Die straflose Vorteilsannahme: zu den Grenzen der Strafwürdigkeit in § 331 StGB - mit vergleichender Darstellung der entsprechenden Normen in Österreich und der Schweiz
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|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Heidelberg ; München ; Landsberg [u.a.]
Müller
2012
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| Series: | Schriften zum Wirtschaftsstrafrecht
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
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INHALTSVERZEICHNI S
VORWORT VII
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XXI
TEIL 1 EINLEITUNG
TEIL 2
BESTANDSAUFNAHME - DER TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME
A. DIE NEUERE GESETZGEBUNGSGESCHICHTE DER TATBESTAENDE DER VORTEILS
ANNAHME UND VORTEILSGEWAEHRUNG 4
I. DIE VORTEILSANNAHME BIS ZUM JAHR 1974 4
II. DAS EINFUEHRUNGSGESETZ ZUM STRAFGESETZBUCH VON 1974 UND DIE DURCH
DIESES GESETZ HERVORGERUFENEN AENDERUNGEN AN § 331 STGB 5
III. DAS GESETZ ZUR BEKAEMPFUNG DER KORRUPTION VON 1997 6
1. DIE AENDERUNGEN DURCH DAS GESETZ ZUR BEKAEMPFUNG DER KORRUP TION,
INSBESONDERE DIE LOCKERUNG DER UNRECHTSVEREINBARUNG . . . . 6 2. DIE
GRUENDE DES GESETZGEBERS FUER DIE LOCKERUNG DER UNRECHTSVER EINBARUNG,
INSBESONDERE DIE ERFASSUNG DER ZUWENDUNGEN ZUM
ANFUTTERN UND ZUR KLIMAPFLEGE 8
IV. EXKURS: DER GESETZESENTWURF DES BUNDESRATES VON 1995 MIT DEM ZIEL
DER AUSWEITUNG DER STRAFBARKEIT DURCH ERHEBLICHE LOCKERUNG DER UN
RECHTSVEREINBARUNG 10
1. DIE SYSTEMATIK UND BEGRUENDUNG DES GESETZESENTWURFS 10
2. KRITIK AN DEM GESETZESENTWURF, INSBESONDERE AN DEM WEGFALL DER
UNRECHTSVEREINBARUNG 12
V. DIE ENTWICKLUNG DES TATBESTANDES DER VORTEILSGEWAEHRUNG VON 1974 BIS
HEUTE (2012) 12
1. DIE ENTWICKLUNG DER VORTEILSGEWAEHRUNG BIS ZUM KORRBEKG VON 1997 13
2. DIE WEITERE ANGLEICHUNG DER VORTEILSGEWAEHRUNG AN DEN TATBE STAND DER
VORTEILSANNAHME DURCH DAS KORRBEKG 14
VI. MOEGLICHE AENDERUNGEN DER KORRUPTIONSTATBESTAENDE DURCH EUROPAEISCHE UND
INTERNATIONALE UEBEREINKOMMEN IN DER NAEHEREN ZUKUNFT 15
VE. ZUSAMMENFASSUNG 16
IX
HTTP://D-NB.INFO/1022527800
IMAGE 2
INHALTSVERZEICHNIS
B. DAS DURCH DEN TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME GESCHUETZTE RECHTSGUT 17
I. DIE UNENTGELTLICHKEIT DER AMTSFUEHRUNG? 17
II. DIE REINHALTUNG DER AMTSAUSUEBUNG? 18
III. DIE UNVERFAELSCHTHEIT DES STAATSWILLENS? 18
IV. DAS VERTRAUEN DER BEVOELKERUNG IN EINE SACHLICH UND NEUTRAL ENTSCHEI
DENDE VERWALTUNG ALS PRIMAERES RECHTSGUT DES § 331 STGB 19
V. KRITIK AM RECHTSGUT VERTRAUEN DER BEVOELKERUNG IN EINE SACHLICH UND
NEUTRAL ENTSCHEIDENDE VERWALTUNG - DAS VERTRAUEN IN ETWAS ALS KEIN
VOM STRAFRECHT ZU SCHUETZENDES RECHTSGUT 22
VI. GEGENKRITIK: NUR DAS RECHTSGUT VERTRAUEN DER BEVOELKERUNG IN EINE
SACHLICH UND NEUTRAL ENTSCHEIDENDE VERWALTUNG RECHTFERTIGT DIE STRAF
BARKEIT DER VORTEILSANNAHME 23
VII. ZUSAMMENFASSUNG UND KONSEQUENZ FUER DIE WEITERE UNTERSUCHUNG . . 26
C. DER TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME 26
I. DER OBJEKTIVE TATBESTAND 26
1. DAS TATSUBJEKT 26
A) AMTSTRAEGER 27
AA) DER AMTSTRAEGER NACH DEUTSCHEM RECHT 27
BB) AUSLAENDISCHE AMTSTRAEGER 28
B) DER FUER DEN OEFFENTLICHEN DIENST BESONDERS VERPFLICHTETE 29
2. DER VORTEIL 29
A) MATERIELLE VORTEILE 3 0
B) IMMATERIELLE VORTEILE 3 0
C) DRITTVORTEILE 31
D) ZUSAMMENFASSUNG 33
3. DIE TATHANDLUNGEN 33
A) DAS FORDERN EINES VORTEILS 33
B) DAS SICHVERSPRECHENLASSEN EINES VORTEILS 34
C) DIE ANNAHME EINES VORTEILS 3 4
4. DAS TATBESTANDSMERKMAL FUER DIE DIENSTAUSUEBUNG UND DIE TATBE
STANDLICHE ERFASSUNG VON ZUWENDUNGEN ZUR KLIMAPFLEGE 34
A) DAS TATBESTANDSMERKMAL FUER DIE DIENSTAUSUEBUNG 34
B) ERFASST § 331 ABS. 1 STGB TATSAECHLICH VORTEILE ZUR KLIMA PFLEGE ?
