Cash Pooling im GmbH-Konzern: rechtliche Grenzen des Cash Pooling im GmbH-Konzern vor und nach dem Inkrafttreten des MoMiG unter dem Gesichtspunkt von Gläubiger- und Minderheitenschutz
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| Main Author: | |
|---|---|
| Format: | Thesis Book |
| Language: | German |
| Published: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
2011
|
| Edition: | 1. Aufl. |
| Series: | Nomos Universitätsschriften
Recht ; 712 |
| Subjects: | |
| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | 458 S. |
| ISBN: | 9783832959357 |
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INHALTSVERZEICHNIS
VORWORT 5
ABKUERZUNGSVERZEICHNIS 31
TEIL 1: EINLEITUNG 33
TEIL 2: WIRTSCHAFTLICHE FUNKTIONSWEISE UND BEDEUTUNG DES CASH POOLING 36
1. GRUNDZUEGE DES CASH POOLING 36
1.1 LIQUIDITAETSBUENDELUNG UND LIQUIDITAETSAUSGLEICH 36
1.2 KONZERNINTERNE DARLEHENSGEWAEHRUNGEN 36
1.3 ZENTRALISIERUNG DER KONZERNEXTERNEN FREMDMITTELAUFHAHME 37
2. GESTALTUNGEN IN DER PRAXIS 37
2.1 AUTOMATISIERTE CASH POOLING SYSTEME, INSBESONDERE ZERO BALANCING 37
2.1.1 KONSOLIDIERUNG VON GUTHABEN UND SOLLSTAENDEN AUF DEM ZEN- TRALKONTO
38
2.1.2 KONTOKORRENTKREDITLINIE FUER ZENTRALKONTO 39
2.1.3 BESICHERUNG DURCH POOL-GESELLSCHAFTEN 39
2.1.4 ZERO BALANCING 39
2.2 WEITERE VARIANTEN AUTOMATISIERTER CASH POOLING SYSTEME 40 2.2.1
TARGET BALANCING 40
2.2.2 SETTLEMENT POOLING 41
2.3 MANUELLE CASH POOLING SYSTEME 41
3. NOTIONAL POOLING UND ANDERE POOLINGSURROGATE 42
3.1 NOTIONAL POOLING 42
3.2 MARGEN POOLING 43
3.3 VOR- UND NACHTEILE DER POOLING SURROGATE 44
4. VERHAELTNIS VON CASH POOLING UND CASH MANAGEMENT 44
4.1 ELEMENTE UND INSTRUMENTE DES CASH MANAGEMENTS 44
4.2 ZIELE DES CASH MANAGEMENTS 45
5. VOR- UND NACHTEILE DES CASH POOLING 46
5.1 VORTEILE 46
BIBLIOGRAFISCHE INFORMATIONEN HTTP://D-NB.INFO/1009063057
DIGITALISIERT DURCH
IMAGE 2
5.1.1 ZINSOPTIMIERTE SICHERUNG DER LIQUIDITAETSVERSORGUNG IM
KONZERN 46
5.1.2 WEITERE VORTEILE 47
5.1.2.1 EINHEITLICHE FINANZFUEHRUNG 47
5.1.2.2 REDUZIERUNG NIEDRIG VERZINSTER LIQUIDITAETSRESERVEN 48 5.1.2.3
AUSNUTZUNG VON VOLUMENEFFEKTEN 48
5.2 NACHTEILE UND RISIKEN 48
5.2.1 RISIKEN IN DER KRISE VON FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT UND KON- ZERN
49
5.2.1.1 UEBERNAHME DES INSOLVENZ- UND BONITAETSRISIKOS DER FINAN-
ZIERUNGSGESELLSCHAFT/DES KONZERNS 49
5.2.1.2 GEFAEHRDUNG DER EIGENSTAENDIGEN LIQUIDITAETSVERSORGUNG 49 5.2.1.3
HAFTUNGSVERBUND 50
5.2.2 WEITERE NACHTEILE 50
5.2.2.1 VERLUST AN SELBSTSTAENDIGKEIT AUF SEITEN DER POOL-GESELL-
SCHAFTEN 50
5.2.2.2 ENTZUG BENOETIGTER LIQUIDITAET 51
5.2.2.3 NICHT MARKTGERECHTE VERZINSUNG 51
TEIL 3: ZIVILRECHTLICHE EINORDNUNG DES CASH POOLING 52
1. EINLEITUNG 52
2. RECHTSVERHAELTNISSE ZWISCHEN KONZERNUNTERNEHMEN UND BANK 52 2.1
GIROVERTRAG 52
2.1.1 ZENTRALER VERTRAGSGEGENSTAND 53
2.1.2 KREDITLINIE FUER ZENTRALKONTO 53
2.1.3 NEBENPFLICHTEN 53
2.2 CASH POOL SERVICE VERTRAG 54
2.2.1 ALLGEMEINES 54
2.2.2 ZENTRALER VERTRAGSGEGENSTAND 54
2.2.3 ZUSATZLEISTUNGEN 55
2.2.4 BESICHERUNG DES ZENTRALKONTOS 55
3. RECHTSVERHAELTNISSE ZWISCHEN FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT UND POOL-
GESELLSCHAFTEN 56
3.1 CASH POOL ABREDE 56
3.1.1 RECHTLICHE BEHANDLUNG DER ZAHLUNGSSTROEME 57
3.1.2 RECHTLICHE BEHANDLUNG DER BESICHERUNG DES ZENTRALKONTOS 58 3.1.3
BEENDIGUNG DER CASH POOL ABREDE 59
IMAGE 3
3.2 RECHTLICHE EINORDNUNG DER ZAHLUNGSSTROEME IM CASH POOL
BEI FEHLEN EINER AUSDRUECKLICHEN CASH POOL ABREDE 59 3.2.1.1
MEINUNGSSTAND 60
3.2.1.2 STELLUNGNAHME 60
4. VERHAELTNIS VON CASH POOL SERVICE VERTRAG UND CASH POOL ABREDE, INSB.
BEENDIGUNGSMOEGLICHKEITEN 63
4.1 ABSTIMMUNGSBEDARF ZWISCHEN DEN VERTRAGSWERKEN 63 4.2
KUENDIGUNGSRECHTE 64
4.2.1 ORDENTLICHE KUENDIGUNG 64
4.2.2 AUSSERORDENTLICHE KUENDIGUNG 64
4.2.2.1 AUSSERORDENTLICHES KUENDIGUNGSRECHT DER BANK 64
4.2.2.2 AUSSERORDENTLICHES KUENDIGUNGSRECHT DER FINANZIERUNGSGE-
SELLSCHAFT 65
4.2.2.3 AUSSERORDENTLICHES KUENDIGUNGSRECHT DER POOL-GESELLSCHAF- TEN 65
4.3 AUSWIRKUNGEN DER BEENDIGUNG DES CASH POOL SERVICE VER- TRAGS AUF DIE
BESICHERUNG 66
4.4 VORUEBERGEHENDE AUSSETZUNG DES CASH POOLING 66
TEIL 4: UEBERBLICK UEBER DIE RECHTLICHEN GRENZEN DES CASH POOLING IM FAK-
TISCHEN GMBH-KONZERN 67
1. ALLGEMEINES 67
2. RECHTLICHE GRENZEN DES CASH POOLING IM FAKTISCHEN KONZERN 68 2.1
REGELN DER KAPITALAUFBRINGUNG UND DES KAPITALSCHUTZES 68 2.2 REGELN DES
MINDERHEITENSCHUTZES IN DER MEHRGLIEDRIGEN GMBH 69
3. RECHTLICHE GRENZEN DES CASH POOLING IM VERTRAGSKONZERN 70
4. GANG DER UNTERSUCHUNG 72
TEIL 5: RECHTLICHE GRENZEN DES CASH POOLING IM FAKTISCHEN GMBH-KON- ZERN
73
1. KAPITEL: KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOL 73
1. UEBERBLICK UEBER DIE PROBLEMSTELLUNG 73
1.1 EINLEITUNG 73
1.2 GRUNDLAGEN DES KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTS 74
IMAGE 4
1.2.1 KAPITALAUFBRINGUNG ALS RECHTFERTIGUNG FUER DAS HAFTUNGSPRI-
VILEG DES § 13 ABS. 2 GMBHG 74
1.2.2 LEISTUNG DER EINLAGE ZUR ENDGUELTIGEN FREIEN VERFUEGUNG DER
GMBH-GESCHAEFTSFUEHRER 75
1.2.2.1 GRUNDSATZ DER LEISTUNG ZUR ENDGUELTIGEN FREIEN VERFUEGBARKEIT 75
1.2.2.2 FEHLENDE LEISTUNG ZUR ENDGUELTIGEN FREIEN VERFUEGUNG BEI
VERABREDETEM *HIN- UND HERZAHLEN DER EINLAGE 76 1.2.2.3 VERMUTUNG EINES
VERABREDETEN *HIN- UND HERZAHLENS 77 1.2.2.4 UMGEKEHRTE FAELLE DES *HIN-
UND HERZAHLENS 77
1.2.3 ERBRINGUNG VON SACHEINLAGEN 78
1.2.3.1 BESONDERE SACHEINLAGEVORSCHRIFTEN 78
1.2.3.2 VERABREDETE UMGEHUNG DER SACHEINLAGEVORSCHRIFTEN: VER- DECKTE
SACHEINLAGE 79
