Molekulargenetische Vaterschaftsuntersuchungen im Lichte des Grundgesetzes:
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Hamburg
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2009
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Inhaltsverzeichnis
Teil 1: Einleitung. S. 1
A. Einführung und Gang der Untersuchung. S. 1
I.
Die geschichtliche Entwicklung ausgewählter Aspekte
des Familienrechts. S. 1
II.
Die aktuelle Debatte. S.4
III.
Erläuterungen zu Aufbau und Vorgehensweise. S. 8
B.Ablauf eines genetischen Abstammungstests. S.10
I.
Die DNS als Träger der Erbinformationen. S.10
II.
Die DNS-Auswertung nach der PCR-Methode. S. 11
III.
Die Bewertung dieser Methode. S.13
IV.
Das Vorgehen der Genlabore. S.14
С
Begriffserläuterungen. S.15
Teil 2: Das Abstammungsrecht und die Diskussion um
die Zulässigkeit heimlicher Vaterschaftstests. S.21
A. Das Abstammungsrecht. S.21
I.
Gesetzliche Regelung der Abstammung im BGB. S.21
1. Die Mutterschaft nach § 1591 BGB. S.21
2. Die rechtliche Vaterschaft nach § 1592 BGB. S.22
a) Vaterschaft kraft Ehe. S.23
b) Vaterschaft kraft Anerkennung. S.23
c) Vaterschaft kraft gerichtlicher Feststellung. S.26
II.
Die Möglichkeiten der Klärung der genetischen Abstammung. S.26
1. Die Vaterschaftsanfechtung nach §§ 1599 ff. BGB. S.27
a) Anfechtungsberechtigung. S.27
b) Anfechtungsfrist. S.29
c) Passivlegitimation. S.30
XI
Inhaltsverzeichnis
d)
Prozessuale Besonderheiten. S.30
aa)
Beweislast im Anfechtungsverfahren. S.30
ЪЬ)
Amtsermitthmgsgrandsatz. S.31
cc) Beweismöglichkeiten und Beweisführung im Anfech¬
tungsverfahren. S.31
2. Die Vaterschaftsfeststellung nach § 1600 dBGB. S.34
a) Die Voraussetzungen der Vaterschaftsfeststellungsklage. S.34
b) Unzulässigkeit einer isolierten Vaterschaftsfeststellungsklage S.36
3. Sonstige gesetzliche Möglichkeiten. S.37
4. Möglichkeiten der privaten Klärung. S.40
B. Rechtsprechungsübersicht. S.41
I.
Die Zulässigkeit heimlicher Vaterschaftstests nach dem Urteil des
LG München
Ivom
22.05.2003. S.41
II.
Das Beweisverwertungsverbot für heimliche Vaterschaftstests nach
der Rechtsprechung der Vorinstanzen OLG Jena und OLG
Celle
. S.42
III.
Die Bestätigung durch die BGH-Urteile vom 12.01.2005. S.44
C. Rechtliche und tatsächliche Konsequenzen der bestehenden Ge¬
setzeslage in der Ausgestaltung der richterlichen Sprachpraxis S.46
D. Diskussion der bestehenden Gesetzeslage. S.48
I.
Vorschläge zur interessengerechten Klärung der Abstammungsfrage S.50
1. Lockerung der Schlüssigkeitsanforderungen. S.50
2. Zulassung privater heimlicher Tests zur Schlüssigstelhmg der
Anfechtungsklage. S.52
a) Die Argumente pro heimliche Vaterschaftstests. S.54
aa) Kosten. S.54
bb) Heimlicher Test als milderes Mittel. S.56
cc) Vermeidung der Ausforschung des Sexuallebens der
Mutter. S.58
XII
Inhaltsverzeichnis
b)
Die Argumente contra heimliche Vaterschaftstests. S.59
aa) Strafrechtliche Bedenken. S.59
bb) Datenschutz. S.60
cc) Fehlende Identitätsfeststellung. S.65
c) Die Auflösung der Grundrechtskollision als maßgebliches
Kriterium. S.66
aa) Beweisverwertungsverbote im Zivilrecht. S.67
bb) Prozessuale Unverwertbarkeit des heimlichen
Abstammungsgutachtens. S.68
II.
Zwischenergebnis Teil 2. S.69
Teil 3: Verfassungswidrigkeit des Abstammungsrechts vor der
Neuregelung. S.71
A. Die Rechtsprechung des BVerfG. S.72
I.
Das BVerfG-Urteil zur Frage der Aufklärung der biologischen
Abstammung vom 23.02.2007. S.72
II.
Reaktionen auf das BVerfG-Urteil. S.72
III.
