Die Rolle des Wirtschaftsausschusses bei einer Unternehmensübernahme vor und nach Einführung des RisikobG:
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Hamburg
Kovač
2012
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173 |
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IMAGE 1
I X
INHALTSVERZEICHNIS
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS XVIII
LITERATURVERZEICHNIS XIX
A. EINLEITUNG 1
B. ZIELSETZUNG DES RISIKOBG 1
C. FRAGESTELLUNG UND UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND 5
1. TEIL: DIE ROLLE DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES BEI EINER
UNTERNEHMENSUEBERNAHME.9
A. INTENTION DES GESETZGEBERS ZUR VERABSCHIEDUNG DER NEUEN
BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN 9
I. BEITRAG DER NEUEN BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN ZUR
VERWIRKLICHUNG DER GESETZESZIELE 9
1. KEINE VERHINDERUNG VON UEBERNAHMEN SCHLECHTHIN 9
A) ZIELSETZUNG DES BETRVG 10
B) BEITRAG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES ZUR VERWIRKLICHUNG DER ZIELE DES
BETRVG 1 1
AA) DER WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES IM UNTERNEHMEN 12
BB) AUFGABEN DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES 12
I. UNTERRICHTUNGSPFLICHT GEGENUEBER DEM BETRIEBSRAT 14
II. BERATUNG MIT DEM UNTERNEHMER 14
C) SCHLUSSFOLGERUNG 15
2. TRANSPARENZ ALS LEITENDER GEDANKE DES RISIKOBG 16
3. RECHTSICHERHEIT 17
A) DIE MITBESTIMMUNG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES BEI
GESELLSCHAFTSRECHTLICHEN VORGAENGEN 17
AA) 1. ANSICHT: KEINE UNTERRICHTUNG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES 18
BB) 2. ANSICHT: UNTERRICHTUNG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES 20
CC) STELLUNGNAHME 2 1
B) KONSEQUENZEN FUER EINE UNTERNEHMENSUEBERNAHME 24
C) SCHLUSSFOLGERUNG 25
II. REICHWEITE DER NEUEN VORSCHRIFTEN 26
1. ADRESSAT DER UNTERRICHTUNGSPFLICHT 26
A) TRANSPARENZ NUR AUF SEITEN DER ZIELGESELLSCHAFT 26
HTTP://D-NB.INFO/1019094206
IMAGE 2
X
B) KONSEQUENZEN FUER EINE ERWERBERGESELLSCHAFT 28
C) VERFEHLUNG DES GESETZESZWECKES? 28
2. STRUKTURELLE GESTALTUNG DER UNTERNEHMENSUEBERNAHME 29
3. BESCHRAENKUNG AUF BESTIMMTE GESELLSCHAFTSFORMEN 3 1
III. FAZIT 32
B. TRANSPARENZ DURCH KONKRETISIERUNG DER UNTERRICHTUNGSVORAUSSETZUNGEN
35
I. KRITERIUM DER WESENTLICHEN BERUEHRUNG VON ARBEITNEHMERINTERESSEN IM
SINNE
DES § 106 ABS. 3 NR. 10 BETRVG 35
1. ENTSCHEIDUNG DES BAG VOM 22.1.1991 35
2. RECHTSICHERHEIT 38
II. TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN DES § 106 ABS. 3 NR. 9A BETRVG 38
1. UEBERNAHME DES UNTERNEHMENS 38
2. ERWERB DER KONTROLLE 39
A) KONTROLLE IM SINNE DES WPUEG 4 0
B) KONTROLLE IM SINNE DES BETRVG 4 1
AA) (STIMMRECHTS-) ERFORDERNIS ZUR BEHAUPTUNG EINER KONTROLLIERENDEN
STELLUNG IN NICHT BOERSENNOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 42
(1) GMBH 42
(2) PERSONENGESELLSCHAFTEN 43
(3) ZWISCHENERGEBNIS 44
BB) PRAESENZEN DER ANTEILSEIGNER IN DEN GESELLSCHAFTER- BZW.