1.2.3.3 VERMUTUNG EINER VERABREDETEN UMGEHUNG DER SACHEINLAGE-
VORSCHRIFTEN 80
1.3 RELEVANZ FUER DIE KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOL 80
1.3.1 GRUNDFAELLE DES *HIN- UND HERZAHLENS 80
1.3.1.1 FEHLENDE LEISTUNG ZUR ENDGUELTIGEN FREIEN VERFUEGUNG 80 1.3.1.2
VERDECKTE SACHEINLAGE 81
1.3.1.3 VERDECKTE EINBRINGUNG EINER NICHT SACHEINLAGETAUGLICHEN
FORDERUNG 81
1.3.2 FAELLE *UMGEKEHRTEN HIN- UND HERZAHLENS 82
1.3.2.1 DER FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT VORAB GEWAEHRTE DARLEHEN 82 1.3.2.2
FUER VERBINDLICHKEITEN DER FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT VORAB BESTELLTE
SICHERHEITEN 82
1.4 ABGRENZUNG VON KAPITALAUFBRINGUNG UND KAPITALERHALTUNG 83 1.5 GANG
DER NACHFOLGENDEN UNTERSUCHUNG 84
2. KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOL VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 84 2.1
PROBLEMSTELLUNG 84
2.2 EINZELFRAGEN DES *HIN- UND HERZAHLENS IM CASH POOL 86 2.2.1
GRUNDFAELLE DES *HIN- UND HERZAHLENS IM CASH POOL 86 2.2.1.1
MEINUNGSSTAND 86
2.2.1.2 STELLUNGNAHME 87
2.2.2 FAELLE *UMGEKEHRTEN HIN- UND HERZAHLENS IM CASH POOL 88 2.2.2.1
EINLAGEZAHLUNG BEI HABENSALDO ZUGUNSTEN DER POOL-GMBH 88 2.2.2.2
EINLAGEZAHLUNG MIT DURCH DIE POOL-GMBH BESICHERTEN KRE- DITMITTELN 89
2.3 RECHTSFOLGEN BEI FEHLENDER EINLAGELEISTUNG ZUR FREIEN VER-
FUEGUNG/BEI VERDECKTER SACHEINLAGE 89
2.3.1 EINLAGESCHULD 90
10
IMAGE 5
2.3.2 RUECKZAHLUNG DER EINLAGE 90
2.3.3 RUECKABWICKLUNGSANSPRUECHE 91
2.3.3.1 ZIVILISTISCHE BETRACHTUNG: BEREICHERUNGSRECHT 91
2.3.3.2 KAPITALAUFBRINGUNGSRECHTLICHE BETRACHTUNG: *NULLUM 91 2.3.4
HAFTUNG DER BETEILIGTEN 93
2.3.4.1 GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 93
2.3.4.1.1 HAFTUNG WEGEN FALSCHER ANGABEN 93
2.3.4.1.2 ALLGEMEINE SORGFALTSHAFTUNG 93
2.3.4.2 FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 94
2.3.4.3 CASH POOL BETREUENDE BANK 95
2.4 ORDNUNGSGEMAESSE KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOL 95 2.4.1 EINBRINGUNG
EINER SACHEINLAGE 95
2.4.1.1 FORDERUNG GEGEN DIE POOL-GMBH 96
2.4.1.1.1 DARLEHENSFORDERUNG WEGEN DEBET AUF VERRECHNUNGSKONTO 97
2.4.1.1.1.1 NAEMLICHKEIT DER EINGELEGTEN FORDERUNG 9 8 2.4.1.1.1.2
BEWERTUNG DER FORDERUNG 98
2.4.1.1.2 AUSSERHALB DER CASH POOL BEZIEHUNG BEGRUENDETE DARLEHENS-
FORDERUNG 101
2.4.1.2 FORDERUNG GEGEN DIE FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 101 2.4.1.2.1
MEINUNGSSTAND 102
2.4.1.2.2 STELLUNGNAHME 103
2.4.1.2.3 AUSNAHME: BEI DINGLICHER BESICHERUNG 104
2.4.1.3 EINBRINGUNG EINER FORDERUNG DES INFERENTEN GEGEN DRITTE 105
2.4.2 BAREINLAGE 107
2.4.2.1 AUSGESTALTUNG VON CASH POOLING SERVICE VERTRAG UND CASH POOLING
ABREDE 107
2.4.2.1.1 STEUERUNG DER MITTELABFUEHRUNG AN DEN CASH POOL DURCH POOL-
GMBH 107
2.4.2.1.2 ZENTRALKONTO ALS *ODER -KONTO 108
2.4.2.2 ZAHLUNG DER BAREINLAGE AUF EIN SONDERKONTO 109
2.4.2.2.1 EINBEZIEHUNG DER EINLAGEMITTEL IN DEN CASH POOL KURZFRISTIG
NACH EINZAHLUNG AUF DEM SONDERKONTO BZW. NACH EINTRA- GUNG DER
KAPITALERHOEHUNG 110
2.4.2.2.2 EINBEZIEHUNG DER EINLAGEMITTEL NACH ABLAUFEINES LAENGEREN
ZEITRAUMS 111
2.4.2.2.3 NUTZUNG DER EINLAGE FUER BETRIEBSAUSGABEN 112
2.4.2.3 ERBRINGUNG DER BAREINLAGE UNTER BEACHTUNG DER SACHEINLA-
GEVORSCHRIFTEN 114
2.5 ALTERNATIVEN ZUR STAERKUNG DER EIGENKAPITALBASIS: EINSTELLUNG IN DIE
FREIE KAPITALRUECKLAGE 115
11
IMAGE 6
2.6 HEILUNG DER FEHLERHAFTEN EINLAGELEISTUNG 115
2.6.1 HEILUNG DURCH NACHFOLGENDE MITTELRUECKZAHLUNG IM CASH POOL 116
2.6.1.1 GRUNDSATZ DER REALEN LEISTUNGSERBRINGUNG 116
2.6.1.2 AUSNAHME IM CASH POOL? 117
2.6.1.3 STELLUNGNAHME 117
2.6.2 HEILUNG DURCH ERNEUTE LEISTUNG DER BAREINLAGE 119
2.6.3 HEILUNG DURCH VERRECHNUNG MIT EINER VOLLWERTIGEN, FAELLIGEN UND
LIQUIDEN NEUFORDERUNG 119
2.6.4 HEILUNG DURCH UMWIDMUNG DER BAREINLAGE IN EINE SACHEIN- LAGE 120
2.6.4.1 ALLGEMEINES 120
2.6.4.2 PROBLEM DES SCHWANKENDEN FORDERUNGSSALDOS 121
2.6.4.3 HEILUNGSVERFAHREN 122
2.7 SONDERPROBLEM: FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT IST NICHT EINLA-
GESCHULDNERIN 123
2.7.1 BARKAPITALERHOEHUNG IM CASH POOL 123
2.7.1.1 RUECKFLUSS DER EINLAGELEISTUNG AN EIN VOM INFERENTEN BEHERRSCHTES
UNTERNEHMEN 124
2.7.1.2 RUECKFLUSS DER EINLAGE AN EIN DEN INFERENTEN BEHERRSCHENDES
UNTERNEHMEN 124
2.7.1.3 EINORDNUNG ALS VERDECKTE SACHEINLAGE 126
2.7.2 FOLGEFRAGEN 127
2.7.2.1 RUECKABWICKLUNG IM DREI-PERSONEN-VERHAELTNIS 127
2.7.2.2 HEILUNG IM DREI-PERSONEN-VERHAELTNIS 128
2.7.2.3 ORDNUNGSGEMAESSE BARKAPITALAUFBRINGUNG 129
2.7.3 SACHEINLAGE 129
KAPITALAUFBRINGUNG IM CASH POOL NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 129 3.1
UEBERBLICK UEBER DIE NEUREGELUNG DER KAPITALAUFBRINGUNG DURCH DAS MOMIG
129
3.1.1 EINLEITUNG 129
3.1.2 NEUREGELUNG DER VERDECKTEN SACHEINLAGE 130
3.1.2.1 ORT UND WORTLAUT DER NEUREGELUNG 130
3.1.2.2 GRUNDZUEGE DER NEUREGELUNG 131
3.1.3 BLOSSES *HIN- UND HERZAHLEN DER EINLAGE 132
3.1.3.1 ORT UND WORTLAUT DER NEUREGELUNG 132
3.1.3.2 GRUNDZUEGE DER NEUREGELUNG 132
3.1.4 ENTSPRECHENDE GELTUNG BEI KAPITALERHOEHUNGEN 13 3
3.1.5 VERHAELTNIS VON VERDECKTER SACHEINLAGE UND BLOSSEM *HIN- UND
HERZAHLEN 133
12
IMAGE 7
3.1.5.1 AUFRECHTERHALTUNG DER BISHERIGEN DIFFERENZIERUNG 133
3.1.5.2 SUBSIDIARITAET DES § 19 ABS. 5 GMBHG N.F. 134
3.1.6 BEDEUTUNG FUER DAS CASH POOLING 135
3.2 VERDECKTE SACHEINLAGE IM CASH POOL 136
3.2.1 TATBESTAND DER VERDECKTEN SACHEINLAGE 136
3.2.1.1 VERDECKTE EINBRINGUNG EINES SACHEINLAGEGEGENSTANDES 136 3.2.1.2
ABREDE UEBER DIE VERDECKTE EINBRINGUNG 136
3.2.2 RECHTSFOLGEN 137
3.2.2.1 VOR EINTRAGUNG 137
