC.
KONSEQUENZEN FUER DIE RE-KOMMUNALISIERUNG DER
NETZBETRIEBSDIENSTLEISTUNGEN 273
(1.) RE-KOMMUNALISIERUNG OHNE DURCHFUEHRUNG EINES
AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS (INHOUSE-PRIVILEGIERUNG) 273 (2.)
RE-KOMMUNALISIERUNG AUSSERHALB DES INHOUSE-PRIVILEGS 274 DD.
ZWISCHENERGEBNIS 276
III. ERGEBNIS 277
3. KAPITEL: VORGABEN AUS DEN EUROPAEISCHEN WETTBEWERBSREGELN - A R T T .
101 FF. AEUV 279
I. ANWENDBARKEIT - UNTERNEHMENSBEGRIFF 279
II. VERBINDLICHKEIT EINES DISKRIMINIERUNGSFREIEN
AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS U M DEN KONZESSIONSVERTRAG NACH ART. 102 AEUV
283
1. MARKTBEHERRSCHENDE STELLUNG DER KOMMUNEN 284
A. MARKTABGRENZUNG 284
AA. DER SACHLICH RELEVANTE MARKT 284
BB. DER RAEUMLICH RELEVANTE MARKT 286
(1.) BUNDESWEITER MARKT 287
(2.) LOKALER MARKT - GEMEINDEGEBIET 288
(3.) STELLUNGNAHME 289
B. MARKTBEHERRSCHUNG 291
AA. QUANTITATIVE BETRACHTUNG - GEMEINDEGROESSE 292
13
IMAGE 6
BB. QUALITATIVE BETRACHTUNG - WIRTSCHAFTLICHE BEDEUTUNG 292
CC. ZUSAMMENFASSUNG STAATLICH GESCHAFFENER GEBIETSMONOPOLE 293 DD.
KOLLEKTIVE MARKTBEHERRSCHUNG 293
2. ZWISCHENERGEBNIS 297
III. VERBINDLICHKEIT VON LAUFZEITGRENZEN NACH ART. 101 AEUV 297
1. VEREINBARKEIT UNBEFRISTETER KONZESSIONSVERTRAEGE MIT ART. 101 AEUV 298
A. KARTELLVERBOT DES ART. 101 AEUV 298
AA. VEREINBARUNG ZWISCHEN UNTERNEHMEN 298
(1.) KONZESSIONIERUNG EINES KOMMUNALEN EIGENBETRIEBES 298 (2.)
VERTRAGSSCHLUSS MIT EINER KOMMUNALEN EIGENGESELLSCHAFT 298 BB.
WETTBEWERBSBESCHRAENKUNG 300
CC. HANDELSBEEINTRAECHTIGUNG ZWISCHEN DEN MITGLIEDSTAATEN 303 (1.)
ZWISCHENSTAATLICHKEIT 304
(2.) SPUERBARKEIT 305
(A.) MARKTSTELLUNG DER BETEILIGTEN UNTERNEHMEN 305
(B.) KUMULATIVE WIRKUNG ALLER KONZESSIONSVERTRAEGE - BUENDELTHEORIE 307
DD. ZWISCHENERGEBNIS 309
B. AUSNAHMENNACH ART. 101 ABS. 3 AEUV 310
AA. GRUPPENFREISTELLUNGSVERORDNUNG - V O 330/2010 310
BB. INDIVIDUALFREISTELLUNG - ART. 101 ABS. 3 AEUV 316
C. KEINE RECHTFERTIGUNG NACH ART. 106 ABS. 2 AEUV 317
D. ZWISCHENERGEBNIS 317
2. NACH ART. 101 AEUV ZULAESSIGE LAUFZEITEN 318
IV. ERGEBNIS 320
ZUSAMMENFASSUNG - ABSCHNITT 2 322
ABSCHNITT 3: LEGITIMITAET UND LEGITIMIERBARKEIT DES KONZESSIONS
VERTRAGSRECHTS AM MASSSTAB DES GRUNDGESETZES 325
1. KAPITEL: BETROFFENE GRUNDRECHTSPOSITIONEN UND
RECHTFERTIGUNGSANFORDERUNGEN 327
I. GRUNDRECHTSSCHUTZ FUER ENERGIEVERSORGUNGSNETZBETREIBER 327
1. EINSCHRAENKUNG DES GRUNDRECHTSSCHUTZES IN DER LITERATUR 328
A. AUSGANGSPUNKT DER DEBATTE 328
B. AUFFASSUNG VON HERMES 330
2. UEBERTRAGBARKEIT AUF DAS KONZESSIONSVERTRAGSRECHT 334
A. KRITIK AM GRUNDRECHTSAUSSCHLUSS FUER VERTEILERNETZBETREIBER 335 AA.
DAS VERHAELTNIS VON GEMEINWOHLBINDUNG UND NETZEIGENTUM 335
14
IMAGE 7
(1.) ABLEHNENDE KRITIK 336
(2.) BEFUERWORTENDE ARGUMENTE 337
(3.) STELLUNGNAHME 337
BB. GEMEINWOHLBINDUNG BEI DER NUTZUNG OEFFENTLICHER VERKEHRSWEGE 339 CC.
STAATSAUFGABENRECHTLICHE BETRACHTUNG 343
DD. ZWISCHENERGEBNIS 343
B. UEBERTRAGBARKEIT A U F DIE KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN PFLICHTEN
344 3. ERGEBNIS 345
II. DAS KONZESSIONSVERTRAGSRECHT VOR DEM HINTERGRUND DER BERUFSFREIHEIT
- ART. 12 GG 345
1. SCHUTZBEREICHSEROEFFNUNG 346
A. SACHLICHER SCHUTZBEREICH 346
B. PERSOENLICHER SCHUTZBEREICH 347
AA. PRIVATE EVU 347
BB. GEMEINDEN UND OEFFENTLICHE EVU 348
CC. GEMISCHTWIRTSCHAFTLICHE EVU 349
2. EINGRIFF 352
A. ABWEHRRECHTLICHE PERSPEKTIVE 354
AA. DIE BEFRISTUNG DES WEGENUTZUNGSRECHTS ALS FREIHEITS VERKUERZENDER
EINGRIFF 355
BB. VERGABE BEFRISTETER VERTRAEGE IM AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERB 361 CC. DIE
NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT ALS FREIHEITSVERKUERZENDER EINGRIFF 368 DD.