36
II. DER SUBJEKTIVE TATBESTAND 4 0
III. DIE GENEHMIGUNG NACH § 331 ABS. 3 UND § 333 ABS. 3 STGB 4 1
1. DIE VORHERIGE GENEHMIGUNG ALS TATBESTANDSAUSSCHLIESSUNGS GRUND 41
2. DIE MUTMASSLICHE GENEHMIGUNG BEI GENEHMIGUNGSFAEHIGEN VOR TEILEN 4 3
X
IMAGE 3
INHALTSVERZEICHNIS
A) DIE VORAUSSETZUNGEN DER MUTMASSLICHEN GENEHMIGUNG NACH DER
HERRSCHENDEN MEINUNG 4 3
B) DIE VERZICHTBARKEIT DES KONSTRUKTS DER MUTMASSLICHEN GENEH MIGUNG 4 4
3. DIE NACHTRAEGLICHE GENEHMIGUNG 4 4
A) DIE NACHTRAEGLICHE GENEHMIGUNG ALS RECHTFERTIGUNGS- ODER
STRAFAUFHEBUNGSGRUND? 4 4
B) DIE ABSCHAFFUNG DER MOEGLICHKEIT DER NACHTRAEGLICHEN GENEH MIGUNG 4 5
4. DIE GENEHMIGUNG IM RAHMEN DES § 333 STGB 4 5
A) DIE ABHAENGIGKEIT VOM HANDELN DES VORTEILSEMPFAENGERS . . . . 4 5 B)
DIE VORTEILSGEWAEHRUNG UNTER GENEHMIGUNGSVORBEHALT ALS (DE LEGE FERENDA
KODIFIZIERTER) TATBESTANDSAUSSCHLIESSUNGSGRUND . . 4 6 IV. DIE
RECHTSWIDRIGE UND SCHULDHAFTE VERWIRKLICHUNG DES
TATBESTANDES 4 8
TEIL 3
DIE RESTRIKTION DES TATBESTANDES DER VORTEILSANNAHME
A. DIE VORTEILSANNAHME UND DAS ULTIMA-RATIO-PRINZIP 4 9
I. GRUNDSAETZLICHE UEBERLEGUNGEN ZUM ULTIMA-RATIO-PRINZIP 4 9
II. DIE AUSWIRKUNGEN DES ULTIMA-RATIO-PRINZIPS AUF DIE VORTEILSANNAHME
51
III. DIE UEBERKRIMINALISIERUNG VON HANDLUNGEN DURCH DEN TATBESTAND . . .
52 1. DIE VORTEILE EINER UEBERKRIMINALISIERUNG FUER DEN GESETZGEBER . . .