3.2.2.1.1 KEINE TILGUNGSWIRKUNG VOR EINTRAGUNG 137
3.2.2.1.2 WIRKSAMKEIT DES VERKEHRSGESCHAEFTS 137
3.2.2.1.3 EINLAGEBEREICHERUNGSANSPRUCH 138
3.2.2.2 BEI ERFOLGTER EINTRAGUNG 138
3.2.2.2.1 ANRECHNUNG DES SACHWERTS AUF EINLAGESCHULD BEI EINTRA- GUNG
139
3.2.2.2.1.1 BEWERTUNGSMASSSTAB 140
3.2.2.2.1.2 BEWERTUNGSZEITPUNKT 142
3.2.2.2.1.3 BEWEISLAST FUER WERTHALTIGKEIT 142
3.2.2.2.1.4 SONDERPROBLEM: ANRECHNUNG BEI AUFGELD 143 3.2.2.2.2
ERLOESCHEN DES EINLAGEBEREICHERUNGSANSPRUCHS INFOLGE ANRECHNUNG? 143
3.2.3 HAFTUNGSRISIKEN 146
3.2.3.1 GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 146
3.2.3.1.1 HAFTUNGSRISIKEN BEI FALSCHER VERSICHERUNG 146
3.2.3.1.2 §43 ABS. 2 GMBHG 147
3.2.3.2 FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 147
3.2.3.3 CASH POOL BETREUENDE BANK 148
3.2.4 HEILUNG VERDECKTER SACHEINLAGEN 148
3.2.4.1 HEILUNG BEI ABLEHNUNG DER EINTRAGUNG 148
3.2.4.2 HEILUNG BEI ERFOLGTER EINTRAGUNG 149
3.3 HIN- UND HERZAHLEN , § 19 ABS. 5 GMBHG 152
3.3.1 ANWENDUNGSBEREICH DER NORM 152
3.3.1.1 VERABREDETES *HIN- UND HERZAHLEN DER EINLAGE 152 3.3.1.2 FAELLE
*UMGEKEHRTEN HIN- UND HERZAHLENS 153
3.3.1.3 SUBSIDIARITAET GEGENUEBER § 19 ABS. 4 GMBHG N.F. 154 3.3.2
AUSNAHMSWEISE ERFUELLUNGSWIRKUNG 154
3.3.2.1 RUECKGEWAEHRANSPRUCH 155
3.3.2.2 FAELLIGKEITSREGELUNG 156
3.3.2.3 VOLLWERTIGKEIT DES RUECKGEWAEHRANSPRUCHS 156
3.3.2.3.1 BEWERTUNGSMASSSTAB 156
13
IMAGE 8
3.3.2.3.2 BEWERTUNGSZEITPUNKT 158
3.3.2.4 ANZEIGE DES VERABREDETEN *HIN-UND HERZAHLENS 158 3.3.2.5
BEWEISLAST 160
3.3.3 RECHTSFOLGEN 161
3.3.3.1 BEI VORLIEGEN DER VORAUSSETZUNGEN 161
3.3.3.2 BEI FEHLEN DER VORAUSSETZUNGEN 162
3.3.4 HAFTUNG DER BETEILIGTEN 163
3.3.4.1 GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 163
3.3.4.1.1 HAFTUNGSRISIKEN BEI FALSCHER VERSICHERUNG 163
3.3.4.1.2 § 43 ABS. 2 GMBHG 164
3.3.4.2 FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 164
3.4 HEILUNG EINES *HIN- UND HERZAHLENS DURCH SPAETERE ZAH- LUNG AUF
VERMEINTLICHE DARLEHENSSCHULD 165
3.5 GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN FUER EINE ORDNUNGSGEMAESSE KAPI-
TALAUFBRINGUNG IM CASH POOL 165
3.5.1 BAREINLAGE 165
3.5.1.1 VORABGESPROCHENE EINBEZIEHUNG IN DEN CASH POOL 165 3.5.1.1.1
BLOSSES HIN- UND HERZAHLEN 166
3.5.1.1.2 VERDECKTE SACHEINLAGE 166
3.5.1.1.3 MISCHFAELLE 166
3.5.1.2 KEINE UNMITTELBARE EINBEZIEHUNG IN DEN CASH POOL 167 3.5.2
SACHEINLAGE 167
3.5.2.1 ALLGEMEINES 167
3.5.2.2 EINLAGE EINER FORDERUNG GEGEN DIE FINANZIERUNGSGESELL- SCHAFT
167
3.6 SONDERPROBLEM: FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT IST NICHT INFEREN- TIN 168
3.7 UEBERGANGSREGELUNG 169
3.7.1 INHALT DER UEBERGANGSREGELUNG (§3 ABS. 4 EGGMBHG) 169 3.7.2
UEBERBLICK UEBER DIE UEBERGANGSREGELUNG UND IHRE FOLGEN 169 3.7.3
VERFASSUNGSMAESSIGKEIT DER UEBERGANGSREGELUNG 170
3.7.3.1 GRUNDSAETZE 170
3.7.3.2 ECHTE RUECKWIRKUNG DER UEBERGANGSREGELUNG 172
3.7.3.3 RECHTFERTIGUNG DER ECHTEN RUECKWIRKUNG 173
3.7.3.3.1 NOTWENDIGE BEREINIGUNG EINER UNKLAREN RECHTSLAGE 173 3.7.3.3.2
ABSEHBARKEIT DER RECHTSAENDERUNG 174
3.7.4 ERGEBNIS: WEITGEHEND VERFASSUNGSWIDRIGE RUECKWIRKUNG 175
14
IMAGE 9
2. KAPITEL: KAPITALERHALTUNG IM CASH-POOL 175
1. UEBERBLICK UEBER DIE PROBLEMSTELLUNG 175
1.1 KAPITALERHALTUNG ALS KORRELAT DER KAPITALAUFBRINGUNG UND
RECHTFERTIGUNG FUER DAS HAFTUNGSPRIVILEG DES § 13 ABS. 2 GMBHG 175
1.2 DARLEHENSGEWAEHRUNG UND SICHERHEITENBESTELLUNG BEI BILAN- ZIELLER
BETRACHTUNG 176
1.3 ABKEHR VON DER BILANZIELLEN BETRACHTUNG DER DARLEHENSGE- WAEHRUNG UND
SICHERHEITENBESTELLUNG ZUGUNSTEN VON GESELL- SCHAFTERN
(*NOVEMBER -URTEIL UND FOLGERUNGEN) 176
1.4 RUECKKEHR DES NEUEN RECHTS ZUR BILANZIELLEN BETRACHTUNG 178 1.5
GEGENSTAND UND GANG DER UNTERSUCHUNG 178
2. KAPITALERHALTUNG IM CASH POOL VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 179 2.1
GRUNDLAGEN ZU § 30 ABS. 1 GMBHG A.F. 179
2.1.1 AUSZAHLUNG VON ZUR ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDER- LICHEM
VERMOEGENS 179
2.1.1.1 AUSZAHLUNG VON VERMOEGEN 180
2.1.1.2 ZUR ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDERLICHES VERMOEGEN 181
2.1.2 GESELLSCHAFTER ALS AUSZAHLUNGSEMPFAENGER 182
2.1.3 TELEOLOGISCHE REDUKTION BEI SOG. DRITTGESCHAEFTEN 183 2.2 GEWAEHRUNG
VON DARLEHEN AN DIE FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT ALS VERBOTENE AUSZAHLUNG
183
2.2.1 AUSZAHLUNG VON ZUR ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDER- LICHEM
VERMOEGEN 183
2.2.1.1 PROBLEMSTELLUNG UND MEINUNGSSTAND 183
2.2.1.1.1 BILANZIELLE BETRACHTUNG 184
2.2.1.1.1.1 GRUNDSAETZE 184
2.2.1.1.1.2 BEWERTUNGSMASSSTAEBE 185
2.2.1.1.1.2.1 GRUNDSAETZE ORDNUNGSGEMAESSER BUCHFUEHRUNG UND BILANZIERUNG
185
2.2.1.1.1.2.2 ANHALTSPUNKTE FUER FEHLENDE WERTHALTIGKEIT 186
2.2.1.1.1.2.3 BEDEUTUNG VON SICHERHEITEN 187
2.2.1.1.1.2.4 BEDEUTUNG ANGEMESSENER VERZINSUNG 187 2.2.1.1.2 ABKEHR VON
DER BILANZIELLEN BETRACHTUNG (*NOVEMBER -URTEIL) 188
2.2.1.1.2.1 GRUNDSAETZE 188
2.2.1.1.2.2 BEGRUENDUNG DER ABKEHR VON DER BILANZIELLEN BETRACHTUNG 189
15
IMAGE 10
2.2.1.1.2.2.1 AUSTAUSCH REALER HAFTUNGSMASSE GEGEN
SCHULDRECHTLICHE FORDERUNGEN 189
2.2.1.1.2.2.2 VOLLSTRECKUNGSRECHTLICHER VORRANG DER
GESELLSCHAFTSGLAEUBIGER 190
2.2.1.1.2.2.3 VORBEUGUNG GEGEN UMGEHUNG DES STUN- DUNGSVERBOTS 190
2.2.1.1.2.2.4 *SONNENRING -ENTSCHEIDUNG 190
2.2.1.1.2.3 BEDEUTUNG FUER DAS CASH POOLING 191
2.2.1.1.2.3.1 UEBERTRAGBARKEIT AUF DIE DARLEHENSGEWAEHRUNG IM CASH POOL
191
2.2.1.1.2.3.2 AUSNAHMETATBESTAND DES *NOVEMBER -URTEILS 192 2.2.1.1.2.4
BESCHRAENKUNG AUF DARLEHENSGEWAEHRUNG *BEI UNTERBILANZ (SOG.