ZWISCHENERGEBNIS - ABWEHRRECHTLICHE PERSPEKTIVE 371
B. DAS KONZESSIONSVERTRAGSRECHT UNTER TEILHABERECHTLICHER BETRACHTUNG
372 AA. ORIGINAERES TEILHABERECHT A U F UNBEFRISTETE WEGENUTZUNG 372 BB.
DERIVATIVES TEILHABERECHT A U F UNBEFRISTETE WEGENUTZUNG 374 CC.
ZWISCHENERGEBNIS 376
3. ERGEBNIS - RECHTFERTIGUNGSANFORDERUNGEN 377
III. DAS KONZESSIONSVERTRAGSRECHT VOR DEM HINTERGRUND DER
EIGENTUMSGARANTIE - ART. 14 GG 377
1. SCHUTZBEREICH DER EIGENTUMSFREIHEIT 378
2. EINGRIFF IN DIE EIGENTUMSFREIHEIT 379
A. AUFFASSUNG VON REIMANN/DECKER 380
B. DAS TEMPORAERE NETZEIGENTUM 381
AA. § 46 ABS. 2 ENWG ALS BLOSSE INHALTSBESTIMMUNG DES NETZEIGENTUMS 383
BB. LESARTEN DER INHALTSBESTIMMUNG 384
CC. RELEVANTE FALLGRUPPEN 388
DD. ZWISCHENERGEBNIS 389
3. RECHTFERTIGUNGSANFORDERUNGEN 390
A. ERSTE KONSTELLATION - UNBESCHRAENKT ERWORBENES NETZEIGENTUM 390 AA.
EINGRIFFSQUALITAET 390
15
IMAGE 8
(1.) ARGUMENTE FUER EINE INHALTS- UND SCHRANKENBESTIMMUNG 391
(2.) ARGUMENTE FUER EINE ENTEIGNUNG 392
(3.) STELLUNGNAHME 396
(4.) ZWISCHENERGEBNIS 398
BB. ABWAEGUNGSMASSSTAB 399
(1.) EINGRIFFSINTENSITAET 400
(2.) SOZIALBINDUNG DES EIGENTUMS 401
CC. UEBERLASSUNGSPFLICHT ZUGUNSTEN PRIVATER 404
DD. VERFASSUNGSRECHTLICH GEBOTENE AUSGLEICHSPFLICHT 405
EE. ZWISCHENERGEBNIS 407
B. ZWEITE KONSTELLATION - ERWORBENES TEMPORAERES NETZEIGENTUM 408 AA. VON
DER INSTITUTSGARANTIE BIS ZUM VERHAELTNISMAESSIGKEITSGRUNDSATZ 409 BB.
VERFASSUNGSRECHTLICH GEBOTENE AUSGLEICHSPFLICHT 411
CC. ZWISCHENERGEBNIS 413
4. ERGEBNIS 414
IV. DAS KONZESSIONSVERTRAGSRECHT VOR DEM HINTERGRUND DER
VERTRAGSFREIHEIT - ART. 2 ABS. 1 GG 415
V. DAS KONZESSIONSVERTRAGSRECHT VOR DEM HINTERGRUND DES
GLEICHHEITSGEBOTS - ART. 3 ABS. 1 G G 416
1. UNGLEICHBEHANDLUNG GEGENUEBER ANDEREN NETZSEKTOREN 417
A. DIREKTLEITUNGEN - WEGENUTZUNGSVERTRAEGE I.S.D. § 46 ABS. 1 ENWG 418 B.
UEBERTRAGUNGS- UND FERNLEITUNGSNETZE 418
C. TELEKOMMUNIKATIONSLINIEN 420
D. WASSERVERSORGUNGSINFRASTRUKTUR - WASSERKONZESSIONSVERTRAEGE 422 E.
ZWISCHENERGEBNIS 424
2. RECHTFERTIGUNGSANFORDERUNGEN 425
3. ERGEBNIS 428
VI. FAZIT - BETROFFENE GRUNDRECHTSPOSITIONEN 428
2. KAPITEL: VERFASSUNGSRECHTLICHE RECHTFERTIGUNG DER
GRUNDRECHTSEINGRIFFE 429
I. VORUEBERLEGUNGEN 430
II. LEGITIMER ZWECK DER KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN REGELUNGEN 432 1.
WETTBEWERBLICHE AUFLOCKERUNG DER VERSORGUNGSVERHAELTNISSE - ENWG 1998 434
2. WANDEL DER OBJEKTIVEN FUNKTION DES KONZESSIONSVERTRAGSRECHTS 435 A.
ZWECK DES GELTENDEN KONZESSIONSVERTRAGSRECHTS 437
B. ZWECK DER EINZELREGELUNGEN 439
AA. ZWECK DER LAUFZEITBEGRENZUNG 439
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BB. ZWECK DES BEKANNTMACHUNGSVERFAHRENS 440
