Der kartellrechtliche Schadensersatz: die zivilrechtliche Haftung bei Verstößen gegen das deutsche und europäische Kartellrecht nach Ergehen der VO (EG) Nr. 1/2003 und der 7. GWB-Novelle
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Berlin
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Titel: Der kartellrechtliche Schadensersatz
Autor: Logemann, Hans Philip
Jahr: 2009
Inhaltsverzeichnis
Einführung. 25
I. Die private Durchsetzung im Kartellrecht vor neuen Aufgaben . 25
II. Gegenstand der Untersuchung. 28
III. Gang der Untersuchung . 30
IV. Bedürfnis für die Effektivierung der privaten Durchsetzung?. 32
1. Die Vorteile einer privaten Kartellrechtsdurchsetzung. 33
2. Vermeintliche Schwächen einer privaten Kartellrechtsdurchsetzung _ 35
Kapitel 1
Der kartellrechtliche Schadensersatz in Deutschland
vor der 7. GWB-Novelle: Gesetzliche Regelung,
Rechtspraxis und Hemmnisse 41
I. Die private Rechtsverfolgung im kartellrechtlichen Durchsetzungs-
regime . 41
1. Ausgestaltung der privaten Durchsetzung im GWB. 41
a) Defensive Durchsetzung . 42
b) Offensive Geltendmachung . 43
aa) Anspruch auf Schadensersatz - die Anspruchsgrundlagen. 43
bb) Unterlassungsanspruch . 46
cc) Beseitigungsanspruch . 47
dd) Verbandsklage . 48
2. Bedeutung der privaten Durchsetzung im deutschen Kartellrecht. 50
II. Der Schadensersatz in der Entwicklung des Kartellrechts . 54
III. Die materiellrechtlichen Voraussetzungen für den Schadensersatz ge-
mäß § 33 GWB a.F. . 60
1. Verstoß gegen eine Schutzvorschrift oder eine Schutzverfügung. 60
a) Individualschutz im GWB? . 61
b) Die Schutzzweckdiskussion als geübte Rechtspolitik . 64
c) Schutzgesetzeigenschaft des Kartellverbots . 65
aa) Wettbewerber . 66
bb) Unmittelbare Marktgegenseite . 67
cc) Mittelbare Abnehmer . 69
10 Inhaltsverzeichnis
dd) Kartellmitglieder . 69
d) Schutzgesetzeigenschaft der weiteren Regelungen im GWB . 70
aa) Vertikalvereinbarungen . 70
bb) Einseitige wettbewerbsbeschränkende Verhaltensweisen. 71
cc) Zusammenschlusskontrolle . 72
e) Verstoß gegen Schutzverfügungen. 72
2. Rechtswidrigkeit und Verschulden. 73
3. Schaden. 75
4. Gemeinschaftliche Haftung. 75
IV. Der kartellrechtliche Schadensersatz im Zivilprozess. 76
1. Zuständigkeit des Gerichts . 77
a) Internationale Zuständigkeit . 77
b) Sachliche und örtliche Zuständigkeit . 78
2. Sachaufklärung . 79
a) Stand-alone-Verfahren . 80
b) Follow-on-Verfahren. 84
3. Beweisführung. 88
V. Die Hemmnisse in der privaten Durchsetzung vor der 7. GWB-Novelle . 89
Kapitel 2
Der kartellrechtliche Schadensersatz bei Verstößen
gegen das europäische Kartellrecht 92
Das europäische Kartellrecht und die Sanktion des Schadensersatzes . 93
1. Der kartellrechtliche Schadensersatz im europäischen Durchsetzungs-
regime . 93
2. Die Vorgaben des Europarechts: von „van Gend Loos" zu „Courage"
und „Manfredi" . 96
a) Unmittelbare Geltung der europäischen Wettbewerbsregeln. 96
b) Notwendiger Rechtsschutz und der Grundsatz der Verfahrensautonomie 98
c) Äquivalenzgrundsatz . 99
d) Effektivitätsgrundsatz. 100