*UNTERBILANZ-THEORIE ) 194 2.2.1.1.3 STELLUNGNAHME 195
2.2.1.1.3.1 WORTLAUT 195
2.2.1.1.3.2 SYSTEMATIK 196
2.2.1.1.3.2.1 VERHAELTNIS VON AUSZAHLUNG UND UNTERBILANZ 196
2.2.1.1.3.2.2 VERHAELTNIS VON § 30 ABS. 1 GMBHG ZU § 43 A GMBHG 196
2.2.1.1.3.3 HISTORISCHE AUSLEGUNG 197
2.2.1.1.3.4 ABKEHR VON DER BILANZIELLEN BETRACHTUNG VOR DEM HINTERGRUND
DES SCHUTZZWECKS DER NORM 197 2.2.1.1.3.4.1 AUSTAUSCH REALER
HAFTUNGSMASSE GEGEN SCHULDRECHTLICHE FORDERUNG 198
2.2.1.1.3.4.2 VOLLSTRECKUNGSRECHTLICHER VORRANG DER
GESELLSCHAFTSGLAEUBIGER 198
2.2.1.1.3.4.3 VORBEUGUNG GEGEN UMGEHUNG DES STUN- DUNGSVERBOTS 200
2.2.1.1.3.4.4 BESTEHENDE INSTRUMENTE ZUM SCHUTZ DES
GESELLSCHAFTSVERMOEGENS 200
2.2.1.1.3.5 ZUR UNTERBILANZTHEORIE 201
2.2.1.1.3.6 ABSCHLIESSENDE BEWERTUNG 203
2.2.1.2 STEHENLASSEN VON DARLEHEN 203
2.2.2 NICHT ALS GESELLSCHAFTERIN AN DER POOL-GMBH BETEILIGTE
FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 206
2.2.2.1 DARLEHENSGEWAEHRUNG DER TOCHTER (POOL-GMBH) AN SCHWES- TER
(FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT) 207
2.2.2.2 DARLEHENSGEWAEHRUNG DURCH ENKELIN (POOL-GMBH) AN MUT- TER
(FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT) 209
2.2.2.3 ZWISCHENERGEBNIS 209
16
IMAGE 11
2.2.3 DARLEHENSGEWAEHRUNG AN FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT ALS DRITT-
GESCHAEFT? 210
2.3 BESTELLUNG VON SICHERHEITEN 211
2.3.1 AUSZAHLUNG VON ZUR ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDER- LICHEN
VERMOEGENS 211
2.3.1.1 MEINUNGSSTAND 212
2.3.1.1.1 BILANZIELLE BETRACHTUNG: (DROHENDE) INANSPRUCHNAHME ALS
AUSZAHLUNGSZEITPUNKT 212
2.3.1.1.2 (VERPFLICHTUNG ZUR) SICHERHEITENBESTELLUNG ALS AUSZAH-
LUNGSZEITPUNKT 213
2.3.1.1.3 DIFFERENZIERUNG ZWISCHEN SCHULDRECHTLICHEN UND DINGLICHEN
SICHERHEITEN 215
2.3.1.2 STELLUNGNAHME 216
2.3.1.3 GESTALTUNGSHINWEISE 218
2.3.2 GESELLSCHAFTER ALS AUSZAHLUNGSEMPFAENGER 218
2.3.3 SICHERHEITENBESTELLUNG ZUGUNSTEN DER FINANZIERUNGSGESELL- SCHAFT
ALS DRITTGESCHAEFT? 218
2.4 RECHTSFOLGEN UND HAFTUNGSRISIKEN BEI DARLEHENSGEWAEHRUNG 220 2.4.1
GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 220
2.4.2 GESELLSCHAFTER (FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT) 221
2.4.2.1 ERFUELLUNG DES ERSTATTUNGSANSPRUCHS DURCH RUECKFUEHRUNG DES
INTERNEN KONTOKORRENTSALDOS 222
2.4.3 NICHT ALS GESELLSCHAFTERIN AN DER POOL-GMBH BETEILIGTE
FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 222
2.4.3.1 LEISTUNG EINER TOCHTER (POOL-GMBH) AN SCHWESTER (FINAN-
ZIERUNGSGESELLSCHAFT) 223
2.4.3.1.1 HAFTUNG DER MUTTERGESELLSCHAFT 223
2.4.3.1.2 HAFTUNG DER SCHWESTER (FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT) 223 2.4.3.2
LEISTUNG DER ENKELIN (POOL-GMBH) AN MUTTER (FINANZIE- RUNGSGESELLSCHAFT)
224
2.5 RECHTSFOLGEN UND HAFTUNGSRISIKEN BEI SICHERHEITENBESTEL- LUNG 225
2.5.1 GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 225
2.5.2 BEGUENSTIGTER GESELLSCHAFTER (FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT) 226 2.5.3
SICHERUNGSNEHMER (BANK) 227
2.5.3.1 MEINUNGSSTAND 227
2.5.3.1.1 TEILE DES SCHRIFTTUM 227
2.5.3.1.1.1 ERSTRECKUNG DER §§ 30, 31 GMBHG AUF DEN SICHERUNGSNEHMER 227
2.5.3.1.1.2 SCHUTZGESETZ IM SINNE DES § 134 BGB 228
17
IMAGE 12
2.5.3.1.1.3 SITTENWIDRIGKEIT GEMAESS §138 BGB 228
2.5.3.1.1.4 EVIDENTER MISSBRAUCH DER VERTRETUNGSMACHT 229 2.5.3.1.2
RECHTSPRECHUNG UND HERRSCHENDE MEINUNG 229
2.5.3.2 STELLUNGNAHME 230
2.5.4 NICHT ALS GESELLSCHAFTERIN AN DER POOL-GMBH BETEILIGTE
FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 232
3. KAPITALERHALTUNG IM CASH POOL NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 232 3.1
PROBLEMSTELLUNG 232
3.2 DIE NEUREGELUNG ZUM AUSZAHLUNGSVERBOT IN § 30 ABS. 1 GMBHG N.F. 233
3.2.1 UEBERBLICK UEBER DIE GESETZLICHE NEUREGELUNG 233
3.2.2 DIE NEUREGELUNG IM EINZELNEN 234
3.2.2.1 SYSTEMATISCHES VERHAELTNIS VON § 30 ABS. 1 SATZ 1 UND SATZ 2 FALL
2 GMBHG N.F. 234
3.2.2.2 VOLLWERTIGKEIT 237
3.2.2.3 DECKUNGSGEBOT 238
3.2.2.4 BEWEISLAST 238
3.2.2.5 DRITTGESCHAEFT 239
3.3 DARLEHENSGEWAEHRUNGEN AN FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 239 3.3.1
TATBESTAND 239
3.3.1.1 AUSNAHMETATBESTAND DES § 30 ABS. 1 SATZ 2 FALL 2 GMBHG 239
3.3.1.1.1 GRUNDSATZ 239
3.3.1.1.2 VOLLWERTIGKEITSGEBOT 240
3.3.1.1.3 DECKUNGSGEBOT 241
3.3.1.2 AUSZAHLUNGSVERBOT DES § 30 ABS. 1 SATZ 1 GMBHG 241 3.3.1.2.1
AUSZAHLUNG VON ZUR ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDER- LICHEM VERMOEGEN
241
3.3.1.2.1.1 AUSZAHLUNG 241
3.3.1.2.1.2 STEHENLASSEN EINES DARLEHENS ALS AUSZAHLUNG 242 3.3.1.2.1:3
AUSZAHLUNGSUMFANG BEI TEILWERTHALTIGEM DARLEHENSRUECKZAHLUNGSANSPRUCH 244
3.3.1.2.1.4 ZUR ERHALTUNG DES STAMMKAPITALS ERFORDERLI- CHES VERMOEGEN
245
3.3.1.2.2 AUSZAHLUNG AN GESELLSCHAFTER 245
3.3.1.2.3 DARLEHENSGEWAEHRUNG AN FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT ALS DRITT-
GESCHAEFT? 245
3.3.1.3 RECHTSFOLGEN UND HAFTUNGSRISIKEN 245
3.4 BESICHERUNG VON VERBINDLICHKEITEN DER FINANZIERUNGSGE- SELLSCHAFT
246
3.4.1.1 AUSNAHMETATBESTAND DES § 30 ABS. 1 SATZ 2 FALL 2 GMBHG 246
18
IMAGE 13
3.4.1.1.1 GRUNDSATZ: BERUECKSICHTIGUNG DES FREISTELLUNGS- BZW. RUECK-
2.