CC. ZWECK DER NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT 440
DD. ZWECK DES § 46 ABS. 4 ENWG 442
C. ZWISCHENERGEBNIS 444
3. LEGITIMITAET DES ZWECKS 445
III. GEEIGNETHEIT DER KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN REGELUNGEN 445
1. EIGNUNG ZUR ERMOEGLICHUNG EINES AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS - ERFUELLUNG
DER FUNKTIONSVORAUSSETZUNGEN 446
A. VERORTUNG DER AUSSCHREIBUNGSINSTANZ BEI DEN GEMEINDEN 447 AA.
FACHLICHE KOMPETENZ UND KOMMUNALAUFSICHT 449
BB. LEISTUNGSANREIZE UND NEUTRALITAET 453
(1.) KONZESSIONSABGABE 454
(2.) NEUTRALITAET 455
CC. ABSCHLIESSENDE WUERDIGUNG 464
DD. ZWISCHENERGEBNIS 467
B. EIGNUNG DER VERFAHRENSREGELN DES § 46 ABS. 3 ENWG 468
C. DIE LAUFZEITBEGRENZUNG IN § 46 ABS. 2 SATZ 1 ENWG ALS
AUSSCHREIBUNGSPERIODE 472
D. DIE NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT IN § 46 ABS. 2 SATZ 2 UND 3 ENWG ALS
FUNKTIONSTAUGLICHER ANLAGENTRANSFER 472
AA. UEBERLASSUNGSMODALITAET 473
BB. UEBERLASSUNGSENTGELT - 474
CC. ZWISCHENERGEBNIS 475
E. ZWISCHENERGEBNIS - EIGNUNG ZUR ERMOEGLICHUNG EINES
AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS 476
2. EIGNUNG ZUR ERFUELLUNG DER WETTBEWERBSZIELE IM ENERGIEWIRTSCHAFTLICHEN
ORDNUNGSRAHMEN 476
A. ALLGEMEINE FUNKTIONSZIELE EINES AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS 477 AA.
FREIHEITSFUNKTION EINES WETTBEWERBS 479
BB. VERTEILUNGSFUNKTION EINES WETTBEWERBS 479
CC. ALLOKATIONS- UND STEUERUNGSFUNKTION EINES WETTBEWERBS 480 (1.)
EFFIZIENZ- UND KUNDENORIENTIERTE AUSWAHL DES NETZBETREIBERS 480 (A.)
PROBLEM DES "NICHTPREISWETTBEWERBS" 481
(B.) PROBLEM DER RISIKOERHOEHUNG 483
(C.) PROBLEM DER MOEGLICHEN VERKLEINERUNG DER NETZGEBIETE 483 (D.)
WUERDIGUNG 484
(2.) REGELMAESSIGE WIEDERHOLUNG 485
DD. ENTDECKUNGS- UND FORTSCHRITTSFUNKTION EINES WETTBEWERBS 487 EE.
ZWISCHENERGEBNIS 489
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B. EIGNUNG ZUR ERREICHUNG ODER FOERDERUNG DER ZIELE
DES § 1 ABS. 1 ENWG 490
AA. VERSORGUNGSSICHERHEIT 490
BB. PREISGUENSTIGKEIT 491
CC. VERBRAUCHERFREUNDLICHKEIT 493
DD. UMWELTVERTRAEGLICHKEIT 495
EE. EFFIZIENZ 496
FF. ZWISCHENERGEBNIS 497
3. ERGEBNIS DER GEEIGNETHEITSPRUEFUNG 498
IV. ERFORDERLICHKEIT DER KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN REGELUNGEN 498
1. ERFORDERLICHKEIT EINES AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS IM
ENERGIEWIRTSCHAFTSRECHTLICHEN ORDNUNGSRAHMEN 499
A. EXKURS - ERFORDERLICHKEIT ZUR WETTBEWERBLICHEN AUFLOCKERUNG DER
VERSORGUNGSVERHAELTNISSE 500
B. ERFORDERLICHKEIT ZUR ERREICHUNG DER MITTELBAREN ZWECKE 503
AA. ERFORDERLICHKEIT ZUR ERREICHUNG DER ALLGEMEINEN
WETTBEWERBSFIMKTIONEN 506
(1.) FREIHEITSFUNKTION 507
(2.) VERTEILUNGSFUNKTION 508
(3.) ALLOKATIONS- UND STEUERUNGSFUNKTION 513
(4.) ENTDECKUNGS- UND FORTSCHRITTSFUNKTION EINES WETTBEWERBS 516 (5.)
ZWISCHENERGEBNIS - ERFORDERLICHKEIT ZUR ERREICHUNG DER ALLGEMEINEN
WETTBEWERBSFUNKTIONEN 519
BB. ERFORDERLICHKEIT ZUR ERREICHUNG DER ZIELE DES § 1 ABS. 1 ENWG 521
(1.) ALTERNATIVMITTEL 522
(2.) WUERDIGUNG 525
C. ZWISCHENERGEBNIS - ERFORDERLICHKEIT ZUR ERREICHUNG DER ZIELE DES § 1
ABS. 1 ENWG 527
2. ERFORDERLICHKEIT DER EINZELNEN REGELUNGEN 527
A. ERFORDERLICHKEIT DER GESETZLICHEN LAUFZEITBEGRENZUNG 528
B. ERFORDERLICHKEIT DER GESETZLICHEN NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT 532 AA.
"OB" 533
(1.) RECHTLICHE ERMOEGLICHUNG EINES PARALLELEN LEISTUNGSBAUS ALS
ALTERNATIVMITTEL 533
(2.) NETZZUGANGSRECHTE ALS ALTERNATIVMITTEL 536
(3.) ZWISCHENERGEBNIS 538
BB. "WIE" 538
(1.) REICHWEITE DER UEBERLASSUNGSPFLICHT - "NOTWENDIGE
VERTEILUNGSANLAGEN" 538
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(2.) UEBERLASSUNGSMODALITAET 538
(A.) AUSMASS DER WIRKUNG EINER BLOSSEN BESITZEINRAEUMUNGSPFLICHT 540 (AA.)
DIE PACHTLOESUNG IN DER ENTGELTREGULIERUNG 541
(BB.) DIE ERFUELLUNG DER BETREIBERPFLICHTEN DURCH EINEN
PAECHTER-NETZBETREIBER 548
(CC.) "PATCHWORK-PROBLEM" 554
(B.) AUSMASS DER WIRKUNG DER EIGENTUMSVERSCHAFFUNGSLOESUNG 555 (C.)
WUERDIGUNG DER ERFORDERLICHKEIT 556
C. ERFORDERLICHKEIT DER VERGUETUNGSREGEL 559
AA. "OB" 560
BB. "WIE" 561
(1.) KEINE "PROHIBITIVEN PREISE" - ORIENTIERUNG AN DEN KUENFTIGEN
ERTRAGSERWARTUNGEN 561
(2.) HERSTELLUNG DER FUNKTIONSZIELE DES WETTBEWERBS - § 1 ENWG 563 (3.)