52 2. DIE FOLGE DER UEBERKRIMINALISIERUNG VON VERHALTENSWEISEN - DER
VERAENGSTIGTE BUERGER 53
IV. DIE ERFASSUNG NICHT AUSREICHEND SOZIALSCHAEDLICHER HANDLUNGEN DURCH §
331 ABS. 1 STGB IM KONFLIKT MIT DEM ULTIMA-RATIO-PRINZIP 54
B. DIE RESTRIKTIONEN DES TATBESTANDES IM RAHMEN DES VORTEILS BEGRIFFS
55
I. VORGESCHLAGENE RESTRIKTIONSMOEGLICHKEITEN IM RAHMEN DES VORTEILS
BEGRIFFS 55
II. KRITISCHE BEWERTUNG DER RESTRIKTIONSMOEGLICHKEIT IM RAHMEN DES
VORTEILSBEGRIFFS 57
1. KRITIK AN DER ANSICHT, DIE GERINGWERTIGKEIT DER ZUWENDUNG LASSE DAS
TATBESTANDSMERKMAL VORTEIL OBJEKTIV ENTFALLEN 57
A) DER WERT DES VORTEILS ENTSCHEIDET NICHT UEBER DIE TATBESTANDLI CHE
QUALIFIZIERUNG EINER ZUWENDUNG ALS VORTEIL 57
B) UNTRAGBARE ERGEBNISSE IM HINBLICK AUF DIE §§ 332, 334 STGB 59
XI
IMAGE 4
INHALTSVERZEICHNIS
2. KRITIK AN DER ANSICHT, DASS GERINGWERTIGE VORTEILE DIE UNRECHTS
VEREINBARUNG ENTFALLEN LASSEN 59
A) BLOSSE VERLAGERUNG DER PROBLEMATIK IN DEN BEREICH DER SOZIALADAEQUANZ
59
B) BESTEHEN EINER GEFAHR FUER DAS RECHTSGUT DES § 331 STGB AUCH BEI
GERINGWERTIGEN VORTEILEN 61
C) BENACHTEILIGUNG VON PERSONEN MIT HOEHEREM GESELLSCHAFTLICHEN STATUS 62
D) UNTRAGBARE ERGEBNISSE IM HINBLICK AUF DIE §§ 332, 334 STGB 63
3. ERGEBNIS 63
C. DIE RESTRIKTIONEN DES TATBESTANDES DURCH DIE SOZIALADAEQUANZ IM RAHMEN
DER UNRECHTSVEREINBARUNG 65
I. DIE DOGMATISCHE EINORDNUNG DER SOZIALADAEQUANZ DURCH DIE LITERATUR 6 6
1. DIE LEHRE VON DER SOZIALADAEQUANZ NACH WELZEL 6 6
2. DIE SOZIALADAEQUANZ ALS EIGENSTAENDIGES MERKMAL DES UNRECHTSTAT
BESTANDES ODER ALS AUSFLUSS EINER AM RECHTSGUT AUSGERICHTETEN AUSLEGUNG?
67
A) DIE ANSICHT VON ESER 67
B) DIE ANSICHT VON ROXIN 67
C) EIGENE ANSICHT: DIE SOZIALADAEQUANZ DES VERHALTENS BESTIMMT SICH NACH
DEM ZU SCHUETZENDEN RECHTSGUT DES TATBESTANDES . . 6 8 IL DIE
SOZIALADAEQUANZ IM HINBLICK AUF § 331 STGB IN LITERATUR UND
RECHTSPRECHUNG 7 0
1. DIE SOZIALADAEQUANZ ALS WEGBEREITERIN FUER EIN CASE LAW IM RAH MEN
DER VORTEILSANNAHME? 7 0
2. DIE ALLGEMEINE BESCHREIBUNG DES BEGRIFFS DER SOZIALADAEQUANZ . . 71 3.
DAS PROBLEM DER ALLGEMEINGUELTIGKEIT VON SOZIALADAEQUATEN VERHAL
TENSWEISEN 72
A) EINZELFALLGERECHTIGKEIT CONTRA RECHTSSICHERHEIT? 72
B) DAS PROBLEM DER EINZELFALLBEWERTUNG UNTER BESONDERER BE
RUECKSICHTIGUNG DER BRANCHENUEBLICHKEIT VON ZUWENDUNGEN . 73 4.