HAUPTVERSAMMLUNGEN 44
(1) AG 44
(2) GMBH UND PERSONENGESELLSCHAFTEN 46
(3) ZWISCHENERGEBNIS 47
CC) KONSEQUENZEN FUER DEN BEGRIFF DER KONTROLLE 47
(1) ORIENTIERUNG AN § 29 ABS. 2 WPUEG 47
(2) ORIENTIERUNG AN § 17 AKTG 50
C) ZWISCHENERGEBNIS 5 1
3. KAUSALZUSAMMENHANG 52
4. DER KONTROLLWECHSEL ALS SONDERFALL DES KONTROLLERWERBS 53
IMAGE 3
X I
A) VERGLEICHBARKEIT KONTROLLWECHSEL/KONTROLLERWERB 54
AA) HALTBARKEIT DES ERGEBNISSES UNTER ZUGRUNDELEGUNG
WERTPAPIERUEBERNAHMERECHTLICHER GRUNDSAETZE 55
BB) AUSNAHMEN VOM UNTERRICHTUNGSERFORDERNIS IM BETRVG 58
B) WECHSEL VON GEMEINSAMER ZUR ALLEINIGEN KONTROLLE 59
5. ZWISCHENERGEBNIS 59
III. ZIFFER 9A IM VERHAELTNIS ZU ZIFFER 10 59
IV. FAZIT 60
C. SCHULDNER DER UNTERRICHTUNGSPFLICHT UND INFORMATIONSBESCHAFFUNG 63
I. DER UNTERNEHMER ALS UNTERRICHTUNGSVERPFLICHTETER 63
1. INFORMATIONSDURCHGRIFF VOR VERABSCHIEDUNG DES RISIKOBG 64
2. INFORMATIONSDURCHGRIFF NACH VERABSCHIEDUNG DES RISIKOBG 65
A) INFORMATIONSDURCHGRIFF AUF ANTEILSEIGNER DER ZIELGESELLSCHAFT 65
B) INFORMATIONSDURCHGRIFF AUF DEN POTENTIELLEN ERWERBER 67
AA) REGELUNGSTECHNISCHES VORBILD 67
(1) VEROEFFENTLICHUNG DER ENTSCHEIDUNG ZUR ABGABE EINES ANGEBOTES,
§ LOWPUEG 69
(2) UEBERMITTLUNG UND VEROEFFENTLICHUNG DER ANGEBOTSUNTERLAGE,
§ 14 WPUEG 69
(3) STELLUNGNAHME DES VORSTANDS UND DES AUFSICHTSRATS DER
ZIELGESELLSCHAFT, § 27 WPUEG 70
(4) FAZIT 7 1
BB) INFORMATIONSDURCHGRIFF UNTER ENTSPRECHENDER ANWENDUNG DES
WPUEG 7 1
C) ZWISCHENERGEBNIS 72
3. BESCHAFFUNG VON UNTERLAGEN UND INFORMATIONEN DURCH DEN UNTERNEHMER 72
A) TERMINOLOGISCHE BEDENKEN GEGEN DIE VORLAGE VON "UNTERLAGEN" 72
B) INFORMATIONEN 76
AA) INFORMATIONSBESCHAFFUNGSPFLICHT DES UNTERNEHMERS 77
BB) UNTERRICHTUNGSPFLICHT DES POTENTIELLEN ERWERBERS GEMAESS
§ 10 ABS. 5 S. 1 WPUEG BZW. § 14 ABS. 4 S. 1 WPUEG (ANALOG) 78
(1) VERGLEICHBARKEIT DER INTERESSENLAGE 78
IMAGE 4
X I I
(2) PLANWIDRIGE REGELUNGSLUECKE 80
C) ZWISCHENERGEBNIS 82
II. FAZIT 82
D. UMFANG UND ZEITPUNKT DER UNTERRICHTUNG BEI EINER
UNTERNEHMENSUEBERNAHME 85
I. UMFANG DER UNTERRICHTUNGSPFLICHT 85
1. VOR VERABSCHIEDUNG DES RISIKOBG 87
A) BERATUNG UND UNTERRICHTUNGSGEGENSTAND 87
AA) BERATUNG ZWISCHEN UNTERNEHMER UND WIRTSCHAFTSAUSSCHUSS 87
BB) UNTERRICHTUNG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES 89
B) VORLAGE VON UNTERLAGEN 90
C) ZWISCHENERGEBNIS 9 1
2. NACH VERABSCHIEDUNG DES RISIKOBG 9 1
A) BERATUNG UND UNTERRICHTUNGSGEGENSTAND 9 1
AA) BERATUNG ZWISCHEN UNTERNEHMER UND WIRTSCHAFTSAUSSCHUSS 9 1
BB) ERGAENZUNG DER MITZUTEILENDEN INFORMATIONEN NACH