INVESTITIONSSCHUTZ 566
CC. WUERDIGUNG DER ERFORDERLICHKEIT 566
3. ERGEBNIS DER ERFORDERLICHKEITSPRUEFUNG 568
V. ANGEMESSENHEIT DER KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN REGELUNGEN 569 1.
ANGEMESSENHEIT DER LAUFZEITBEGRENZUNG 569
2. ANGEMESSENHEIT DER GESETZLICHEN NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT 570 A.
UEBERLASSUNGSMODALITAETEN 570
AA. VARIANTE DER UEBEREIGNUNGSPFLICHT 570
BB. VARIANTE DER GEBRAUCHSUEBERLASSUNGSPFLICHT 573
B. VERGUETUNGSREGEL DES § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG - MASS DER GEBOTENEN
AUSGLEICHSPFLICHT 573
AA. EXKURS - DAS VERHAELTNIS VON REGULIERTER ERTRAGSERWARTUNG,
UEBERLASSUNGSPREIS UND VERFASSUNGSRECHTLICH GEBOTENEM AUSGLEICH 575 (1.)
ERTRAGSERWARTUNGEN AUS DEM NETZ IN DER BISHERIGEN REGULIERUNGSPRAXIS 575
(2.) RECHTLICHE KONSEQUENZEN FUER DEN NETZUEBERLASSUNGSPREIS 581 (A.) EINE
SICHTWEISE: MASSGEBLICHKEIT DES REGULATORISCH- KALKULATORISCHEN ERTRAGS
WERTS 581
(B.) ANDERE SICHTWEISE: MASSGEBLICHKEIT EINES VERFASSUNGSRECHTLICH
GEBOTENEN WERTERSATZES 582
(C.) BEWERTUNG DER ALTERNATIVSZENARIEN 584
(3.) FAZIT - EXKURS ENDE 591
BB. DIE VERFASSUNGSRECHTLICH GEBOTENE AUSGLEICHSHOEHE 592
(1.) DER "WAHRE" WERT DES NETZES ALS AUSGANGSWERT DER AUSGLEICHSHOEHE 593
(A.) VERKEHRSWERT 593
(B.) SUBSTANZWERT 599
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(AA.) B G H ,JCAUFERING " 599
(BB.) BERUECKSICHTIGUNG VORGENOMMENER INVESTITIONEN BEI DER NETZERRICHUNG
601
(CC.) STELLUNGNAHME 601
(C.) WUERDIGUNG - AUSGANGSWERT DER AUSGLEICHSHOEHE 603
(2.) FESTLEGUNG DER KONKRETEN AUSGLEICHSHOEHE 604
(A.) DIE VERFASSUNGSRECHTLICHEN BEMESSUNGSFAKTOREN 605
(B.) FESTLEGUNG DER KONKRETEN AUSGLEICHSHOEHE 609
(AA.) SCHUTZWUERDIGES INTERESSE DES NETZEIGENTUEMERS 609
(AAA.) VERTRAUENSSCHUTZ 609
(BBB.) VORHERIGE AMORTISATION DES WERTVERLUSTES 616
(CCC.) "UNVERDIENTE VERMOEGENSZUWAECHSE" 619
(DDD.) SOZIALBINDUNG DES EIGENTUMS AM VERSORGUNGSNETZ 621 (BB.)
SCHUTZWUERDIGES INTERESSE DER ALLGEMEINHEIT AN EINER BESCHRAENKUNG DES
AUSGLEICHS 622
(CC.) ABWAEGUNG 624
CC. ZWISCHENERGEBNIS - DIE VERFASSUNGSRECHTLICH GEBOTENE AUSGLEICHSHOEHE
627
3. ERGEBNIS - ANGEMESSENHEIT DER KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN
REGELUNGEN 628
VI. BESTIMMTHEITSGEBOT 629
VII. SACHLICHER GRUND FUER DIE DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN DEN EINZELNEN
NETZSEKTOREN 630
1. DIREKTLEITUNGEN - WEGENUTZUNGSVERTRAEGE I.S.D. § 46 ABS. 1 ENWG 630 2.
UEBERTRAGUNGS- UND FERNLEITUNGSNETZE 631
3. TELEKOMMUNIKATIONSLINIEN 633
4. WASSERVERSORGUNGSINFRASTRUKTUR - WASSERKONZESSIONSVERTRAEGE 633 5.
ERGEBNIS 636
ZUSAMMENFASSUNG - ABSCHNITT 3 637
ABSCHNITT 4: ANWENDUNG DES KONZESSIONSVERTRAGSRECHTS 639
1. KAPITEL: DIE GARANTIE DER KOMMUNALEN SELBSTVERWALTUNG UND IHR
EINFLUSS A U F DIE ANWENDUNG DES KONZESSIONSVERTRAGSRECHTS 640
I. ART. 28 ABS. 2 GG IM KONTEXT DES UNIONSRECHTS 642
2 0
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II. ART. 28 ABS. 2 GG IM KONTEXT DES GRUNDGESETZES 644
1. DIE BERECHTIGUNG ZUR RE-KOMMUNALISIERUNG DER OERTLICHEN
ENERGIEVERSORGUNG 646
2. ART. 28 ABS. 2 GG ALS LEGITIMER GELTUNGSGRUND FUER DIE
NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT DES § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG? 646