3.4. 3.4. 3.4. 3.4. 3.4. 3.4. 3.4. 3.4.
1.1.2 .1.3 1.2 1.2.1 [.2.2 [.2.3 1.2.4 1.3
3.5
GNFFSANSPRUCHS VOLLWERTIGKEITSGEBOT DECKUNGSGEBOT AUSZAHLUNGSVERBOT DES
§ 30 ABS. 1 SATZ 1 GMBHG AUSZAHLUNGSVORGANG BILANZIELLE BETRACHTUNG
BESTELLUNG DER SICHERHEIT
STELLUNGNAHME RECHTSFOLGEN UND HAFTUNGSRISIKEN ZEITLICHER
ANWENDUNGSBEREICH
LAPITEL: GESELLSCHAFTERDARLEHEN IM CASH POOL
UEBERBLICK UEBER DIE PROBLEMSTELLUNG 1.1 1.2 1.3
1.4
1.5
GESELLSCHAFTERDARLEHEN IM CASH POOL GEFAHREN FUER DIE
GESELLSCHAFTSGLAEUBIGER SCHUTZ DER GESELLSCHAFTSGLAEUBIGER VOR
INKRAFTTRETEN DES MOMIG: EIGENKAPITALERSATZRECHT
SCHUTZ DER GESELLSCHAFTSGLAEUBIGER NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG:
GESELLSCHAFTERDARLEHEN GANG DER UNTERSUCHUNG
GESELLSCHAFTERDARLEHEN IM CASH POOL VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG:
EIGENKAPITALERSATZRECHT 2.1 2.1.1 2.1.2 2.1.2.1
2.1.2.2 2.1.3 2.1.4 2.1.4.1 2.1.4.2 2. 2. 2. 2. 2. 2. 2.
[.4.2.1 1.4.2.2 1.4.2.3 1.4.3 1.4.3.1 [.4.3.2
J. L3.3
TATBESTANDSVORAUSSETZUNGEN DES EIGENKAPITALERSATZES ALLGEMEINES
GEGENSTAND DES EIGENKAPITALERSATZES GESELLSCHAFTERDARLEHEN ODER
VERGLEICHBARE FINANZIERUNGS- HILFE
BESICHERUNG DES DARLEHENSRUECKZAHLUNGSANSPRUCHS PERSON DES KREDITGEBERS:
GESELLSCHAFTER KAPITALERSATZFUNKTION
INSOLVENZREIFE UND/ODER KREDITUNWUERDIGKEIT ERMITTLUNG DER
KREDITUNWUERDIGKEIT IM CASH POOL AUSGANGSLAGE MEINUNGSSTAND
STELLUNGNAHME TEILWEISE KREDITUNWUERDIGKEIT AUSGANGSLAGE MEINUNGSSTAND
STELLUNGNAHME
246 247 247 248 248 248 249 249 251 252
252
253 253 253
254
256 257
257 257 257 258
258 258 259 260 260 261
261 261 262 262 262 262 263
19
IMAGE 14
3.
2.1.4.4 2.1.4.4.1 2.1.4.4.2 2.1.4.4.3 2.1.5
2.2 2.2.1 2.2.2 2.2.2.1
2.2.2.1.1 2.2.2.1.2 2.2.2.1.3
2.2.2.2 2.2.2.2.1 2.2.2.2.2 2.2.2.2.3 2.2.3
2.2.3.1
2.2.3.2 2.3 2.3.1 2.3.1.1
2.3.1.2 2.3.2 2.3.3 2.4
2.4.1 2.4.2 2.4.2.1 2.4.2.2 2.4.2.3 2.4.3 2.4.4
EINSCHRAENKUNG: UEBERBRUECKUNGSKREDIT AUSGANGSLAGE MEINUNGSSTAND
STELLUNGNAHME
STEHENLASSEN VON DARLEHEN RECHTSFOLGEN UND HAFTUNGSRISIKEN ALLGEMEINES
RECHTSPRECHUNGSREGELN
FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT RUECKZAHLUNGSVERBOT ANALOG § 30 ABS. 1 GMBHG
A.F. ERSTATTUNGSPFLICHT ANALOG § 31 ABS. 1 GMBHG A.F. DELIKTISCHE
HAFTUNG DER (ORGANE DER) FINANZIERUNGSGESELL-
SCHAFT GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH HAFTUNG GEMAESS § 43 ABS. 3 GMBHG
ERSATZPFLICHT ANALOG § 31 ABS. 6 GMBHG DELIKTISCHE HAFTUNG DER
GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH NOVELLENREGELN
SUBORDINATION VON EIGENKAPITALERSETZENDEN GESELLSCHAFTER- DARLEHEN IM
INSOLVENZVERFAHREN ANFECHTBARKEIT VON RUECKZAHLUNGEN BESONDERHEITEN BEI
KREDITLINIEN
AUSGANGSLAGE KREDITLINIE BESONDERE LAGE BEIM KONTOKORRENTKREDIT
MEINUNGSSTAND
STELLUNGNAHME KONZERNDIMENSIONALE ERSTRECKUNG DER EIGENKAPITALERSATZ-
REGELN AUSGANGSLAGE MEINUNGSSTAND
T.D.L.: EINBEZIEHUNG ALLER VERBUNDENEN UNTERNEHMEN BGH: WIRTSCHAFTLICHE
EINHEIT BZW. MEHRHEITSBETEILIGUNG T.D.L.: DIFFERENZIERUNG NACH ART DER
VERBUNDENHEIT STELLUNGNAHME HAFTUNGSADRESSATEN
GESELLSCHAFTERDARLEHEN IM CASH POOL NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 3.1 3.2
3.2.1
EINLEITUNG UEBERBLICK UEBER DIE NEUREGELUNG ABSCHAFFUNG DER
RECHTSPRECHUNGSREGELN
264 264 264 265 265 267 267 268
268 268 269
269 269 269 270 270 271
271 271 272 272 272
272 273 274
276 276 276 276 277 277 278 279
279 279 280
280
20
IMAGE 15
3.2.1.1
3.2.1.2 3.2.2
3.2.2.1 3.2.2.2 3.2.2.2.1 3.2.2.2.2 3.2.2.3 3.2.2.3.1 3.2.2.3.2 3.3
3.3.1 3.3.2 3.3.2.1
3.3.2.2 3.3.3 3.4 3.4.1 3.4.1.1 3.4.1.2 3.4.1.3 3.4.2 3.4.2.1 3.4.2.2
3.4.2.3
3.5 3.5.1 3.5.2 3.5.2.1 3.5.2.2 3.5.2.2.1 3.5.2.2.2 3.5.3
3.5.3.1 3.5.3.2
ORT UND WORTLAUT DER NEUREGELUNG GRUNDZUEGE DER NEUREGELUNG VERLAGERUNG
DER NOVELLENREGELN IN DIE INSOLVENZORDNUNG UNTER ABSCHAFFUNG DES
EIGENKAPITALERSATZKRITERIUMS AUFHEBUNG UND VERLAGERUNG DER
NOVELLENREGELN
SUBORDINATION VON GESELLSCHAFTERDARLEHEN ORT UND WORTLAUT DER
NEUREGELUNG GRUNDZUEGE DER NEUREGELUNG INSOLVENZANFECHTUNG ORT UND
WORTLAUT DER NEUREGELUNG GRUNDZUEGE DER NEUREGELUNG TATBESTAND DES
GESELLSCHAFTERDARLEHENS ALLGEMEINES
GEGENSTAND DER INSOLVENZRECHTLICHEN REGELN GESELLSCHAFTERDARLEHEN ODER
VERGLEICHBARE FINANZIERUNGS- HILFE BESICHERUNG DES
DARLEHENSRUECKZAHLUNGSANSPRUCHS PERSON DES KREDITGEBERS: GESELLSCHAFTER
RECHTSFOLGEN UND HAFTUNGSRISIKEN WEGFALL DER RECHTSPRECHUNGSREGELN
ALLGEMEINES FINANZIERANGSGESELLSCHAFT GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH
GESELLSCHAFTERDARLEHEN IN DER INSOLVENZ SUBORDINATION VON
GESELLSCHAFTERDARLEHEN ANFECHTBARKEIT VON RUECKZAHLUNGEN AUSWIRKUNGEN DES
VERZICHTS AUF DAS MERKMAL DES *KAPITA- LERSATZES BESONDERHEITEN BEI
KREDITLINIEN AUSGANGSLAGE ANFECHTBARE VERRECHNUNGSLAGE ALLGEMEINES
MASSGEBLICHER ANFECHTUNGSZEITRAUM MEINUNGSSTAND
STELLUNGNAHME UMFANG DER ANFECHTBARKEIT DER VERRECHNUNGSLAGE: BARGE-
SCHAEFTSPRIVILEG, GLAEUBIGERBENACHTEILIGUNG BARGESCHAEFT
GLAEUBIGERBENACHTEILIGUNG
280 280
281 281 281 281 282 282
282 283 283 283 284
284 284 285 285 285 285 286 287 287 287
288
289 291 291 292
292 293 293 294
295 295 297
21
IMAGE 16
2.