ABLEHNUNG DES MERKMALS DER SOZIALADAEQUANZ DURCH STIMMEN DER LITERATUR 75
III. STELLUNGNAHME ZUM KRITERIUM DER SOZIALADAEQUANZ 7 6
1. DIE GEFAHR DER EINORDNUNG EINES VERHALTENS ALS STRAFBAR ODER STRAFLOS
AUFGRUND EINES RECHTSGEFUEHLS 7 6
2. DIE BERUFUNG AUF DIE SOZIALADAEQUANZ IN DER RECHTSPRECHUNG ALS FOLGE
EINER SCHLECHTEN TATBESTANDSFORMULIERUNG 79
XII
IMAGE 5
INHALTSVERZEICHNIS
TEIL 4
DIE VEREINBARKEIT DES TATBESTANDES DER VORTEILSANNAHME MIT DEM
BESTIMMTHEITSGEBOT
A. DAS BESTIMMTHEITSGEBOT (LEX CERTA) 81
I. DIE VERWENDUNG VON GENERALKLAUSELN UND UNBESTIMMTEN RECHTSBE GRIFFEN
DURCH DEN GESETZGEBER UND DIE BEWERTUNG DURCH DAS BVERFG 82
1. PROBLEMAUFRISS: DIE VERWENDUNG VON GENERALKLAUSELN UND UNBE STIMMTEN
RECHTSBEGRIFFEN 82
2. VOM BVERFG AUFGRUND DES VERSTOSSES GEGEN ART. 103 ABS. 2 G G FUER
NICHTIG ERKLAERTE STRAFRECHTLICHE TATBESTAENDE 83
3. DIE KRITERIEN DES BVERFG FUER DIE ANNAHME VON AUSREICHEND BE STIMMTEN
STRAFTATBESTAENDEN 84
4. KRITISCHE ANMERKUNG ZUM HISTORISCHEN KRITERIUM DES BVERFG . . 86 II.
DIE OPTIMIERUNGSPFLICHT DES GESETZGEBERS IM HINBLICK AUF DIE BE
STIMMTHEIT VON STRAFTATBESTAENDEN 88
HI. UNBESTIMMTHEIT DURCH AUSLEGUNG DER TATBESTANDSMERKMALE TROTZ BE
STIMMTHEIT DES TATBESTANDES 89
B. STEIGEN DIE BESTIMMTHEITSANFORDERUNGEN A N EINEN STRAFTATBESTAND
PROPORTIONAL ZU DESSEN STRAFANDROHUNG? 9 0
I. DER GEDANKLICHE HINTERGRUND ZUR ANSICHT DES BVERFG - DAS VERHAELT
NISMAESSIGKEITSARGUMENT 9 0
II. DER ERHOEHTE RISIKOBEREICH BEI TATBESTAENDEN MIT NIEDRIGER SANK
TIONSDROHUNG 91
III. FOLGERUNGEN FUER DIE KRITERIEN DES BVERFG ZUR BEWERTUNG DER BE
STIMMTHEIT VON TATBESTAENDEN 93
C. DIE SOZIALADAEQUANZ ALS STRAFBARKEITSBEGRENZENDES MERKMAL IM KONFLIKT
MIT DEM BESTIMMTHEITSGEBOT 95
I. DIE UNRECHTS VEREINBARUNG ALS DAS UNBESTIMMTE MERKMAL DES § 331 ABS.
1 STGB? 96
II. DIE FEHLENDE ERKENNBARKEIT DES STRAFBARKEITSRISIKOS BEI UNKLAREN
KRI TERIEN FUER EINE TATBESTANDSRESTRIKTION FUER BUERGER UND STRAFVERFOL
GUNGSORGANE 97
1. KEINE SICHERE EINSCHAETZUNGSMOEGLICHKEIT FUER DEN BUERGER HINSICHT LICH
DER STRAFRECHTLICHEN RELEVANZ SEINES VERHALTENS 97
2. KEINE SICHERE EINSCHAETZUNGSMOEGLICHKEIT FUER DIE STRAFVERFOLGUNGS
BEHOERDEN UND DARAUS RESULTIERENDE GEFAHR DER VERFOLGUNG UN SCHULDIGER
- DER ENBW-FALL 98
XIII
IMAGE 6
INHALTSVERZEICHNIS
III. DIE VERLETZUNG DES BESTIMMTHEITSGRUNDSATZES DURCH DAS KRITERIUM DER
SOZIALADAEQUANZ UND DURCH DAS FEHLEN NICHT ABSCHLIESSENDER KRITE RIEN FUER
DEREN ANNAHME BZW. VERNEINUNG 101
IV. KEINE GERINGEREN BESTIMMTHEITSANFORDERUNGEN AUFGRUND DES TATBE
STANDSBESCHRAENKENDEN CHARAKTERS DER SOZIALADAEQUANZ 105
1. SOZIALADAEQUANZ VERGLEICHBAR MIT DER VERWERFLICHKEITSKLAUSEL? . . 105
2. DIE SOZIAL(IN)ADAEQUANZ ALS STRAFBARKEITSBEGRUENDENDES MERKMAL 107
V. DIE GENEHMIGUNGSMOEGLICHKEIT DES § 331 ABS. 3 STGB IM KONFLIKT MIT DEM
BESTIMMTHEITSGEBOT 108
1. GERINGERE ERKENNBARKEIT EINER MOEGLICHEN STRAFBARKEIT DURCH DIE
MUTMASSLICHE UND NACHTRAEGLICHE GENEHMIGUNG 108
2. PROBLEME HINSICHTLICH DER TATSACHE, DASS DIE BESTIMMUNG DER
STRAFBARKEIT AUFGABE DES GESETZGEBERS IST 109
VI. DIE §§ 332, 334 STGB ALS BEISPIEL FUER EINE GUTE TATBESTANDSFORMU
LIERUNG 110
VII. FAZIT UND SCHLUSSFOLGERUNGEN 111
TEIL 5
DIE VORTEILSANNAHME IN OESTERREICH UND DER SCHWEIZ
A. STRAFRECHTSVERGLEICHENDER TEIL - OESTERREICH 115
I. DIE ENTWICKLUNG DER IN OESTERREICH DEN TATBESTAENDEN DER VORTEILSAN