Eigene Stellungnahme und Gang der Erörterung. S.75
B. Die verfassungsrechtliche Betrachtung. S.78
I.
Geltung der Grundrechte im Privatrecht und die Besonderheiten im
Eltern-Kind-Verhältnis.,. S.78
II.
Die Rechte des Kindes. S.85
1. Die aktive Beteiligung an DNS-Tests (Kind als Auftraggeber). S.85
a) Das Recht auf Kenntnis der Abstammung. S.85
aa) Die Bedeutung der genetischen Abstammung. S.85
bb) Die Existenz des Rechts auf Kenntnis der
Abstammung. S.86
b) Das Recht auf Verwirklichung des Abstammungs-
kermtnisrechts. S.90
c) Das Recht des Kindes auf Erreichen eines Zahlvaters. S.95
XIII
Inhaltsverzeichnis
aa) Der Ansprach auf Kindesunterhalt. S.96
(1) Schutzbereichseröffhung des Persönlichkeitsrechts
nach Art. 21,
II
GG. S.96
(2) Schutzbereichseröffhung der Eigentumsgarantie nach
Art. 14 GG. S.97
(3) Schutzbereichseröffhung der wirtschaftlichen Hand¬
lungsfreiheit nach Art. 2
1
GG. S.100
bb) Das Erbrecht des Kindes. S.102
d) Der medizinische Aspekt der Abstammungskenntnis. S.104
2. Die passive Beteiligung am DNS-Test (Eltern als Auftraggeber). S.107
a) Das Recht des Kindes auf Nichtkenntnis seiner Abstammung S.107
b) Das Recht des Kindes auf Aufwachsen in einer
sozial-familiären Beziehung. S.110
aa) Das Recht des Kindes auf Aufwachsen in einer sozial¬
familiären Beziehung nach Art. 2
1, II
GG/ 2
II
1 GG S. 111
bb) Das Recht des Kindes auf Aufwachsen in einer sozial¬
familiären Beziehung nach Art. 6IGG. S.116
cc) Das Verhältnis von Art. 2
1,
1
1
GG und Art. 6
1
GG. S. 118
c) Das Recht des Kindes auf Schutz vor Erhebung persönlicher
Daten. S.119
d) Das Recht des Kindes auf Erhaltung des Zahlvaters. S.123
e) Sonstige betroffene Grandrechte des Kindes. S.126
III.
Die Rechte der Mutter. S.127
1. Die aktive Beteiligung am DNS-Test (Mutter als Auftraggeberin) S. 127
a) Das Recht der Mutter auf Kenntnis des Vaters. S.128
b) Die abgeleiteten Interessen. S.130
2. Die passive Beteiligung am DNS-Test
(Vater/Kind als Auftraggeber). S.131
a) Das Recht der Mutter auf informationeile Selbstbestimmung S. 131
b) Das Recht der Mutter auf Schutz der Privat- und Intimsphäre S. 132
c) Die eigenen Bestandsinteressen der Mutter. S.134
aa) Das Interesse der Mutter am Fortbestand der
Beziehung zum Kindsvater. S.134
XIV
Inhaltsverzeichnis
(1) Kein Bestandsschutz der Ehe nach Art. 6
1
GG. S.135
(2) Kein Bestandsschutz der Paarbeziehung nach
Art. 6IGG. S.137
(3) Kein Bestandschutz der Paarbeziehung nach
Art. 21,1IGG. S.138
bb) Das eigene Interesse der Mutter am Erhalt der Familie S.139
d) Die abgeleiteten Bestandsinteressen. S. 142
aa) Das Interesse am Erhalt eines Zahlvaters für das Kind S. 142
bb) Der Erhalt der bestehenden Familie im Interesse des
Kindes. S.145
e) Der abgeleitete Schutz des
informationellen
Selbstbestim¬
mungsrechts des Kindes.
S
. 146
f)
Das abgeleitete Geheimhaltungsinteresse. S. 147
IV.
Die Rechte des rechtlichen Vaters. S.149
1. Die aktive Beteiligung am Vaterschaftstest (rechtlicher Vater
als Auftraggeber). S.149
a) Das Recht auf Kenntnis der Vaterschaft oder NichtVaterschaft S. 149
b) Das Recht auf Beendigung der Zahlvaterposition. S.151
c) Das Recht auf Beendigung der rechtlichen Vaterschaft. S.156
d) Das Recht auf Gleichbehandlung. S.157
e) Der medizinische Aspekt. S.158
f) Die abgeleiteten Interessen. S.159
2. Die passive Beteiligung am Vaterschaftstest (Mutter/ Kind/
biologischer Vater als Auftraggeber). S.160
a) Das Recht des Vaters auf mformationelle Selbstbestimmung S. 160
b) Die eigenen Bestandsrechte des rechtlichen Vaters. S.l 60
c) Die abgeleiteten Rechte. S.162
V.