3.6
3.7 3.7.1 3.7.2 3.8 3.8.1 3.8.2 3.8.2.1 3.8.2.2
KONZERNDIMENSIONALE ERSTRECKUNG DES RECHTS DER GESELL- SCHAFTERDARLEHEN
GESTALTUNGS-ZREAKTIONSMOEGLICHKEITEN
AUSGANGSLAGE REAKTIONSMOEGLICHKEITEN UEBERGANGSREGELUNG ORT UND WORTLAUT
DER UEBERGANGSREGELUNG
GRUNDZUEGE DER UEBERGANGSREGELUNG ALTVERFAHREN NEUVERFAHREN
LAPITEL: EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG UND CASH POOL
UEBERBLICK UEBER DIE PROBLEMLAGE 1.1 1.2 1.2.1 1.2.2
1.2.3 1.2.3.1
1.2.3.2 1.2.3.3 1.2.3.4 1.2.3.5 1.2.4
1.3 1.4
AUSGANGSPUNKT: SCHUTZLUECKEN DES KAPITALERHALTUNGSRECHTS ENTWICKLUNG DER
RECHTSPRECHUNG DURCHGRIFFSHAFTUNG WEGEN TREUWIDRIGEN VERHALTENS HAFTUNG
IM QUALIFIZIERT FAKTISCHEN KONZERN DURCHGRIFFSHAFTUNG WEGEN
EXISTENZVERNICHTUNG NEUAUSRICHTUNG ANLAESSLICH DER *BREMER
VULKAN-ENTSCHEI-
DUNG DOGMATISCHE GRUNDLAGE UND HAFTUNGSVORAUSSETZUNG EINSCHRAENKUNGEN DES
HAFTUNGSMODELLS ANSPRUCHSGEGNER DER DURCHGRIFFSHAFTUNG ANSPRUCHSINHABER
UND ANSPRUCHSGELTENDMACHUNG INNENHAFTUNG WEGEN EXISTENZVERNICHTUNG AUS §
826 BGB MOMIG: TEILREGELUNG DURCH § 64 SATZ 3 GMBHG N.F. GANG DER
UNTERSUCHUNG
EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG 2.1 2.2 2.2.1
2.2.1.1 2.2.1.1.1
EINLEITUNG HAFTUNGSKONZEPT DES BGH: § 826 BGB VORAUSSETZUNGEN DER
HAFTUNG AUS § 826 BGB WEGEN EXIS- TENZVERNICHTUNG
SITTENWIDRIGE SCHAEDIGUNG EXISTENZVERNICHTENDER EINGRIFF 2.2.1.1.1.1
EINGRIFF 2.2.1.1.1.1.1 KEINE BILANZIELLER NIEDERSCHLAG ERFORDERLICH
2.2.1.1.1.1.2 ABGRENZUNG ZU MANAGEMENTFEHLERN 2.2.1.1.1.1.3 EINGRIFF
DURCH UNTERLASSEN 2.2.1.1.1.2 INSOLVENZVERURSACHUNG 2.2.1.1.1.2.1
INSOLVENZ
298 299 299 300
301 301 302 302 303
304
304 304 305 305
306 307
307 307 308 309 309
310 310 311
311 311 312
312 312 312 313 313
314 314 315 315
22
IMAGE 17
2.2.1.1.1.2.2 EINGREIFEN DES TATBESTANDS VOR INSOLVENZ DER
GESELLSCHAFT 315
2.2.1.1.2 SITTENWIDRIGKEIT 316
2.2.1.1.3 SCHADEN 316
2.2.1.1.3.1 GRUNDSATZ 316
2.2.1.1.3.2 RELEVANZ DES FORDERUNGSAUSFALLS DER GESELL- SCHAFTSGLAEUBIGER
317
2.2.1.2 VORSATZ 318
2.2.1.3 ANSPRUCHSGEGNER 319
2.2.1.3.1 UNMITTELBARER ANSPRUCHSGEGNER AUS § 826 BGB 319 2.2.1.3.2
HAFTUNG ALS TEILNEHMER AUS §§ 826, 830 BGB 319 2.2.2 GELTENDMACHUNG DES
ANSPRUCHS 320
2.2.3 BEWEISLAST 320
2.2.4 UNTERLASSUNGS- UND BESEITIGUNGSANSPRUECHE 321
2.3 REAKTIONENDES SCHRIFTTUMS AUF DAS NEUE HAFTUNGSKONZEPT 322 2.3.1
MEINUNGSSTAND 322
2.3.2 STELLUNGNAHME 324
2.4 EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG UND CASH POOLING 326
2.4.1 GRUNDSAETZLICHES ZUR RISIKOLAGE IM CASH POOL 326
2.4.2 DARLEHEN AN DIE FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 327
2.4.2.1 SITTENWIDRIGE SCHAEDIGUNG: EXISTENZVERNICHTENDER EINGRIFF 327
2.4.2.1.1 GRUNDSATZ 327
2.4.2.1.2 SICHERUNGSPFLICHT BZGL. EXISTENZNOTWENDIGER MITTEL 327
2.4.2.1.3 PRAKTISCHE AUSWIRKUNG 329
2.4.2.1.4 AUSNAHME VOM GRUNDSATZ DER SITTENWIDRIGKEIT IN CASH POOL
ZUSAMMENHAENGEN? 330
2.4.2.2 VORSATZ 330
2.4.3 BESICHERUNG VON VERBINDLICHKEITEN DER FINANZIERUNGGESELL- SCHAFT
331
2.4.3.1 SITTENWIDRIGE SCHAEDIGUNG: EXISTENZVERNICHTENDER EINGRIFF 331
2.4.3.2 VORSATZ 333
2.4.4 VORENTHALTEN BENOETIGTER LIQUIDITAET 334
2.4.4.1 SITTENWIDRIGE SCHAEDIGUNG: EXISTENZVERNICHTENDER EINGRIFF 334
2.4.4.1.1 UNMITTELBARE HERBEIFUEHRUNG DER ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 334
2.4.4.1.2 VORENTHALTUNG VON GESCHAEFTSCHANCEN 334
2.4.4.1.3 ABER: KEINE LIQUIDITAETSAUSSTATTUNGSPFLICHT AUSSERHALB DES
VERTRAGSKONZERNS 335
2.4.4.1.4 VORSATZ 335
2.4.5 SCHADEN DER POOL-GMBH IN DEN GENANNTEN FAELLEN 336
23
IMAGE 18
2.4.6 GESTALTUNGSMOEGLICHKEITEN ZUR VERMEIDUNG DER EXISTENZVER-
NICHTUNGSHAFTUNG 336
2.4.6.1 DARLEHEN AN DIE FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 336
2.4.6.1.1 VERRINGERUNG DER ABHAENGIGKEIT VON DER LIQUIDITAETSVERSOR- GUNG
DURCH DEN CASH POOL 337
2.4.6.1.2 SICHERSTELLUNG DER RUECKZAHLUNG DER AN DEN CASH POOL UEBER-
LASSENEN MITTEL 338
2.4.6.2 BESICHERUNG VON VERBINDLICHKEITEN DER FINANZIERUNGSGE-
SELLSCHAFT 339
2.4.6.3 ENTZUG VON GESCHAEFTSCHANCEN DURCH LIQUIDITAETSVERKNAP- PUNG 340
2.5 MIT DER EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG KONKURRIERENDE ANSPRUECHE 340
2.5.1 ANSPRUECHE AUS §§30,31 GMBHG 340
2.5.2 ANSPRUECHE AUS SONDERVERBINDUNG 340
2.5.3 WEITERE DELIKTISCHE ANSPRUCHSGRUNDLAGEN IM FALLE EINER
EXISTENZVERNICHTUNG 341
2.5.3.1 HAFTUNG AUF SCHADENSERSATZ AUS § 823 ABS. 2 BGB, 266 STGB 341
2.5.3.1.1 AUSGANGSLAGE 341
2.5.3.1.2 PROBLEMSTELLUNG INFOLGE DER NEUAUSRICHTUNG DER EXISTENZ-
VERNICHTUNGSHAFTUNG 341
2.5.3.1.3 MEINUNGSSTAND 342
2.5.3.1.4 STELLUNGNAHME 343
2.5.3.1.5 RECHTSFOLGE 343