§ 106 ABS. 2 S. 2 BETRVG 92
B) VORLAGE VON UNTERLAGEN 94
C) ZWISCHENERGEBNIS 96
3. FAZIT 96
II. ZEITPUNKT DER UNTERRICHTUNGSPFLICHT 97
1. ABLAUF EINER UNTERNEHMENSUEBERNAHME 98
A) KLASSISCHES VERFAHREN 98
B) BIETUNGS- BZW. AUKTIONSVERFAHREN 99
2. UNTERRICHTUNGSZEITPUNKT VOR EINFUEHRUNG DER NEUEN
BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN 101
A) FEHLENDE KENNTNIS VON DER TRANSAKTION 101
B) KLASSISCHES VERFAHREN/ BIETUNGSVERFAHREN 102
3. UNTERRICHTUNGSZEITPUNKT NACH EINFUEHRUNG DER NEUEN
BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN 104
A) DER "POTENTIELLE ERWERBER" ALS ZEITLICHER ANKNUEPFUNGSPUNKT 105
AA) BIETUNGS- BZW. AUKTIONSVERFAHREN 106
(1) GESETZGEBUNGSMATERIALIEN 106
IMAGE 5
X I I I
(2) ZWECK DER UNTERRICHTUNG ALS AUSLEGUNGSKRITERIUM 108
BB) KLASSISCHES VERFAHREN 108
B) ZWISCHENERGEBNIS 111
4. FAZIT 111
III. ENTFALLEN EINES UNTERRICHTUNGSANSPRUCHS GEMAESS § 106 ABS. 2 S. 1
BETRVG .111
1. DIE UNTERNEHMENSUEBERNAHME ALS BETRIEBS- BZW. GESCHAEFTSGEHEIMNIS 112
A) VORAUSSETZUNGEN FUER DAS VORLIEGEN EINES GEHEIMNISSES 112
AA) BETRIEBSBEZOGENHEIT 113
BB) FEHLENDE OFFENKUNDIGKEIT 113
CC) GEHEIMHALTUNGSINTERESSE 113
B) BETRIEBS- BZW. GESCHAEFTSGEHEIMNIS 114
2. BERUFUNG AUF EINE GEFAEHRDUNG 115
A) VORAUSSETZUNGEN FUER EINE GEFAEHRDUNG 115
B) DIE UNTERNEHMENSUEBERNAHME ALS GEFAEHRDUNGSTATBESTAND
SCHLECHTHIN 117
3. GEFAHREN FUER DIE ZIELGESELLSCHAFT 118
4. BERUFUNG AUF EINE GEFAEHRDUNGSLAGE 119
A) VOR EINFUEHRUNG DER BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN 119
B) NACH EINFUEHRUNG DER BETRIEBSVERFASSUNGSRECHTLICHEN VORSCHRIFTEN 119
AA) SACHLICHER ANWENDUNGSBEREICH VON § 106 ABS. 2 S. 1 BETRVG - SCHUTZ
DER GEHEIMNISSE DES POTENTIELLEN ERWERBERS? 120
BB) ZEITRAUM DER ZURUECKHALTUNG VON INFORMATIONEN ANBAHNUNGSPHASE 121
(1) KRITERIUM DER "VERBINDLICHKEIT" ALS AUSLEGUNGSHILFE 121
(2) DAS WPHG ALS AUSLEGUNGSHILFE 124
I. ZEITPUNKT DER AD-HOC-MITTEILUNG BEI EINER
UNTERNEHMENSUEBERNAHME 124
II. GEFAHR DER UNKONTROLLIERTEN VEROEFFENTLICHUNG DURCH DEN
WIRTSCHAFTSAUSSCHUSS 126
III. SCHLUSSFOLGERUNG FUER NICHT DEM WPHG UNTERFALLENDE
GESELLSCHAFTEN 129
(3) ZWISCHENERGEBNIS 130
IMAGE 6
X I V
5. FAZIT
E. FOLGEN DER VERLETZUNG DER UNTERRICHTUNGSPFLICHT
I. DURCHSETZUNG DER RECHTE DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES
1. BESCHLUSSVERFAHREN
2. DIE EINIGUNGSSTELLE
A) ALLGEMEINES
B) EINIGUNGSSTELLE IM RAHMEN EINER UNTERNEHMENSUEBERNAHME
C) EINSTWEILIGE VERFUEGUNG NACH §§ 935, 940 ZPO AUF AUSKUNFTSERTEILUNG
BZW.