e) Unerlässlichkeit einer Schadensersatzhaftung . 102
f) Auswirkungen auf Einzelaspekte im Rahmen des Schadensersatzan-
spruchs . 105
aa) Kreis der Anspruchsberechtigten . 106
bb) Verschulden . HO
cc) Umfang des Schadensersatzes . 113
dd) Der Einwand der Schadensabwälzung („passing-on defense") . 115
g) Folgerungen . 118
Inhaltsverzeichnis 11
3. Autonome gemeinschaftsrechtliche Schadensersatzpflicht? . 119
a) Staatshaftung der Mitgliedstaaten für die Verletzung von Gemein-
schaftsrecht („Francovich") . 120
b) Die Rechtsprechung zur Haftung bei Verletzungen des EG-Kartell-
rechts . 120
c) Ansatz einer im Gemeinschaftsrecht begründeten Schadensersatzhaf-
tung . 123
d) Ansatz einer im nationalen Recht begründeten Schadensersatzhaf-
tung . 126
e) Stellungnahme . 127
II. Schadensersatzpflicht bei Verletzungen europäischen Kartellrechts in
Deutschland vor der 7. GWB-Novelle . 130
III. Schadensersatzpflicht bei Verletzungen europäischen Kartellrechts in
den anderen Mitgliedstaaten der EU. 133
IV. Die private Durchsetzung des EG-Kartellrechts im wettbewerbspoli-
tischen Wandel - Die VO 1/2003. 137
1. Die Ausgangslage . 137
2. Ziele der Modernisierung der Kartellrechtsdurchsetzung . 139
3. Die private Kartellrechtsdurchsetzung in der VO 1/2003 . 141
4. Änderungen der VO 1/2003 für den Bereich der privaten Durchset-
zung . 142
a) Übergang zum System der Legalausnahme, Art. 1 VO 1/2003. 143
b) Beweislastregel, Art. 2 VO 1/2003 . 146
c) Zusammenarbeit der Wettbewerbsbehörden mit den Gerichten,
Art. 15 VO 1/2003. 150
d) Einheitliche Anwendung der Wettbewerbsregeln, Art. 16 VO 1/2003 155
e) Bewertung. 158
V. Das Weißbuch der Kommission. 159
VI. Ergebnis . 164
Kapitel 3
Der kartellrechtliche Schadensersatz
im US-amerikanischen Antitrust-Recht 166
I. Allgemeines . 166
II. Behördliche Durchsetzung . 168
1. U.S. Department of Justice . 168
2. Die Federal Trade Commission . 171
3. State Attorneys General . 173
12 Inhaltsverzeichnis
III. Private Durchsetzung des Antitrust-Rechts. 175
1. Entwicklung und Bedeutung der privaten Durchsetzung . 175
2. Die Rechtsbehelfe zur privaten Durchsetzung. 178
a) Klage auf dreifachen Schadensersatz gemäß See. 4 Clayton Act---- 179
aa) Gesetzliche Tatbestandsvoraussetzungen . 180
(1) Vorliegen eines Kartellverstoßes. 180
(2) Verletzung von Unternehmen oder Eigentum des Anspruch-
stellers . 180
(3) Kausalität. 181
(4) „any person" i.S.d. See. 4 Clayton Act . 182
bb) Richterrechtliche Einschränkung des Schadensersatzanspruchs . 182
(1) Antitrust Injury . 183
(2) Standing to Sue . 185
(3) Indirect Purchaser Rule . 188
(4) Der bevorzugte Kläger im Kartelldeliktsrecht des Antitrust-
Rechts . 190
cc) Rechtsfolgen . 190
(1) Dreifacher Schadensersatz . 190
(2) Kostenerstattung. 194
(3) Gemeinschaftliche Haftung und Ausschluss der Regress-
nahme. 195
(4) Verjährung. 196
b) Klage auf Erlass einer gerichtlichen Verfügung gemäß See. 16 Clay-
ton Act . 196
3. Der Privatkläger im Zivilprozess . 198
a) Zuständigkeiten . 198
b) Discovery-Verfahren. 199
c) Class Actions. 199
d) Geschworenenprozess. 201