Die Grundrechte weiterer Betroffener. S.163
1. Die Rechte des biologischen Vaters. S.163
a) Die aktive Beteiligung am DNS-Test (biologischer Vater als
Auftraggeber). S.164
aa) Das Recht auf Erreichen der rechtlichen Vaterschaft S.164
XV
Inhaltsverzeichnis
bb) Das Recht des biologischen Vaters auf Kenntnis der
Abstammung. S.167
b) Die passive Beteiligung am DNS-Test (Kind/ Mutter/
rechtlicher Vater als Auftraggeber). S.167
2. Die Rechte der Großeltern und sonstiger Verwandter. S. 169
VI.
Zusammenfassung. S.170
C. Auflösung der Interessenkollision bei der Vaterschaftsuntersuchung S. 173
I.
Die Abwägung der betroffenen Aktiv- und Passivpositionen. S. 173
1. Das Kind als Auftraggeber. S.173
a) Recht auf Kenntnis der Abstammung - Bestandsinteressen. S. 173
b) Recht auf Kenntnis der Abstammung - Recht auf
informationeile Selbstbestimmung. S.175
aa) Umfang der Schutzpflicht beim Recht auf Kenntnis
der Abstammung. S.175
bb) Umfang der Schutzpflicht beim
informationellen
Selbstbestimmungsrecht. S.176
cc) Einzelfallabwägung. S.178
c) Recht auf Kenntnis der Abstammung - Recht der Mutter auf
Schutz der Privat-und Intimsphäre. S.179
d) Die Auswirkungen des medizinischen Aspekts. S.180
2. Der rechtliche Vater als Auftraggeber. S.180
a) Recht auf Kenntnis der Abstammung - Recht auf
informationelle Selbstbestimmung. S.181
b) Recht auf Kenntnis der Abstammung - Recht der Mutter auf
Achtung der Privat-und Intimsphäre. S.182
c) Recht auf Kenntnis der Abstammung - Recht des Kindes auf
Erhalt der Familie. S.183
d) Abwägung der abgeleiteten Rechte des rechtlichen Vaters
und der Mutter. S.186
aa) Das gespaltene Elternrecht. S.186
bb) Abgeleitete Bestandsinteressen. S.188
xvr
Inhaltsverzeichnis
cc)
Der abgeleitete Schutz des
informationellen
Selbstbestimmungsrechts. S.188
dd) Abgeleitete wirtschaftliche Interessen. S. 189
e) Abwägung der Grundrechte der beteiligten Väter.
S
. 190
3. Die Mutter als Auftraggeberin. S.190
4. Der biologische Vater als Auftraggeber. S.191
5. Zwischenergebnis. S. 192
II.
Verfassungsmäßigkeit des Anfechtungsrechts. S.192
1. Umfang des Ermessensspielraums der Fachgerichte. S.193
2. Rechtmäßigkeit der Ausgestaltung der Vaterschaftsanfechtung. S. 194
3. Rechtmäßigkeit der Unverwertbarkeit des heimlichen
Abstammungstests. S.197
III.
Verfassungswidrigkeit der Nichtexistenz eines Verfahrens allein
zur Klärung der Abstammung. S.203
1. Anforderungen zur Begründung einer gesetzgeberischen
Handlungspflicht.,. S.205
2. Erforderlichkeit einer gesetzlichen Regelung zur Auflösung der
Grundrechtskollision. S.207
D. Ergebnis Teil 3. S.211
Teil 4: Verfassungsmäßigkeit der Neuregelung des
Abstammungsrechts und die Anforderungen an ein
zukünftiges GenDG. S.213
A. Das neue Abstammungsverfahren.,. S.213
I.
Die Gesetzesentwürfe zur Klärung der Abstammung. S.213
II.
Diskussion der Entwürfe. S.214
III.
Die Änderungen nach dem neuen Gesetz. S.217
1. Einfiihrung eines Einwilligungs- und Duldungsanspruchs
(§ 1598a IBGB-RegE). S.218
2. Ersetzung der Einwilligung durch das Gericht
(§ 1598a
II
BGB-RegE). S.219
XVII
Inhaltsverzeichnis
3. Aussetzimg des gerichtlichen Ersetzungsverfahrens zum Wohl des
Kindes (§1598a
III
BGB-RegE). S.219
4. Einsichtsrecht (§1598a
IV
BGB-RegE). S.220
5. Vertretung des Kindes im Verfahren nach §
ШбаВОВпЈ1
. S.220
6. Modifikationen im Anfechtungsverfahren
(§§1600b, 1600 BGB-RegE). S.221
7. Anpassung der FGG- und KostO-Vorschriften. S.224
8. Übergangsvorschriften. S.226
IV.