AUF UNTERLASSUNG DER DURCHFUEHRUNG DER UEBERNAHME 136
AA) VOR ABSCHLUSS DES EINIGUNGSSTELLENVERFAHRENS
BB) NACH ABSCHLUSS DES EINIGUNGSSTELLENVERFAHRENS
(1) LEISTUNGSVERFUEGUNG NACH § 940 ZPO
(2) SICHERUNGSVERFUEGUNG NACH § 935 ZPO
I. RECHTSWIDRIGKEIT DER UEBERNAHME OHNE UNTERRICHTUNG DES
WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES?
II. UNTERNEHMENSUEBERNAHME IM WEGE EINES SHARE DEALS
D) FAZIT
II. SANKTIONIERUNG EINER NICHT ORDNUNGSGEMAESSEN UNTERRICHTUNG
III. FAZIT
F. ZUSAMMENFASSUNG/ ERGEBNIS
2. TEIL: ANGLEICHUNG DER BELEGSCHAFTSRECHTE VON BOERSEN- UND NICHT
BOERSENNOTIERTEN
UNTERNEHMEN
A. ERWEITERTER ANWENDUNGSBEREICH DES WPUEG
I. DIE UNTERNEHMENSUEBERNAHME ALS ZU REGELNDER SACHVERHALT
1. ORIENTIERUNG AM WPUEG
A) EINFACHES ERWERBSANGEBOT
B) UEBERNAHMEANGEBOT NACH § 29 ABS. 1 WPUEG
C) PFLICHTANGEBOT NACH § 35 ABS. 1 WPUEG
AA) VON FINANZINVESTOREN AUSGEHENDE GEFAHREN
BB) VERGLEICHBARKEIT DER GEFAHREN FUER UNMITTELBAR UND MITTELBAR
KONTROLLIERTE GESELLSCHAFTEN
D) ZWISCHENERGEBNIS
IMAGE 7
X V
2. DER MITTELBARE KONTROLLERWERB 153
A) EINSCHALTUNG EINER ERWERBERGESELLSCHAFT ZUM KAUF DER
ZIELGESELLSCHAFT 153
B) VOM KAUFOBJEKT GEHALTENE BETEILIGUNG AN DER ZIELGESELLSCHAFT 153
AA) MITTELBARER KONTROLLERWERB IM SINNE DES § 106 ABS. 3 NR. 9A
BETRVG 153
BB) UEBERNAHME IM RAHMEN DES MITTELBAREN KONTROLLERWERBS 154
CC) AUSLEGUNG ANHAND VON § 10 ABS. 5 S. 2 WPUEG 155
C) ZWISCHENERGEBNIS 156
3. KOMPENSATION DURCH ZIFFER 10 156
II. FAZIT 156
B. UENTERRICHTUNGSMODALITAETEN 159
I. UNTERRICHTUNG DES FALSCHEN ARBEITNEHMERVERTRETUNGSORGANS IM RAHMEN
DES
BETRVG? 159
1. UNTERRICHTUNG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES GEMAESS § 106 BETRVG 159
2. ERSATZWEISE UNTERRICHTUNG DES BETRIEBSRATES GEMAESS § 109A BETRVG 160
A) EINFUEHRUNG VON § 109A BETRVG DURCH DAS RISIKOBG 160
B) ANWENDUNGSBEREICH UND REGELUNGSZWECK 160
C) UEBER DAS ZIEL DES RISIKOBG HINAUSSCHIESSENDE UNTERRICHTUNG DER
BELEGSCHAFT 161
AA) UNTERRICHTUNG DES BETRIEBSRATES UEBER WIRTSCHAFTLICHE
ANGELEGENHEITEN 162
BB) BERATUNG UEBER WIRTSCHAFTLICHE ANGELEGENHEITEN MIT DEM
BETRIEBSRAT 163
D) FAZIT 164
II. DISKREPANZ DES UNTERRICHTUNGSSCHULDNERS 164
III. UMFANG DER UNTERRICHTUNGSPFLICHT 165
1. REICHWEITE DER MITTEILUNGSPFLICHTIGEN INFORMATIONEN 165
2. FEHLENDE PFLICHT ZUR STELLUNGNAEHME IM BETRVG 166
A) STELLUNGNAHME DES VORSTANDES 167
AA) FEHLENDE PFLICHT ZUR STELLUNGNAHME IN NICHT BOERSENNOTIERTEN
GESELLSCHAFTEN 167
IMAGE 8
X V I
BB) KOMPENSATION DURCH DARSTELLUNG DER AUSWIRKUNGEN AUF DIE