e) Summary Judgment . 201
f) Beweislast und Beweismaß . 202
4. Follow-on-Verfahren im System der privaten Durchsetzung . 203
a) Beweiserleichterungen . 204
b) Hemmung der Verjährung. 205
c) Zugriff auf Unterlagen der Behörden . 206
5. Aktuelle Entwicklungen der privaten Kartellrechtsdurchsetzung . 207
a) Antitrust Criminal Penalty Enhancement and Reform Act 2004. 207
b) Class Action Fairness Act 2005. 208
c) Antitrust Modernization Commission. 210
IV. Ergebnis . 211
Inhaltsverzeichnis 13
Kapitel 4
Die 7. GWB-Novelle: Die Änderungen im Bereich
des kartellrechtlichen Schadensersatzes 214
I. Einleitung. 214
II. Ausgangslage und Ziele der Novelle. 215
III. Die 7. GWB-Novelle im Gesetzgebungsverfahren. 218
IV. Die Änderungen im zivilrechtlichen Sanktionssystem im Überblick _ 219
V. Die neue Anspruchsberechtigung gem. § 33 Abs. 1 GWB. 222
1. Hintergrund und Ziele der Neuausrichtung . 223
2. Allgemeine Erwägungen zur „Betroffenheit". 225
a) „Marktbeteiligter" i.S.d. § 33 GWB. 226
b) Rechtserheblichkeit der Beeinträchtigung? . 228
3. Die verschiedenen Personengruppen im Einzelnen . 231
a) Wettbewerber . 232
b) Abnehmer . 233
aa) Unmittelbare Abnehmer. 234
bb) Mittelbare Abnehmer . 235
cc) „Nichtabnehmer" und „Wenigerabnehmer" . 235
dd) Abnehmer von Nicht-Kartellanten (sog. „umbrella plaintiffs") . 237
c) Lieferanten . 239
d) Parteien der Wettbewerbsbeschränkung . 239
e) Teilnehmer auf Komplementär-und Substitutionsgütermärkten . 241
f) Mittelbar Geschädigte . 243
4. Bewertung. 244
VI. Die Bindungswirkung gem. § 33 Abs. 4 GWB . 245
1. Hintergrund . 245
2. Anwendungsbereich und Voraussetzungen . 247
a) Der sachliche Anwendungsbereich - Relevante Verfahren . 248
aa) Verfahren der deutschen Kartellbehörden sowie die Rechtsmit-
telverfahren . 248
bb) Verfahren der Europäischen Kommission sowie die Rechtsmit-
telverfahren . 249
cc) Verfahren ausländischer Wettbewerbsbehörden oder als solche
handelnder Gerichte . 251
b) Der räumliche Anwendungsbereich. 253
c) Der persönliche Anwendungsbereich . 253
3. Rechtsfolge. 255
4. Bewertung. 256
14 Inhaltsverzeichnis
VII. Die Verjährungshemmung gem. § 33 Abs. S GWB . 257
1. Allgemeines . 258
2. Anwendungsbereich und Voraussetzungen. 260
a) „Wettbewerbsbehörden". 260
b) Relevante Verfahren . 261
c) Verfahrenseinleitung. 261
3. Rechtsfolge. 263
4. Bewertung. 264
VIII. Die erweiterte Verzinsung gem. § 33 Abs. 3 Satz 4 GWB. 265
1. Allgemeines . 265
2. Voraussetzungen und Umfang der Verzinsung . 267
3. Die Anwendbarkeit des § 33 Abs. 5 GWB im Rahmen der Verzinsung . 269
4. Auswirkungen und Bewertung . 270
IX. Die Streitwertanpassung gem. § 89a GWB . 272
1. Hintergrund . 272
2. Die Funktionsweise der Streitwertanpassung. 274
3. Rechtspolitische und verfassungsrechtliche Einwände . 275
4. Die Voraussetzungen . 276
5. Bewertung. 279
Kapitel 5
Das Problem der Schadensabwälzung im neuen Kartelldeliktsrecht
(„passing-on") 281
I. Das Phänomen der Schadensabwälzung. 281
II. Die Überwälzung von Kosten in der Wirtschaftstheorie . 284
1. Das Auftreten einer Schadensabwälzung im Marktprozess . 284