NAHME UND VORTEILSGEWAEHRUNG ENTSPRECHENDEN TATBESTAENDE SEIT 2007 BIS ZUM
KORRUPTIONSSTRAFRECHTSAENDERUNGSGESETZ 2009 116
1. DIE IN OESTERREICH DEN TATBESTAENDEN DER VORTEILSANNAHME UND VOR
TEILSGEWAEHRUNG ENTSPRECHENDEN TATBESTAENDEN VOR 2008 116
A) DIE GESCHENKANNAHME DURCH BEAMTE FUER PFLICHTGEMAESSE VOR NAHMEN ODER
UNTERLASSUNGEN EINES AMTSGESCHAEFTS 116
AA) DER WORTLAUT DES TATBESTANDES GESCHENKANNAHME DURCH BEAMTE 117
BB) DIE TATBESTANDSMERKMALE, INSBESONDERE DAS ERFORDERNIS EINER
KONKRETEN AMTSHANDLUNG 117
B) DIE BESTECHUNG FUER PFLICHTGEMAESSE VORNAHMEN ODER UNTERLAS SUNGEN
EINES AMTSGESCHAEFTS 118
AA) DER WORTLAUT DES TATBESTANDES BESTECHUNG 118
BB) DER TATBESTAND IM VERGLEICH ZU § 304 OESTGB (VOR 2008) 119
2. DIE AUSWEITUNG DES TATBESTANDES DER VORTEILSANNAHME UND VOR
TEILSGEWAEHRUNG DURCH DAS STRAFRECHTSAENDERUNGSGESETZ 2008 120 A) DER
TATBESTAND DER GESCHENKANNAHME DURCH AMTSTRAEGER ODER SCHIEDSRICHTER
120
XIV
IMAGE 7
INHALTSVERZEICHNIS
AA) DER WORTLAUT DES TATBESTANDES GESCHENKANNAHME DURCH AMTSTRAEGER ODER
SCHIEDSRICHTER 120
BB) DIE AENDERUNGEN GEGENUEBER DEM TATBESTAND VOR 2008 . . . 121 B) DER
TATBESTAND DER BESTECHUNG 123
AA) DER WORTLAUT DES TATBESTANDES DER BESTECHUNG 123
BB) DIE UNTERSCHIEDE ZWISCHEN DEM TATBESTAND DER BESTE CHUNG UND DEM
TATBESTAND DER GESCHENKANNAHME DURCH AMTSTRAEGER ODER SCHIEDSRICHTER
123
C) DIE GRUENDE DES OESTERREICHISCHEN GESETZGEBERS FUER DIE AUSWEI TUNG DER
STRAFBARKEIT 124
D) KRITISCHE STIMMEN AUS DER OESTERREICHISCHEN LITERATUR ZUR AUS WEITUNG
DER STRAFBARKEIT 126
3. DIE WIEDEREINSCHRAENKUNG DER STRAFBARKEIT DER VORTEILSANNAHME UND DER
VORTEILSGEWAEHRUNG DURCH DAS KORRUPTIONSSTRAFRECHTSAENDERUNGSGESETZ 2009
128
A) DIE TATBESTAENDE DER VORTEILSANNAHME UND DER BESTECHLICHKEIT 129
AA) DER WORTLAUT DER TATBESTAENDE DER VORTEILSANNAHME UND DER
BESTECHLICHKEIT 129
BB) DIE AENDERUNGEN DER §§ 305, 304 OESTGB N.F. GEGENUEBER DEM TATBESTAND
DER GESCHENKANNAHME DURCH AMTSTRAEGER UND SCHIEDSRICHTER , § 304 OESTGB
(2008) 130
(1) DIE UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN PFLICHTGEMAESSEM UND PFLICHTWIDRIGEM
HANDELN DES AMTSTRAEGERS 130
(2) DAS ERFORDERNIS EINER STRENGEN UNRECHTSVEREINBA RUNG 130
(3) DER NOTWENDIGE VERSTOSS GEGEN DIENST- ODER ORGANISA TIONSRECHTLICHE
VORSCHRIFTEN BEI § 305 OESTGB N.F. . . 131 (4) DER WEGFALL DER
GERINGFUEGIGKEITSKLAUSEL UND DIE EIN FUEHRUNG EINER ZWEITEN
QUALIFIKATIONSSTUFE 131
B) DIE TATBESTAENDE DER VORTEILSZUWENDUNG UND DER BESTECHUNG 132
C) DIE NEUEN TATBESTAENDE ZUR ERFASSUNG VON VORFELDHANDLUNGEN - DIE
TATBESTAENDE VORBEREITUNG DER BESTECHLICHKEIT UND DER VORTEILSANNAHME
UND VORBEREITUNG DER BESTECHUNG 133 AA) DER WORTLAUT DES TATBESTANDES
VORBEREITUNG DER BE
STECHLICHKEIT ODER VORTEILSANNAHME UND SEINE TATBESTAND LICHEN
VORAUSSETZUNGEN 133
BB) DER WORTLAUT DES TATBESTANDES VORBEREITUNG DER BESTE CHUNG UND
SEINE TATBESTANDLICHEN VORAUSSETZUNGEN . . . . 134 D) DIE GRUENDE DES
OESTERREICHISCHEN GESETZGEBERS ZUR WIEDEREIN SCHRAENKUNG DER STRAFBARKEIT
135
XV
IMAGE 8
INHALTSVERZEICHNIS
AA) DAS PRIMAERZIEL: PRAEZISIERUNG DER TATBESTAENDE DURCH BESSE RE
BESCHREIBUNG DES STRAFBAREN VERHALTENS, INSBESONDERE FUER DEN BEREICH DES
ANFUETTERNS 136
BB) DIE EINFUEHRUNG DER VERWALTUNGSAKZESSORIETAET ZUR BEGREN ZUNG DER