2.5.3.2 HAFTUNG AUF SCHADENSERSATZ AUS § 823 ABS. 2 BGB, 263 STGB 343
2.5.4 DIREKTANSPRUCH DER GLAEUBIGER IN AUSNAHMEFAELLEN? 344 2.6
HAFTUNGSRISIKEN FUER DIE BETEILIGTEN 344
2.6.1 FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT 344
2.6.2 POOL-GMBH BEHERRSCHENDE UNTERNEHMEN 345
2.6.3 GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 345
2.6.4 CASH POOL BETREUENDE BANK 346
2.6.5 VERHAELTNIS DER HAFTENDEN BETEILIGTEN UNTEREINANDER 346
3. HAFTUNG DES GMBH-GESCHAEFTSFUEHRERS GEMAESS 64 SATZ 3 GMBHG N.F. 347 3.1
UEBERBLICK UEBER DIE NEUREGELUNG 347
3.1.1 ORT UND WORTLAUT DER NEUREGELUNG 347
3.1.2 FUNKTION DER NEUREGELUNG IN § 64 SATZ 3 GMBHG N.F. 347 3.2
TATBESTAND 348
3.2.1 ZAHLUNG 348
24
IMAGE 19
3.2.2 ZAHLUNG AN GESELLSCHAFTER 349
3.2.3 ZAHLUNGSUNFAEHIGKEIT 349
3.2.4 KAUSALITAET UND ZURECHNUNGSZUSAMMENHANG 350
3.2.4.1 KAUSALITAET 350
3.2.4.2 ZURECHNUNGSZUSAMMENHANG 350
3.2.5 ENTLASTUNGSMOEGLICHKEIT 352
3.3 VERHAELTNIS ZUR EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG DES GESCHAEFTS- FUEHRERS
AUS § 826 BGB 352
3.4 UNVERZICHTBARKEIT DES ANSPRUCHS 353
5. KAPITEL: SCHUTZ DER MINDERHEITSGESELLSCHAFTER IN DER MEHRGLIEDRIGEN
POOL-GMBH 353
1. MITGLIEDSCHAFTLICHE TREUEPFLICHT UND GLEICHBEHANDLUNGSGEBOT 353 1.1
EINLEITUNG 353
1.2 TREUEPFLICHT 354
1.2.1 ALLGEMEINES 354
1.2.2 INHALT DER TREUEPFLICHT 355
1.2.2.1 ALLGEMEINE DEFINITION DER TREUEPFLICHT 355
1.2.2.2 BEGRENZUNG DER TREUEPFLICHT DURCH DIE GESELLSCHAFTER 355 1.2.2.3
KONKRETISIERUNG FUER KONZERNSACH VERHALTE: SCHAEDIGUNGSVER- BOT 355
1.2.2.4 TREUEPFLICHT UND SCHAEDIGUNGSVERBOT BEI DER BETEILIGUNG DER
GESELLSCHAFT AN EINEM CASH POOL 357
1.2.3 ZUSTIMMUNGSPFLICHT ZUR BETEILIGUNG AM CASH POOL 358 1.2.4
RECHTSFOLGEN 359
1.2.4.1 BESCHLUSSFASSUNG UEBER DIE EINBEZIEHUNG EINER KONZERN- GMBH IN
DEN CASH POOL 359
1.2.4.2 FAKTISCHE WEISUNGEN DES MEHRHEITSGESELLSCHAFTERS ODER DES
MITTELBAR BETEILIGTEN HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS 360 1.2.4.3
UNTERLASSUNGS-UND SCHADENSERSATZPFLICHTEN 361 1.2.5 RECHTSVERFOLGUNG 362
1.2.6 TREUEPFLICHT DES ALLEINGESELLSCHAFTERS 363
1.2.6.1 MEINUNGSSTAND 363
1.2.6.2 STELLUNGNAHME 364
1.2.7 TREUEPFLICHT BEI KOMPLEXEREN KONZERNVERBINDUNGEN 365 1.3
GLEICHBEHANDLUNGSGEBOT 366
1.3.1 ALLGEMEINES GLEICHBEHANDLUNGSGEBOT UND INHALT DES
GLEICHBEHANDLUNGSGEBOTS 366
1.3.2 ADRESSAT DES GLEICHBEHANDLUNGSGEBOTS 367
1.3.3 RECHTSFOLGEN UND RECHTSVERFOLGUNG 367
25
IMAGE 20
2. ENTSCHEIDUNGSKOMPETENZ UEBER DEN BEITRITT ZUM CASH POOL SYSTEM 368
2.1 EINLEITUNG 368
2.2 ZUSTAENDIGKEITSVERTEILUNG 368
2.2.1 REGELUNGEN IM GESELLSCHAFTSVERTRAG 369
2.2.1.1 ZUSTIMMUNGSVORBEHALTE 369
2.2.1.2 ORGANISATION DER GESCHAEFTSFUEHRUNG/GESELLSCHAFTSFINANZIE- RUNG
369
2.2.1.3 UNTERNEHMENSGEGENSTAND/GESELLSCHAFTSZWECK 370 2.2.2
WEISUNGSBESCHLUESSE, GESCHAEFTSORDNUNG 372
2.2.3 GESETZLICHE KOMPETENZZUWEISUNG 372
2.2.3.1 GRUNDLAGEN 373
2.2.3.2 UNGEWOEHNLICHE, MIT BESONDEREN RISIKEN VERBUNDENE GESCHAEFTE 373
2.2.3.3 ZU ERWARTENDER WIDERSPRUCH 374
2.2.4 ZWISCHENERGEBNIS 375
2.3 BESCHLUSSFASSUNG IN DER GESELLSCHAFTERVERSAMMLUNG 375 2.3.1
BESCHLUSSMEHRHEIT 375
2.3.2 STIMMVERBOT AUS § 47 ABS. 4 GMBHG 376
2.3.2.1 GRUNDLAGEN 376
2.3.2.2 DEN GESELLSCHAFTER BETREFFENDES RECHTSGESCHAEFT 376 2.3.2.3
TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 47 ABS. 4 GMBHG ? 377 2.3.2.4
ZWISCHENERGEBNIS 379
2.3.3 RECHTSFOLGEN EINES VERSTOSSES GEGEN § 47 ABS. 4 GMBHG 379 2.3.3.1
ANFECHTBARKEIT 379
2.3.3.2 BEDEUTUNG DER ANFECHTBARKEIT FUER GESCHAEFTSFUEHRER 380
3. RECHTSFOLGEN DES FEHLENS EINES WIRKSAMEN ZUSTIMMUNGSBESCHLUSSES 380
3.1 RECHTSFOLGEN IM INNENVERHAELTNIS 380
3.2 RECHTSFOLGEN IM AUSSENVERHAELTNIS: AUSWIRKUNGEN AUF CASH POOL ABREDE
UND CASH POOL SERVICE VERTRAG 381
3.2.1 UNBESCHRAENKBARKEIT DER VERTRETUNGSMACHT 381
3.2.2 GRENZE: MISSBRAUCH DER VERTRETUNGSMACHT 382
3.2.3 FOLGERUNGEN FUER CASH POOL ABREDE 383
3.2.4 FOLGERUNGEN FUER CASH POOL SERVICE VERTRAG 384
TEIL 6: RECHTLICHE GRENZEN DES CASH POOLING IM GMBH-VERTRAGSKONZERN 385
1. UEBERBLICK UEBER DIE PROBLEMSTELLUNG 385
1.1 AUSGANGSLAGE IM FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 385
1.1.1 AUSGANGSLAGE VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 385
1.1.2 AUSGANGSLAGE NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 385
26
IMAGE 21
1.2 RECHTLICHEN GRENZEN FUER DAS CASH POOLING IM VERTRAGSKON-
ZERN 386
1.2.1 AUSGANGSLAGE VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 386
1.2.1.1 BEHERRSCHUNGSVERTRAG 386
1.2.1.2 GEWINNABFUEHRUNGSVERTRAG 388
1.2.2 AUSGANGSLAGE SEIT INKRAFTTRETEN DES MOMIG 389
1.3 GANG DER UNTERSUCHUNG 389