PERSONALPLANUNG GEMAESS § 106 ABS. 2 S. 2 A. E. BETRVG 168
B) STELLUNGNAHME DES BETRIEBSRATES BZW. DER ARBEITGEBER 169
C) FAZIT 170
IV. UNTERRICHTUNGSZEITPUNKT 171
1. VERFRUEHTER UNTERRICHTUNGSZEITPUNKT 171
A) UNTERRICHTUNGSZEITPUNKT DER BELEGSCHAFT IN BOERSENNOTIERTEN
UNTERNEHMEN 171
AA) ABLAUF EINER UNTERNEHMENSUEBERNAHME AN DER BOERSE 171
BB) UNTERRICHTUNG DER BELEGSCHAFT IM ZEITPUNKT DER ENTSCHEIDUNG ZUR
ABGABE EINES ANGEBOTES 172
CC) GEFAEHRDUNG WERTPAPIERUEBERNAHMERECHTLICHER INTERESSEN DURCH
UNTERRICHTUNG DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES 173
B) KONSEQUENZ DER ERWEITERTEN UNTERRICHTUNG NACH § 106 ABS. 2 S. 2
BETRVG 175
C) VERGLEICHBARKEIT DER UNTERRICHTUNGSZEITPUNKTE IN BOERSEN- UND NICHT
BOERSENNOTIERTEN GESELLSCHAFTEN 176
2. GEFAEHRDUNG VON GESCHAEFTSGEHEIMNISSEN 177
3. FAZIT 177
V. SANKTIONEN UND DURCHSETZUNGSMOEGLICHKEITEN 178
1. GELDBUSSEN ZUR SICHERUNG DER UNTERRICHTUNG DER BELEGSCHAFT 179
2. UNTERSAGUNGSMOEGLICHKEITEN DER UEBERNAHME DURCH DIE BAFIN 179
3 . FAZIT 180
C. GESAMTBEWERTUNG 183
I. UNZUREICHENDE BERUECKSICHTIGUNG DER UNTERSCHIEDE VON BETRVG UND
WPUEG.183
II. FEHLENDE VERGLEICHBARKEIT DER UNTERNEHMENSUEBERNAHMEN 185
III. MANGELNDE RECHTSSICHERHEIT UND -KLARHEIT IM BETRVG 186
1. TATBESTANDLICHER ANKNUEPFUNGSPUNKT FUER DIE ENTSTEHUNG EINER
UNTERRICHTUNGSPFLICHT BZW. EINES UNTERRICHTUNGSANSPRUCHS 186
2. ZEITLICHER ANKNUEPFUNGSPUNKT F UE R EINE UNTERRICHTUNG 187
IV. ERGEBNIS 188
3. TEIL: RISIKOBG DE LEGE FERENDA 191
A. VORBEMERKUNG 191
IMAGE 9
X V I I
B. KONKRETISIERUNG DER TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN DES § 106 ABS. 3 NR.
9A
BETRVG 193
I. KONTROLLE 193
II. ERWEITERUNG DES ANWENDUNGSBEREICHES AUF DEN MITTELBAREN
KONTROLLERWERB 194
C. UMFANG DER INFORMATION UND QUALITAET DER UNTERRICHTUNG 197
I. KONKRETISIERUNG DES INFORMATIONSUMFANGS 197
II. STELLUNGNAHME DER GESCHAEFTSFUEHRUNG 197
III. STELLUNGNAHME DES WIRTSCHAFTSAUSSCHUSSES 199
D. KONKRETISIERUNG DES UNTERRICHTUNGSZEITPUNKTES 201
E. ENTFALLEN DES UNTERRICHTUNGSANSPRUCHS 203
I. BERUFUNG AUF EINE GEFAEHRDUNG 203
II. STREICHUNG VON § 109A BETRVG 206
F. SANKTIONIERUNG 207
G. ZUSAMMENFASSUNG DER GESETZLICHEN AENDERUNGEN 209
I. VERAENDERUNG DES § 106 BETRVG 209
1. VERAENDERUNG DES § 106 ABS. 2 BETRVG 209
2. VERAENDERUNG DES § 106 ABS. 3 ABS. 3 NR. 9A BETRVG 209
II. ERGAENZUNG DER §§ 106 FF. BETRVG UM § 106A BETRVG 210
III. STREICHUNG VON § 109A BETRVG 210
IV. ERHOEHUNG DES BUSSGELDES IN § 121 ABS. 2 BETRVG 210
H. SCHLUSSBEMERKUNG 211 |
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