STRAFBARKEIT UND DIE WIDERSPIEGELUNG DES ERHOEH TEN UNRECHTSGEHALTS BEI
DER ANNAHME VON VORTEILEN FUER PFLICHTWIDRIGES HANDELN 137
E) KRITIK AN DER EINGRENZUNG DER STRAFBARKEIT DURCH DIE OESTERREI
CHISCHE STRAFRECHTSLITERATUR 138
AA) DIE KRITIK AN DER AKZESSORISCHEN VERWEISUNG AUF DIENST UND
ORGANISATIONSRECHTLICHE VORSCHRIFTEN 138
BB) DIE KRITIK AN DEN VORBEREITUNGSTATBESTAENDEN 140
CC) DIE BEWERTUNG DER WIEDEREINFUEHRUNG DER UNTERSCHEIDUNG ZWISCHEN
PFLICHTWIDRIGEM UND PFLICHTGEMAESSEM AMTSHAN DELN UND DER
TATBESTANDSQUALIFIKATIONEN WEGEN HOHER ZU WENDUNGSWERTE 141
II. STELLUNGNAHME ZUR GESCHICHTLICHEN ENTWICKLUNG DER TATBESTAENDE . . .
142 1. DIE ERWEITERUNG DER TATBESTAENDE 2008 - EINE GUTE IDEE IN
SCHLECHTER UMSETZUNG 142
2. DIE WIEDEREINSCHRAENKUNG DER TATBESTAENDE 2009 - EIN KORRUPTI
ONSSTRAFRECHTLICHER RUECKSCHRITT MIT INTERESSANTEN ANSAETZEN 144 3.
ZUSAMMENFASSUNG UND ERGEBNIS DER ENTWICKLUNG DER STRAFBARKEIT DER
VORTEILSANNAHME IN OESTERREICH 149
III. UEBERLEGUNGEN UND SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DEN TATBESTAND DER VOR
TEILSANNAHME IN DEUTSCHLAND 149
1. EINE GROESSERE BESTIMMTHEIT DER STRAFBAREN HANDLUNG, INSBESONDERE IM
BEREICH DER KORRUPTIVEN VORFELDHANDLUNGEN 150
2. DIE SANKTIONIERUNG VON KORRUPTIVEN VORFELDHANDLUNGEN - ZUWEN DUNGEN
ZUR KLIMAPFLEGE UND DAS ANFUETTERN 154
3. DIE VERWEISE AUF FESTE WERTGRENZEN IN DEN TATBESTAENDEN 155
4. DER VERWEIS AUF DIENST- UND ORGANISATIONSRECHTLICHE VERBOTS- UND
ERLAUBNISSAETZE 156
B. STRAFRECHTSVERGLEICHENDER TEIL - SCHWEIZ 158
I. DIE TATBESTAENDE DER VORTEILSANNAHME UND VORTEILSGEWAEHRUNG UND IHRE
TATBESTANDSMERKMALE 160
1. DER WORTLAUT DES TATBESTANDES DER VORTEILSANNAHME 160
2. DER WORTLAUT DES TATBESTANDES DER VORTEILSGEWAEHRUNG 160
3. DIE AUSFUEHRUNGEN DES SCHWEIZERISCHEN GESETZGEBERS ZUR AUSGE STALTUNG
DER TATBESTAENDE DER VORTEILSANNAHME UND VORTEILSGEWAEH RUNG 161
XVI
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INHALTSVERZEICHNIS
4. DAS TATBESTANDSMERKMAL DES NICHT GEBUEHRENDEN VORTEILS UND DER BEZUG
ZWISCHEN ANNAHME DES VORTEILS UND AMTSFUEHRUNG UND DEREN AUSLEGUNG DURCH
WISSENSCHAFT UND RECHTSPRECHUNG 162 A) DER NICHT GEBUEHRENDE (DRITT-)
VORTEIL 162
B) DER BEZUG ZWISCHEN ANNAHME DES VORTEILS UND AMTSFUEHRUNG 165
AA) IM HINBLICK AUF DIE AMTSFUEHRUNG - WESEN UND ZIEL DIESES KONSTRUKTS
IN ART. 322 SEXIES SCHWSTGB 165
(1) DER VERDUENNTE AEQUIVALENZBEZUG 165
(2) STRAFBARKEIT VON KORRUPTIVEN VORFELDHANDLUNGEN ALS ZIEL DES
VERDUENNTEN AEQUIVALENZBEZUGS 166
BB) ERFASST DER TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME NUR VORTEILE FUER
ZUKUENFTIGES AMTSHANDELN ODER AUCH BELOHNUNGEN FUER VERGANGENE
TAETIGKEITEN? 166
(1) EINE ANSICHT: DIE TATBESTAENDE ERFASSEN NUR VORTEILE FUER KUENFTIGE
DIENSTHANDLUNGEN 166
(2) ANDERE ANSICHT: DIE TATBESTAENDE ERFASSEN SOWOHL VORTEILE FUER
KUENFTIGE WIE FUER VERGANGENE DIENSTHAND LUNGEN 168
IL DIE GEMEINSAMEN BESTIMMUNGEN , ART. 322 OCUEES SCHWSTGB 169 1. DER
WORTLAUT DES ART. 322OCLIES SCHWSTGB 169
2. DIE AUSFUEHRUNGEN DES SCHWEIZERISCHEN GESETZGEBERS ZU ART. 322 OCLIES
SCHWSTGB 170
3. DER ART. 322 OCUES NR. 2 SCHWSTGB IN DER WISSENSCHAFT UND RECHT
SPRECHUNG 171
A) ZUR NOTWENDIGKEIT DES ART. 322 NR. 2 SCHWSTGB NACH ANSICHT DER
WISSENSCHAFT 171
B) ZUR AUSGESTALTUNG DER MERKMALE DER GERINGFUEGIGKEIT UND
SOZIALUEBLICHKEIT IN WISSENSCHAFT UND RECHTSPRECHUNG 172 III.