2. RECHTSLAGE VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 390
2.1 LOCKERUNG DES MINDERHEITENSCHUTZES DURCH DAS WEISUNGS- RECHT ANALOG
§ 308 AKTG 390
2.1.1 FRAGESTELLUNG 390
2.1.2 GEGENSTAND DES WEISUNGSRECHTS 391
2.1.3 INHALTLICHE GRENZEN DES WEISUNGSRECHTS 392
2.1.3.1 GRUNDSATZ DER ZULAESSIGKEIT NACHTEILIGER WEISUNGEN 392 2.1.3.2
INHALTLICHE BESCHRAENKUNGEN DES WEISUNGSRECHTS IN
GESCHAEFTSFUEHRUNGSANGELEGENHEITEN 393
2.1.3.2.1 KONZERAINTERESSE 393
2.1.3.2.2 VERBOT VON GESETZES- ODER SITTENWIDRIGEN WEISUNGEN 394
2.1.3.2.3 EXISTENZGEFAEHRDUNG 394
2.1.3.2.3.1 MEINUNGSSTAND 394
2.1.3.2.3.2 STELLUNGNAHME 395
2.1.3.2.3.3 FAELLE EXISTENZGEFAEHRDENDER WEISUNGEN MIT BLICK AUF DAS CASH
POOLING 395
2.1.3.3 FEHLENDE WERTHALTIGKEIT DES VERLUSTAUSGLEICHSANSPRUCHS 397 2.1.4
ZWISCHENERGEBNIS 397
2.2 SUSPENDIERUNG DER KAPITALERHALTUNGSREGELN ANALOG § 291 ABS. 3 AKTG
A.F. 398
2.2.1 FRAGESTELLUNG 398
2.2.2 MEINUNGSSTAND 398
2.2.3 STELLUNGNAHME 399
2.2.4 ZWISCHENERGEBNIS 402
2.3 AUSWIRKUNGEN AUF DAS EIGENKAPITALERSATZRECHT 402
2.3.1 FRAGESTELLUNGEN 402
2.3.2 SUSPENDIERUNG DER EIGENKAPITALERSATZREGELN ANALOG § 291 ABS. 1
AKTG A.F. 403
2.3.2.1 MEINUNGSSTAND 403
2.3.2.2 STELLUNGNAHME 404
2.3.3 ZWISCHENERGEBNIS 407
2.3.4 KREDITUNWUERDIGKEIT TROTZ VERLUSTAUSGLEICHSANSPRUCHS 407 2.3.4.1
MEINUNGSSTAND 407
27
IMAGE 22
2.3.4.2 STELLUNGNAHME UND ZWISCHENERGEBNIS 408
2.4 PFLICHTEN UND HAFTUNGSRISIKEN IM VERTRAGSKONZERN . 408 2.4.1
HERRSCHENDES UNTERNEHMEN 408
2.4.1.1 VERLUSTAUSGLEICHSPFLICHT DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS 408
2.4.1.1.1 ALLGEMEINES 408
2.4.1.1.2 ENTSTEHUNG UND FAELLIGKEIT 409
2.4.1.1.3 AUFRECHENBARKEIT 409
2.4.1.2 PFLICHT ZUR VORSCHUSSLEISTUNG (LIQUIDITAETSSICHERUNG) 410 2.4.1.3
HAFTUNG BEI SORGFALTSWIDRIGEN WEISUNGEN 411
2.4.1.4 WEITERE PFLICHTEN DES HERRSCHENDEN UNTERNEHMENS 412 2.4.2
GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 413
3. RECHTSLAGE NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 413
3.1 UEBERBLICK UEBER DIE NEUREGELEUNG 413
3.1.1 ORT UND WORTLAUT DER NEUREGELUNG 413
3.1.2 WESENTLICHER INHALT DER NEUREGELUNG 413
3.2 LOCKERUNG DES MINDERHEITENSCHUTZES DURCH DAS WEISUNGS- RECHT ANALOG
§ 308 AKTG 414
3.3 SUSPENDIERUNG DER KAPITALERHALTUNGSREGELN GEMAESS § 30 ABS. 1 SATZ 2
FALL 1 GMBHG N.F. 414
3.3.1 ALLGEMEINES 414
3.3.2 AUSSCHUETTUNGSSCHRANKEN 416
3.3.2.1 ALLGEMEINES 416
3.3.2.2 TELEOLOGISCHE REDUKTION DES § 30 ABS. 1 SATZ 2 FALL 1 GMBHG N.F.
BEI NICHT VOLLWERTIGEM VERLUSTAUSGLEICHSAN- SPRUCHS 417
3.3.2.2.1 FEHLENDE WERTHALTIGKEIT DES VERLUSTAUSGLEICHSANSPRUCHS 417
3.3.2.2.2 EXISTENZGEFAEHRDUNG 417
3.3.2.3 RECHTSWIDRIGE WEISUNG 418
3.4 PFLICHTEN UND HAFTUNGSRISIKEN IM VERTRAGSKONZERN 419 3.4.1
HERRSCHENDES UNTERNEHMEN 419
3.4.2 GESCHAEFTSFUEHRER DER POOL-GMBH 419
3.5 BEDEUTUNG FUER DAS CASH POOLING 419
3.5.1 VERMEIDUNG VON KONFLIKTEN MIT MINDERHEITSAKTIONAEREN 420 3.5.2
VERMEIDUNG VON KONFLIKTEN MIT DEN KAPITALERHALTUNGSRE- GELN? 420
3.5.3 VERMEIDUNG VON KONFLIKTEN MIT DEN KAPITALERSATZREGELN? 421
28
IMAGE 23
TEIL 7: ZUSAMMENFASSUNG DER WESENTLICHEN ERGEBNISSE 422
1. WIRTSCHAFTLICHE FUNKTIONSWEISE UND BEDEUTUNG DES CASH POOLING 422
2. ZIVILRECHTLICHE EINORDNUNG 423
2.1 ALLGEMEINES 423
2.2 RECHTSBEZIEHUNGEN ZWISCHEN DEN KONZERNGESELLSCHAFTEN UND DER DEN
CASH POOL BETREUENDEN BANK 423
2.3 INNENVERHAELTNIS ZWISCHEN FINANZIERUNGSGESELLSCHAFT UND
POOL-GESELLSCHAFTEN 424
2.4 VERHAELTNIS ZWISCHEN CASH POOL SERVICE VERTRAG UND CASH POOL ABREDE,
INSB. BEENDIGUNGSMOEGLICHKEITEN 425
3. RECHTLICHE GRENZEN DES CASH POOLING IM FAKTISCHEN GMBH-KONZERN 425
3.1 KAPITALAUFBRINGUNG 425
3.1.1 KAPITALAUFBRINGUNG VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 425 3.1.2
KAPITALAUFBRINGUNG NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 428 3.2 KAPITALERHALTUNG
430
3.2.1 KAPITALERHALTUNG VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 430
3.2.2 KAPITALERHALTUNG NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 431 3.3
GESELLSCHAFTERDARLEHEN 432
3.3.1 GESELLSCHAFTERDARLEHEN VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 432 3.3.2
GESELLSCHAFTERDARLEHEN NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 434 3.4
EXISTENZVERNICHTUNGSHAFTUNG UND CASH POOL 434
3.5 SCHUTZ DER MINDERHEITSGESELLSCHAFT IN DER MEHRGLIEDRIGEN POOL-GMBH
436
4. RECHTLICHE GRENZEN DES CASH POOLING IM GMBH-VERTRAGSKONZERN 437 4.1
CASH POOLING IM VERTRAGSKONZERN VOR INKRAFTTRETEN DES MOMIG 437
4.2 CASH POOLING IM VERTRAGSKONZERN NACH INKRAFTTRETEN DES MOMIG 438
LITERATURVERZEICHNIS 441
29
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