Kritische Betrachtung. S.228
1. Die verfassungsrechtlichen Bedenken. S.228
a) Der gesetzgeberische Beurteilungsspielraum bei der gesetzli¬
chen Ausgestaltung. S.228
b) Geeignetheit der gesetzgeberischen Neuregelung. S.229
aa) Neuregelung ungeeignet den Familienfrieden zu
schützen. S.229
bb) Faktisches Problem der Ablehnung des Kindes. S.232
c) Keine ausreichende Berücksichtigung des Abstammungs-
kenntnisrechts. S.235
d) Keine ausreichende Berücksichtigung der Bestandsrechte. S.239
d) Ungleichbehandlungen. S.241
aa) Kein Verjährangsneubeginn zu Gunsten der Mutter. S.241
bb) Benachteilung der rechtlichen Väter in Altfallen. S.243
e) Vereitelung der Verwirklichung des Abstammungs¬
kenntnisrecht wegen drohender Kostenlast. S.244
2. Die Probleme bei der praktischen Umsetzung der gesetzlichen
Neuregelung. S.247
a) Verwertbarkeit des nach § 1598a BGB-RegE erlangten
Abstammungsgutachtens. S.247
b) Anwendungsfälle der Kindesschutzklauseln. S.250
c)Die zukünftige Rolle des heimlichen Tests. S.253
3. Zusammenfassung. S.256
XVIII
Inhaltsverzeichnis
B.
Das geplante Gendiagnostikgesetz. S.257
I.
Die geplante Poenalisierung heimlicher Tests. S.258
1. Meinungsstand. S.259
2. Verfassungsrechtliche Beurteilung und eigene Stellungnahme. S.260
a) Keine verfassungsrechtliche Erforderlichkeit eines
Ärztevorbehalts. S.260
b) Verfassungsrechtliche Zulässigkeit des Verbots heimlicher
Tests. S.260
aa) Möglichkeit der Poenalisierung grundrechtlich
geschützter Handlungen. S.261
bb) Geeignetheit der Strafbarkeit des heimlichen Tests. S.262
cc) Poenalisierung verfassungsrechtlich weder unzulässig
noch geboten.,. S.263
II.
Die Gewährleistung von Qualitätsstandards. S.266
1. Keine verfassungsrechtliche Verpflichtung zur Schaffung von
Qualitätsstandards. S.266
2. Die Möglichkeiten der gesetzlichen Ausgestaltung. S.269
C. Ergebnis Teil 4. S.270
Teil 5 Exkurs: Vaterschaftstests im Lichte internationaler
Vereinbarungen. S.271
A. Abstammungstests im Lichte der EMRK. S.271
I.
Aktiv-und Passivpositionen in Art. 8 EMRK. S.272
1. Das Recht auf Kenntnis der Abstammung. S.272
2. Der Schutz vor Erhebung persönlicher Daten. S.272
3. Der Familienschutz. S.274
4. Das Elternrecht.,. S.276
ILmteressenabwägung.·. S.277
XK
Inhaltsverzeichnis
В.
Abstammungstests im Lichte der UN-Kinderrechtskonvention. S.280
Teil 6: Scblussbetrachtung. S.283
A. Zusammenfassung. S.283
B.Ausblick. S.287
Literatur- und Dokumentenverzeichnis. S.291
XX
Technische Entwicklungen im Bereich der Gentechnik ermögli¬
chen eine preisgünstige und unproblematische Durchführung von
Abstammungstests und stellen die Rechtsordnung vor eine neue
Herausforderung.
Die Darstellung beleuchtet den Problemkreis der molekularge¬
netischen Abstammungsuntersuchungen schwerpunktmäßig aus
verfassungsrechtlicher Sicht.
Die Autorin analysiert die Grundrechtspositionen der bei Durchfüh¬
rung eines Abstammungstests betroffenen Familienmitglieder. Auf
Basis dieser Ergebnisse erfolgt eine verfassungsrechtliche Würdi¬
gung des Abstammungsrechts vor Einführung des Gesetzes zur
Klärung der Vaterschaft unabhängig vom Anfechtungsverfahren.
Die Arbeit setzt sich auch mit der gesetzlichen Neuregelung des
Abstammungsrechts zum 01.04.2008 und dem Vorhaben eines
Gendiagnostikgesetzes auseinander. |
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