ABSCHLIESSENDE BEWERTUNG DER TATBESTAENDE DER VORTEILSANNAHME UND
VORTEILSGEWAEHRUNG DURCH DIE WISSENSCHAFT 173
IV. DIE TATBESTAENDE BESTECHEN UND SICH BESTECHEN LASSEN 175
V. STELLUNGNAHME ZUM SCHWEIZERISCHEN KORRUPTIONSSTRAFRECHT, INSBESON
DERE ZU DEN TATBESTAENDEN DER VORTEILSANNAHME UND VORTEILSGEWAEH RUNG 177
1. DIE SYSTEMATISCHE EINORDNUNG DES AUSSCHLUSSES VON SOZIALADAE QUATEN
VORTEILEN IN DEM TATBESTANDSMERKMAL DES NICHT GEBUEHREN DEN VORTEILS 177
2. ART. 322 QUINQUIES, 322SEXLCS ERFASSEN AUCH VORTEILE FUER VERGANGENE
AMTSHANDLUNGEN 178
3. PROBLEMATISCHER VERWEIS DER ART. 322 IER, 322QUALER SCHWSTGB AUF ART.
322OCLIES NR. 2 SCHWSTGB 181
XVII
IMAGE 10
INHALTSVERZEICHNIS
VI. UEBERLEGUNGEN UND SCHLUSSFOLGERUNGEN FUER DEN TATBESTAND DER VOR
TEILSANNAHME IN DEUTSCHLAND 182
1. DAS AEQUIVALENZVERHAELTNIS ZWISCHEN VORTEIL UND DIENSTHANDLUNG IN
DEUTSCHLAND UND DER SCHWEIZ 182
2. DER NICHT GEBUEHRENDE VORTEIL UND ART. 322 OCTIES NR. 2 SCHWSTGB ALS
WOERTLICHE MANIFESTATION DES AUSSCHLUSSES SOZIALADAEQUATER
VERHALTENSWEISEN AUS DER STRAFBARKEIT 184
3. KONSEQUENZ: ERHEBLICHE LOCKERUNG DES AEQUIVALENZVERHAELTNISSES IST
MOEGLICH, ERFORDERT ABER EINE BEGRENZUNG DES TATBESTANDES DURCH EIN
ANDERES TATBESTANDSMERKMAL 187
TEIL 6
DER TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME D E LEGE FERENDA
A. AUSGANGSLAGE FUER DIE UEBERLEGUNGEN HINSICHTLICH EINES NEUEN TATBE
STANDES DER VORTEILSANNAHME 189
I. DIE ENTWICKLUNG DES TATBESTANDES DER VORTEILSANNAHME VON DER ER
FASSUNG KONKRETER, RECHTMAESSIGER DIENSTHANDLUNGEN HIN ZUR ERFASSUNG VON
KORRUPTIVEN VORFELDHANDLUNGEN 189
II. DER TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME ALS SYNTHETISCHER TATBESTAND IM
SYSTEM DES STGB 190
B. DER FORMULIERUNGSVORSCHLAG ZUR REFORM DES TATBESTANDES DER
VORTEILSANNAHME 192
I. DER FORMULIERUNGSVORSCHLAG FUER DEN TATBESTAND DER VORTEILSANNAHME -
WORTLAUT 192
II. ERLAEUTERUNG DES TATBESTANDSENTWURFS DER VORTEILSANNAHME, SEINER
SYSTEMATIK UND SEINER TATBESTANDSMERKMALE 193
1. DIE SYSTEMATIK DES § 331 ABS. 1 BIS 3 STGB (E) 194
A) §331 ABS. 1 STGB (E) 194
B) §331 ABS. 2 UND 3 STGB (E) 195
2. DER BEZUG ZWISCHEN ANNAHME DES VORTEILS UND DER AMTSSTELLUNG 196
3. DAS ERFORDERNIS DES HERVORRUFENS DES ANSCHEINS EINER UNSACHLI CHEN,
VOM VORTEILS BEEINFLUSSTEN DIENSTAUSUEBUNG ZUR ERFUELLUNG DES TATBESTANDES