a) Marktstruktur und Elastizität von Angebot und Nachfrage . 285
aa) Wettbewerbsmarkt. 286
bb) Monopol . 291
cc) Oligopol . 293
b) Dauer der Wettbewerbsbeschränkung . 293
c) Die individuelle Marktposition des unmittelbaren Abnehmers . 294
d) Die Art der verursachten Kostensteigerungen. 295
e) Zwischenergebnis . 296
2. Entspricht das tatsächliche Preisverhalten dem ökonomischen Modell? . 297
3. Die Bestimmung des Abwälzungsgrades . 300
4. Zwischenergebnis . 303
III. Wettbewerbspolitische Betrachtung der Abwälzungsproblematik. 303
Inhaltsverzeichnis 15
1. Die Bandbreite der Modelle („policy options"). 303
2. Effektivität und Effizienz in der privaten Kartellrechtsdurchsetzung . 307
a) Anreize zur Durchsetzung - Wer ist der „bessere" Kläger? . 308
b) Praktikabilität im System der privaten Kartellrechtsdurchsetzung . 312
3. Verteilungsgerechtigkeit. 313
4. Das US-Modell: Vorbild oder Gegenmodell? . 315
a) Das Bundesrecht - Die „indirect purchaser rule". 316
b) Die Kritik im Schrifttum . 319
c) Das Recht der Einzelstaaten - „Illinois Brick repealer" . 321
5. Zwischenergebnis . 323
IV. Vorüberlegungen zur rechtlichen Betrachtung der Abwälzungsproble-
matik . 324
1. Die Funktion des Schadensersatzes im Kartelldeliktsrecht - Kompensa-
tion und/oder Prävention? . 324
a) Prävention und Kompensation in der Dogmatik des allgemeinen
Schadensersatzrechts. 325
b) Präventionsaspekte in der neueren Rechtsprechung und Gesetzge-
bung . 328
c) Präventionsaspekte im Kartelldeliktsrecht . 333
2. Europarechtliche Implikationen . 336
a) Ansprüche mittelbarer Abnehmer . 337
b) Die „passing-on defense" . 338
V. Ersatzansprüche mittelbarer Abnehmer i.R.d. §33 GWB n.F. - die
sog. „indirect purchaser suits". 339
1. Alte Rechtslage . 339
2. Neue Rechtslage . 340
a) Anspruchsberechtigung - Die „Betroffenheit" als maßgebliches Kri-
terium . 342
aa) Der Wortlaut. 343
bb) Die Gesetzesmaterialien zur 7. GWB-Novelle . 344
cc) Systematische Erwägungen . 345
dd) Die „Courage"-Rechtsprechung . 348
ee) Der Verbraucherschutz im Kartellrecht. 348
ff) Die Kompensationsfunktion des Schadensersatzes . 350
b) Begrenzung auf Kausalitätsebene? . 353
3. Zwischenergebnis . 356
VI. Ersatzansprüche unmittelbarer Abnehmer - Der Einwand der Scha-
densabwälzung („passing-on defense") . 357
1. Alte Rechtslage . 358
2. Neue Rechtslage . 359
a) Die gesetzliche (Teil-)Regelung im Gesetzgebungsverfahren. 359
16 Inhaltsverzeichnis
b) Die dogmatische Verortung der „passing-on defense". 361
aa) Die Verortung der „passing-on defense" nach schadensrechtlichen
Grundsätzen . 362
bb) Die Verortung der „passing-on defense" im Lichte des § 33
Abs. 3 Satz 2 GWB . 366
c) Die Zulässigkeit der „passing-on defense" . 368
aa) Der Verzicht auf eine gesetzliche Regelung . 368
bb) Allgemeine Grundsätze zur Vorteilsausgleichung . 369
cc) Vergleichbare Fallgruppen im Zivilrecht . 371
dd) Folgerungen für das Kartelldeliktsrecht . 374
(1) Kausalität. 374
(2) Normative Betrachtung. 376
(a) Die Kompensationsfunktion . 378
(b) Die Präventionsfunktion . 379