A. KEINE ERMAECHTIGUNG ZUM EINGRIFF IN PRIVATE RECHTSPOSITIONEN 647 B.
PRAKTISCHE KONKORDANZ ZWISCHEN ART. 28 ABS. 2 GG UND DER
EIGENTUMSGARANTIE 649
AA. ABSTRAKTE WERTRANGORDNUNG IM GRUNDGESETZ 649
BB. VORRANG DER SOZIALISIERUNG IM SINNE DES ART. 15 G G 650
CC. ABSTRAKTE EIGNUNG DES ART. 28 ABS. 2 GG ZUR GRUNDRECHTSBEGRENZUNG
651
DD. ABWAEGUNG IM EINZELFALL 652
C. ZWISCHENERGEBNIS 664
3. RECHTMAESSIGKEIT DER KONZESSIONSVERTRAGSRECHTLICHEN EINSCHRAENKUNG DER
KOMMUNALEN SELBSTVERWALTUNGSGARANTIE 664
A. § 46 ENWG ALS EINGRIFF IN ART. 28 ABS. 2 G G 666
B. RECHTFERTIGUNG 668
C. ZWISCHENERGEBNIS 671
III. FAZIT 671
2. KAPITEL: DAS VERFAHREN ZUR VERGABE VON STROM- UND GAS-
KONZESSIONSVERTRAEGE 673
I. RECHTSRAHMEN FUER DIE VERGABEHANDLUNG DER GEMEINDEN 674
1. ENWG 674
A. § 46 ABS. 3 ENWG - BEKANNTMACHUNGSVORGABEN 674
B. § 46 ABS. 1 ENWG - DISKRIMINIERUNGSVERBOT 676
2. PRIMAERES UNIONSRECHT 677
3. GRUNDGESETZ 678
A. ART. 28 ABS. 2 G G 678
B. ART. 14 GG 679
C. ART. 12 G G 681
D. ART. 3 ABS. 1 GG 682
4. NATIONALES WETTBEWERBSRECHT 682
A. § 1 GWB 682
B. § § 1 9 FF. GWB 683
5. ZWISCHENERGEBNIS 683
II. DAS BEKANNTMACHUNGS- UND BEWERBUNGSVERFAHREN 684
1. ZEITLICHE VERFAHRENSABFOLGE 684
A. REGULAERER ABLAUF DES KONZESSIONSVERTRAGES 684
2 1
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AA. VERFAHRENSBEGINN - AUSSCHREIBUNG 685
(1.) GRUNDSATZ - § 46 ABS. 3 SATZ 1 ENWG 685
(2.) DISKRIMINIERENDE VORVERLEGUNG DES VERFAHRENSBEGINNS 685 (3.)
ZWISCHENERGEBNIS 687
BB. MEHRSTUFIGES VERFAHREN 687
CC. ZULAESSIGE FRISTSETZUNGEN 687
(1.) EINSTIEG INS VERFAHREN - RECHTSMAESSIGKEIT DER ABWEISUNG "VERFRI
STETER" INTERESSENBEKUNDUNGEN 688
(2.) FRIST ZUR ANGEBOTSEINREICHUNG 689
(3.)ENTSCHEIDUNGSFRIST 690
B. VORZEITIGE VERTRAGSVERLAENGERUNG 691
AA. VERFAHRENSBEGINN - AUSSCHREIBUNG 692
BB. PFLICHT ZUR VERTRAGSBEENDIGUNG 693
CC. ZEITLICHE VERTRAGSSPERRE - BEWERBUNGSFRISTEN 694
C. SONSTIGE KONSTELLATIONEN 695
D. ZWISCHENERGEBNIS 696
2. BEKANNTMACHUNG DER BEVORSTEHENDEN VERGABE - VERBREITUNGSGRAD UND
BEKANNTMACHUNGSMEDIUM 696
3. OFFENZULEGENDE INFORMATIONEN WAEHREND DES VERFAHRENS 698
A. INFORMATIONSBEDARF DER BEWERBER 698
B. OFFENLEGUNGSPFLICHT DER GEMEINDE 700
AA. VERTRAGSENDE UND NETZDATEN 700
BB. ALLGEMEINE INFORMATIONSPFLICHT 702
C. OFFENLEGUNGSPFLICHT DES ETABLIERTEN NETZBETREIBERS 704
AA. UNGESCHRIEBENE NEBENPFLICHT AUS DEM KONZESSIONS VERTRAG 704 BB. § 46
ABS. 2 SATZ 4 UND 5 ENWG 707
4. VERFAHRENSFEHLERFOLGEN: WIRKSAMKEIT DER KONZESSIONSVERTRAEGE 708 A.
UNTERLASSUNG DER BEKANNTGABE VOR DEM NEUABSCHLUSS ODER DER
VERTRAGSVERLAENGERUNG 709
AA. § 46 ABS. 3 ENWG I.V.M. § 134 BGB 709
BB. RECHTSFOLGEN AUS DEM VERSTOSS GEGEN DAS UNIONSRECHT 710
CC. §§ 19 FF. GWB I.V.M. § 134 BGB 712
DD. ZWISCHENERGEBNIS 713
B. UNTERSCHREITUNG DER ZWEI-JAHRES-FRIST 714
C. UNZULAESSIGE BEWERBUNGSFRISTEN - BEWERBERABWEISUNGEN 715 D. SONSTIGE
VERFAHRENSFEHLER 715
III. DIE AUSWAHL DER BEWERBER 716
1. VORGABEN AN DIE AUSWAHLENTSCHEIDUNG - ZULAESSIGE GESTALTUNG DES
AUSWAHLVERFAHRENS 717
A. GEMEINDEORDNUNGEN 717
B. § 46 ABS. 2 UND 3 ENWG 717
C. WETTBEWERBSVERFAHREN ALS LEGITIMER GELTUNGSGRUND FUER DIE GESETZLICHE
NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT - ART. 14 GG 720
2 2
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D. GRUNDRECHTLICHER KONKURRENTENSCHUTZ 721
E. § 20 ABS. 1 GWB 722
AA. WETTBEWERBSERGEBNISSE ALS SACHLICHE GRUENDE FUER EINE
UNGLEICHBEHANDLUNG 722
BB. KEINE AUSNAHME FUER KOMMUNALE UNTERNEHMEN 723
F. UNIONSRECHT 726
G. ZWISCHENERGEBNIS - GESTALTUNG DES AUSWAHLVERFAHRENS 728
2. DIE FESTLEGUNG DER AUSWAHLKRITERIEN 730
A. UNZULAESSIGE AUSWAHLKRITERIEN 732
AA. UNZULAESSIGE VERTRAGSDAUER 732
(1.) § 46 ABS. 2 SATZ 1 ENWG 732
(2.) BEFRISTUNGSVORGABEN AUS DEM GWB 732
(3.) BEFRISTUNGSVORGABEN AUS DEM UNIONSRECHT 733
BB. NACH DER KAV VERBOTENE LEISTUNGEN 733
(1.) BEGRENZUNG DER KONZESSIONSABGABENHOEHE 734
(2.) NEBENLEISTUNGSVERBOT DES § 3 KAV 734
(A.) ZULAESSIGE GEGENLEISTUNGEN DES VERTRAGSPARTNERS - § 3 ABS. 1 KAV 734
(B.) UNZULAESSIGE GEGENLEISTUNGEN DES VERTRAGSPARTNERS - § 3 ABS. 2 KAV
735
(AA.) § 3 ABS. 2 NR. 1 KAV 736
(BB.) § 3 ABS. 2 NR. 2 KAV 738
(3.) RECHTSFOLGEN 738
(A.) § 6 ABS. 2 KAV I.V.M. §§ 65, 69 ENWG 738
(B.) NICHTIGKEIT DER GESCHLOSSENEN KONZESSIONSVERTRAEGE GEMAESS § 134 BGB
I.V.M. KAV? 739
(C.) WETTBEWERBSRECHTLICHE UNTERLASSUNGSANSPRUECHE GEGEN DIE MITBEWERBER
- §§ 8, 3, 4 NR. 11 U W G I.V.M. § 3 ABS. 2 KAV 740 (D.)