197
4. DIE ZUR STRAFBARKEIT EINES VERHALTENS FUEHRENDEN UMSTAENDE, § 331 ABS.
3 S. 1 STGB (E) 200
A) DIE KLARSTELLUNGS- UND DIFFERENZIERUNGSFUNKTION DES § 331 ABS. 3 S. 1
NR. 1 STGB (E) 200
B) DIE EINBEZIEHUNG DER HAEUFIGKEIT DER VORTEILSANNAHME ZUR UN
TERBINDUNG KORRUPTIVER VORFELDHANDLUNGEN, § 331 ABS. 3 S. 1 NR. 2 STGB
(E) 201
XVIII
IMAGE 11
INHALTSVERZEICHNIS
C) DIE STRAFBARKEITSBEGRUENDENDE ZEITLICHE KOMPONENTE ZWISCHEN VORTEIL
UND NICHT BESTIMMTER DIENSTHANDLUNG, § 331 ABS. 3 S. 1 NR. 3 STGB (E)
204
5. DIE ZUR STRAFLOSIGKEIT EINES VERHALTENS FUEHRENDEN UMSTAENDE, § 331
ABS. 3 S. 2 UND 3 STGB (E) 207
A) DIE VORHERIGE BEHOERDLICHE GENEHMIGUNG, § 331 ABS. 3 S. 2 STGB (E) 207
B) DIE ANNAHME DES VORTEILS AUS GRUENDEN DER HOEFLICHKEIT UND DER
JEWEILIGEN GEPFLOGENHEITEN DES REDLICHEN AMTLICHEN VER KEHRS UND DIE
UNZUMUTBARKEIT DER ANNAHMEVERWEIGERUNG DES VORTEILS, § 331 ABS. 3 S. 3
STGB (E) 210
AA) ALLGEMEINE AUSFUEHRUNGEN ZU § 331 ABS. 3 S. 3 STGB (E) 210
BB) DIE REGELN DER HOEFLICHKEIT UND DER GESELLSCHAFTLICHE DRUCK ZUR
ANNAHME DES VORTEILS 212
CC) DIE ,JEWEILIGEN GEPFLOGENHEITEN DES REDLICHEN AMTLICHEN VERKEHRS
212
6. ABSCHLUSSBEMERKUNGEN ZU § 331 STGB (E) 216
C. DER FORMULIERUNGSVORSCHLAG ZUR REFORM DES TATBESTANDES DER
VORTEILSGEWAEHRUNG 218
I. DER FORMULIERUNGSVORSCHLAG FUER DEN TATBESTAND DER VORTEILSGEWAEH R U
N G - W O R T L A U T 218
II. ERLAEUTERUNG DES TATBESTANDSENTWURFS DER VORTEILSGEWAEHRUNG, SOWEIT
SICH UNTERSCHIEDE ZUM TATBESTANDSENTWURF DER VORTEILSANNAHME ERGEBEN 219
1. DIE BEEINFLUSSUNG DER DIENSTAUSUEBUNG ZUM VORTEIL DES GEWAEH RENDEN
220
2. KEINE ABSOLUTE STRAFBARKEIT BEI DEM ANBIETEN DES VORTEILS 220
3. DAS ERFORDERNIS EINER DIENSTHANDLUNG ZUGUNSTEN DES GEWAEHREN DEN BEI
VORTEILEN FUER UNBESTIMMTE, VERGANGENE DIENSTHANDLUNGEN, § 333 ABS. 2 S.
1 NR. 3 STGB (E) 222
4. DIE VORHERIGE GENEHMIGUNG UND DAS ANBIETEN, VERSPRECHEN ODER GEWAEHREN
EINES VORTEILS UNTER DEM AUSDRUECKLICHEN VORBEHALT DER GENEHMIGUNG, § 333
ABS. 2 S. 2 UND 3 STGB (E) 223
5. KEINE STRAFBARKEIT DES ANBIETENS, VERSPRECHENS ODER GEWAEHRENS EINES
VORTEILS AUS GRUENDEN DER HOEFLICHKEIT ODER DER JEWEILIGEN GEPFLOGENHEITEN
DES REDLICHEN AMTLICHEN VERKEHRS, § 333 ABS. 2 S. 4 STGB (E) 224
LITERATURVERZEICHNIS 227
STICHWORTVERZEICHNIS 241
XIX
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