(c) Der Vorrang der Prävention . 382
3. Zwischenergebnis . 385
VII. Die Gefahr einer mehrfachen Inanspruchnahme. 386
1. Ein hinnehmbares Risiko?. 386
2. Möglichkeiten zur Vermeidung einer Mehrfachhaftung . 390
a) Drittschadensliquidation . 391
b) Teilnichtigkeit (§ 138 BGB) bzw. Störung der Geschäftsgrundlage
(§313 BGB) . 393
c) Die Schadensabwälzung als Fall einer atypischen Gesamtgläubiger-
schaft (§§ 428 ff. BGB). 395
aa) Allgemeine Grundsätze zur Gesamtgläubigerschaft. 395
bb) Die Besonderheiten i. R. d. Schadensabwälzung . 396
cc) Die Rechtsfolgen der Gesamtgläubigerschaft . 398
dd) Bewertung . 400
VIII. Ergebnis . 402
Kapitel 6
Der Schaden - Haftungsumfang und -berechnung
im Kartelldeliktsrecht 407
I. Einleitung . 407
II. Der Haftungsumfang i.R.d. § 33 GWB . 408
1. Die Anwendbarkeit der allgemeinen Grundsätze der §§ 249 ff. BGB . 408
2. Vorgaben aus dem Gemeinschaftsrecht. 411
3. Der Haftungsumfang nach der ökonomischen Theorie (sog. „Optimal
Deterrence Model") . 413
Inhaltsverzeichnis 17
a) Vereinbarkeit mit den Grundsätzen der §§ 249 ff. BGB?. 413
b) Die optimale Schadenshöhe in der ökonomischen Theorie . 415
c) Folgerungen für die Anwendung des § 33 GWB . 418
III. Die Schäden bei Verstößen gegen das Kartellrecht und Methoden zur
Quantifizierung . 419
1. Die Schäden der Marktteilnehmer . 419
2. Berechnungsmethoden für Preisüberhöhungsschäden. 422
a) Das zeitliche Vergleichsmarktkonzept. 422
b) Das räumliche und sachliche Vergleichsmarktkonzept . 425
c) Die Kostenmethode. 426
d) Statistische Verfahren. 428
e) Simulationsmethode . 430
3. Berechnungsmethoden für entgangene Gewinne. 432
a) Vergleichsmarktkonzepte und statistische Verfahren . 432
b) Die Marktanteilsmethode. 434
c) Die Quantifizierung anhand konkreter Absatzverluste . 435
4. Zur Berechnung von entgangenen künftigen Gewinnen . 435
a) Die Kapitalisierung der erwarteten Gewinne. 436
b) Der Unternehmenswert. 438
c) Der Sonderfall des verhinderten Markteinstiegs . 439
IV. Die Schadensbestimmung im Zivilprozess . 440
1. Die zivilprozessualen Rahmenbedingungen im deutschen Recht. 440
2. Die Schadensbestimmung im US-amerikanischen Antitrust-Recht . 445
3. Die Bestimmung hypothetischer Marktergebnisse in anderen Rechtsbe-
reichen . 449
V. Folgerungen für die Schadensbestimmung i. R. d. § 33 GWB. 454
1. Der Nachweis des Schadenseintritts . 454
2. Die konkrete Schadensberechnung: Die Schlüsselfunktion der §§ 287
ZPO u. 252 Satz 2 BGB . 457
3. Die „verobjektivierte" Schadensberechnung: Der Verletzergewinn als
Berechnungsgrundlage, § 33 Abs. 3 Satz 3 GWB . 460
a) Hintergründe und Ziele der Neuregelung. 461
b) Rechtliche Wirkung und Reichweite der Neuregelung . 462
c) Die Berechnung. 466
d) Der Auskunftsanspruch . 469
e) Bewertung. 471
VI. Ergebnis . 472
18 Inhaltsverzeichnis
Kapitel 7
Resümee und Ausblick 475
I. Zusammenfassung der Ergebnisse . 475
II. Bewertung der Reformen im Kartelldeliktsrecht. 482
III. Ausblick . 483
Literaturverzeichnis . 485
Sachwortverzeichnis . 508 |
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