KARTELLRECHTLICHE RECHTSFOLGEN 741
(E.) § 46 ABS. 1 ENWG 743
(4.) ZWISCHENERGEBNIS - UNZULAESSIGE LEISTUNGEN NACH DER KAV 744 CC.
RE-KOMMUNALISIERUNG ALS AUSWAHLKRITERIUM 744
DD. KOMMUNALE UNTERNEHMENSBETEILIGUNG ALS AUSWAHLKRITERIUM 746 (1.)
KONZESSIONSABGABENRECHTLICHE BEURTEILUNG VON BETEILIGUNGSMODELLEN - § 3
ABS. 2 NR. 1 KAV 747
(2.) UNTERNEHMENSBETEILIGUNGEN ALS AUSWAHLKRITERIEN 750
(3.) ZWISCHENERGEBNIS 752
EE. KUENFTIGE ERHEBUNG VON NETZNUTZUNGSENTGELTEN ALS AUSWAHLKRITERIUM 752
FF. EINWIRKUNG A U F DIE KUENFTIGE VERTRIEBSTAETIGKEIT DER BIETER 754 GG.
SONSTIGE BEVORZUGUNG EINZELNER BIETER 755
(1.) "BEKANNT UND BEWAEHRT" ALS AUSWAHLKRITERIUM 755
(2.) "NETZBETREIBERWECHSEL" ALS AUSWAHLKRITERIUM 758
2 3
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(3.) "UNTERNEHMENSSITZ IM INLAND" UND "ORTSANSAESSIGKEIT" ALS
AUSWAHLKRITERIUM 758
(4.) ZWISCHENERGEBNIS 758
HH. SONSTIGE UNSACHLICHE FORDERUNGEN 759
II. ZUSAMMENFASSUNG DER UNZULAESSIGEN KRITERIEN 760
B. ZULAESSIGE AUSWAHLKRITERIEN 761
3. DIE AUSWAHLENTSCHEIDUNG 763
A. IDEALFALL 763
B. BEWERBERGLEICHSTAND - LOSVERFAHREN 763
4. DIE BEGRUENDUNGSPFLICHT DER GEMEINDE 765
IV. MITWIRKUNGSVERBOT EINZELNER GEMEINDEVERTRETER 767
V. RECHTSSCHUTZ 769
1. RECHTSWEG 769
2. RECHTSSCHUTZ "VOR" ABSCHLUSS DES KONZESSIONSVERTRAGES 770
3. RECHTSSCHUTZ "NACH" ABSCHLUSS DES KONZESSIONSVERTRAGES 773
VI. AUFSICHTSRECHTLICHE SANKTIONEN - BEHOERDENZUSTAENDIGKEIT 774
VII. FAZIT 775
3. KAPITEL: DIE UEBERLASSUNG DES NETZES 777
I. DER GESETZLICHE ANLAGENTRANSFER NACH § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 777
1. DIE ENTSTEHUNG DER GESETZLICHEN UEBERLASSUNGSPFLICHT 778
A. ERSTE BEDINGUNG: ABSCHLUSS EINES WIRKSAMEN NEUEN KONZESSIONSVERTRAGES
778
AA. EINHALTUNG DER BEKANNTMACHUNGSPFLICHTEN NACH § 46 ABS. 3 ENWG 778
BB. KEINE ENTSTEHUNG DER UEBERLASSUNGSPFLICHT WEGEN UNTERBLIEBENER
VERFAHRENSRUEGE . 779
B. ZWEITE BEDINGUNG: VORHERIGE DURCHFUEHRUNG EINES DISKRIMINIERUNGSFREIEN
AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS 781
AA. VORGABE DES § 46 ABS. 1 ENWG 781
BB. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG DES § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 781 C.
ERGEBNIS 783
2. DIE HAUPTPFLICHT AUS § 46 ABS. 2 SATZ 2 UND 3 ENWG 784
A. DER UEBERLASSUNGSPFLICHTIGE - " BISHER NUTZUNGSBERECHTIGTE " 784
2 4
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B. DIE GESETZLICHE UEBERLASSUNGSMODALITAET 785
AA. ENWG 2011 785
BB. ENWG 1998 UND ENWG 2005 785
(1.) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 787
(2.) HISTORISCHE AUSLEGUNG 792
(3.) GESETZESSYSTEMATIK DES ENWG 797
(4.) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 801
(5.) VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG 804
(6.) ZWISCHENERGEBNIS 808
C. DER GESETZLICHE UMFANG DER UEBERLASSUNGSPFLICHT - "NOTWENDIGEN
VERTEILUNGSANLAGEN " 809
AA. VERTEILUNGSANLAGEN 809
BB. "NOTWENDIGE" VERTEILUNGSANLAGEN 810
(1.) BEISPIELE FUER NOTWENDIGE VERTEILUNGSANLAGEN 813
(2.) NICHT-NOTWENDIGE VERTEILUNGSANLAGEN 814
CC. MULTIFUNKTIONALE VERTEILUNGSANLAGEN 815
(1.) RECHTSLAGE VOR 1998 815
(2.) § 13 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 1998 816
(3.) § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 817
(A.) E.A.: KEINE UEBERLASSUNGSPFLICHT 817
(B.) A.A.: UEBERLASSUNG SOWEIT NUTZUNGSSCHWERPUNKT FUER DIE OERTLICHE
VERTEILUNG 820
(C.) BUNDESKARTELLAMT/BUNDESNETZAGENTUR 821
(D.) LG HANNOVER 822
(4.) STELLUNGNAHME 823
(A.) VORUEBERLEGUNGEN 824
(AA.) VARIANTEN UND FOLGEN DER TECHNISCHEN TRENNUNG 824
(BB.) UEBERLASSUNGSUMFANG ALS ZUORDNUNGSPROBLEM BEI MULTIFUNKTIONALEN
ANLAGEN 825
(B.) GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 826
(C.) HISTORISCHE AUSLEGUNG 827
(D.) GESETZESSYSTEMATIK DES ENWG 828
(E.) TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 831
(AA.) ALLGEMEINE GRUNDSAETZE FUER DEN UMFANG DER NETZUEBERLASSUNG 831
(BB.) DER ZWECKKONFORME ZUORDNUNGSMASSSTAB 842
(CC.) ZWISCHENERGEBNIS - TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 851
(F.) SYSTEMATISCHE INTERPRETATION 851
(AA.) EUROPARECHTSKONFORME AUSLEGUNG 852
(BB.) VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG 853
(5.) ZWISCHENERGEBNIS 854
2 5
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3. DIE GESETZLICHE GEGENLEISTUNG
- "WIRTSCHAFTLICH ANGEMESSENE VERGUETUNG" 855
A. GRAMMATISCHE AUSLEGUNG 856
B. HISTORISCHE AUSLEGUNG 857
AA. ZULAESSIGE "VERTRAGLICHE" NETZKAUFPREISE VOR 1998 857
(1.) PREISRECHT DER KAV 857
(2.) KARTELLRECHTLICHE KAUFPREISBEGRENZUNG 860
(3.) DER ERTRAGSSITUATION UNTER DER GELTUNG DER BTOELT/BTOGAS 861 (4.)
ZWISCHENERGEBNIS 862
BB. GESETZLICHE NETZKAUFPREISE 863
(1.) § 13 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 1998 863
(2.) § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 2005 866
(3.) § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 2011 867
CC. ZWISCHENERGEBNIS 869
C. GESETZESSYSTEMATIK DES ENWG 869
D. TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 869
AA. 1. PRAEMISSE: § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG ALS GESETZLICHES
SCHULDVERHAELTNIS 870
BB. 2. PRAEMISSE: ERMOEGLICHUNG DER WETTBEWERBSTEILNAHME FUER ANDERE EVU
871
(1.) VERHINDERUNG "PROHIBITIVER PREISE" 872
(A.) DAS INTERESSE DES NETZERWERBERS AN EINER ARMORTISIERBARKEIT DES
NETZKAUFPREISES 872
(B.) DER ERTRAGSWERT DES NETZES ALS GRENZPREIS DES BEWERBER 872 (C.) DIE
ERMITTLUNG DES "MASSGEBLICHEN" ERTRAGSWERTES 874
(AA.) BESCHRAENKUNG A U F DIE ERTRAGSMOEGLICHKEITEN BEIM NETZBETRIEB 874
(BB.) MASSSTAB BEI DER ERTRAGSWERTBESTIMMUNG 875
(2.) STELLUNGNAHME 882
CC. 3. PRAEMISSE: FUNKTIONSLOGIK DER NORM 883
DD. 4. PRAEMISSE: GEWAEHRLEISTUNG DER FUNKTIONSZIELE DES INTENDIERTEN
AUSSCHREIBUNGSWETTBEWERBS - § 1 ENWG 885
(1.) KEINE ZWECKKONFORMITAET BEI EINER EINPREISUNG DER ERTRAGSAUSSICHTEN
887
(2.) DER ZWECKKONFORME NETZKAUFPREIS 891
EE. ZWISCHENERGEBNIS - TELEOLOGISCHE AUSLEGUNG 894
E. VERFASSUNGSKONFORME AUSLEGUNG 895
AA. ERSTER EINWAND - DER SUBSTANZ- BZW. SACHZEITWERT ALS
VERFASSUNGSRECHTLICHER GEBOTENER AUSGLEICH 895
BB. ZWEITER EINWAND - REDUZIERUNG DER ORDNUNGSPOLITISCHEN BEDEUTUNG DES
WETTBEWERBSANSATZES 896
CC. DRITTER EINWAND - BERUECKSICHTUNG DER STROMNEV/GASNEV ALS VERSTOSS
GEGEN ART. 80 G G 896
2 6
IMAGE 19
DD. VIERTER EINWAND - KEINE UNVERHAELTNISMAESSIGE BESCHRAENKUNG DER
WIRTSCHAFTLICHEN VERWERTUNG DES NETZEIGENTUMS 898
EE. FUENFTER EINWAND - VORHERIGES DISKRIMINIERUNGSFREIES WETTBEWERBS
VERFAHREN ALS GRUNDBEDINGUNG 899
F. ZWISCHENERGEBNIS - DER GESETZLICHE UEBERLASSUNGSPREIS 900
4. DIE PFLICHT DES NEU-KONZESSIONAERS ZUR NETZUEBERNAHME 900
A. DER NETZUEBERGANG NACH § 46 ABS. 2 SATZ 2 UND 3ENWG ALS GEGENSEITIG
VERPFLICHTENDES KONZEPT 901
B. PFLICHT ZUR UEBERNAHME ALLER "NOTWENDIGEN" ANLAGEN? 903
C. ZWISCHENERGEBNIS 906
5. DIE QUALITAET DES UEBERLASSUNGS- UND DES UEBERNAHMEANSPRUCHES 907
6. FAELLIGKEIT DES NETZUEBERLASSUNGS- UND DES GEGENLEISTUNGSANSPRUCHS 909
7. NEBENPFLICHTEN DES "BISHER NUTZUNGSBERECHTIGTEN" AUS § 46 ABS. 2 SATZ
2 ENWG 910
A. AUSKUNFTSPFLICHTEN GEGENUEBER DEM NETZERWERBER 910
AA. FAELLIGKEIT DES AUSKUNFTSANSPRUCHES 912
BB. DURCHSETZUNG IM EINSTWEILIGEN RECHTSSCHUTZ 914
CC. ZWISCHENERGEBNIS 916
B. MITWIRKUNG AN DER SACHGERECHTEN AUFTEILUNG DER ERLOESOBERGRENZE - § 26
ABS. 2 AREGV 916
AA. PFLICHT ZUR MITWIRKUNG AN DER ANTEILIGEN UEBERTRAGUNG DER
ERLOESOBERGRENZE 918
BB. AUFTEILUNGSMASSSTAB BEI DER NETZUEBERNAHME NACH § 46 ABS. 2 ENWG 919
CC. ZWISCHENERGEBNIS 920
C. FAZIT 920
8. DURCHSETZBARKEIT DER ANSPRUECHE - VERWEIGERUNGSRECHTE DES
UEBERLASSUNGSPFLICHTIGEN 921
A. KEINE ENTSTEHUNG DES GESETZLICHEN SCHULDVERHAELTNIS OHNE
DISKRIMINIERUNGSFREIES AUSWAHLVERFAHREN 921
B. VERWEIGERUNG DER NETZUEBERTRAGUNG (GESETZLICHE HAUPTPFLICHT) 921 AA.
E.A.: § 320 BGB ANALOG 922
BB. A.A.: EINSCHRAENKUNG DURCH § 46 ABS. 2 SATZ 1 ENWG UND § 242 BGB 922
CC. BUNDESKARTELLAMT/BUNDESNETZAGENTUR 923
DD. STELLUNGNAHME 924
(1.) EINREDE GEGEN DEN GESETZLICHEN EIGENTUMSVERSCHAFFUNGSANSPRUCH 924
2 7
IMAGE 20
(2.) KEINE EINREDE GEGEN EINEN ANSPRUCH AUF BESITZUEBERTRAGUNG 930
EE. ZWISCHENERGEBNIS 931
C. VERWEIGERUNG DER DATENAUSKUNFT UND AUFTEILUNG DER ERLOESOBERGRENZEN
(NEBENPFLICHTEN) 931
D. ZWISCHENERGEBNIS 932
9. WESENTLICHE ERGEBNISSE: DIE GESETZLICHE NETZUEBERLASSUNGSPFLICHT 932
II. DER VERTRAGLICHE NETZUEBERGANG NACH DEN ENDSCHAFTSKLAUSELN DER
KONZESSIONSVERTRAEGE 934
1. DIE ENDSCHAFTSKLAUSELN UND IHR VERHAELTNIS ZU § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG
936
A. § 13 ENWG 1998 UND § 46 ENWG 2005 936
B. § 46 ENWG 2011 940
2. WIRKSAMKEIT VON ENDSCHAFTSKLAUSELN 940
A. VERTRAGLICHE UEBERLASSUNGSMODALITAETEN 941
AA. UEBEREIGNUNGSKLAUSELN 941
BB. GEBRAUCHSUEBERLASSUNGSKLAUSELN 941
B. VERTRAGLICHE UEBERLASSUNGSPREISE - SACHZEITWERTKLAUSELN 943
AA. VEREINBARKEIT MIT § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 943
BB. VEREINBARKEIT MIT § 1 G W B - FORTGELTUNG DER
"KAUFERING"-GRUNDSAETZE? 946
(1.) EINWAND DES FUNKTIONSVERLUSTES DES WETTBEWERBSANSATZES 947 (2.)
KEINE KARTELLRECHTSWIDRIGE BINDUNGSWIRKUNG VON KAULPREISVEREINBARUNGEN
948
(3.) ZWISCHENERGEBNIS 951
CC. VEREINBARKEIT MIT § 46 ABS. 2 SATZ 1 ENWG 952
DD. VEREINBARKEIT MIT § 1 ENWG 953
EE. VEREINBARKEIT MIT DEN REGELUNGEN DER STROM/GASNEV 953
FF. VEREINBARKEIT MIT § 3 ABS. 2 NR. 2 KAV 954
(1.) § 3 ABS. 2 NR. 2 KAV ALS UNTERGRENZE (MINDESTPREIS) 954
(2.) § 3 ABS. 2 NR. 2 KAV ALS OBERGRENZE? 956
GG. VEREINBARKEIT MIT DEN GEMEINDEORDNUNGEN 963
EE. VERTRAGSANPASSUNG NACH § 313 BGB 964
C. ZWISCHENERGEBNIS - WIRKSAMKEIT VON ENDSCHAFTSKLAUSELN 967 3.
KONSEQUENZEN AUS DER MEHRHEIT DER SCHULDVERHAELTNISSE 968
A. ABTRETUNGSFALL 969
B. KONFLIKTFALL - GLAEUBIGERMEHRHEIT 971
AA. § 428 BGB 972
BB. § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG ALS ZWINGENDER ANSPRUCH DES
NEU-KONZESSIONAERS 972
CC. STELLUNGNAHME 973
DD. ZWISCHENERGEBNIS 978
C. SINNHAFTIGKEIT VON KUENFTIGEN ENDSCHAFTSVEREINBARUNGEN 979
2 8
IMAGE 21
III. DER NETZHERAUSGABEANSPRUCH AUS §§ 552, 997 ABS. 2 BGB ANALOG 980
1. KEINE RECHTSANALOGIE NEBEN § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 980
2. KEINE INHALTLICHE ENTSPRECHUNG MIT § 46 ABS. 2 SATZ 2 ENWG 983 3.
ERGEBNIS 984
IV. FAZIT - DIE UEBERTRAGUNG DES NETZES 984
WESENTLICHE ERGEBNISSE DER ARBEIT 986
ANHANG I: KOMMUNALE UNTERNEHMENSBETEILIGUNGEN 992
ANHANG II: BEKANNTMACHUNGSBEISPIELE 1000
LITERATURVERZEICHNIS 1007
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