Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Kapitalgesellschaften in der EU:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Abschlussarbeit Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
Baden-Baden
Nomos-Verl.-Ges.
2009
|
| Ausgabe: | 1. Aufl. |
| Schriftenreihe: | Schriften zum Gesellschafts-, Bank- und Kapitalmarktrecht
8 |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | 393 S. |
| ISBN: | 9783832941000 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Titel: Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Kapitalgesellschaften in der EU
Autor: Kulenkamp, Sabrina
Jahr: 2009
Inhaltsübersicht
Abkürzungsverzeichnis 31
1. Kapitel:
Einleitung 37
§ 1 Einfuhrung in das Thema 37
§ 2 Gang der Untersuchung 39
§ 3 Allgemeines zur Verschmelzung 40
A. Begriffsbestimmungen 40
B. Die Verschmelzung in der Entwicklung des europäischen
Gesellschaftsrechts 42
C. Steuerrechtliche Rahmenbedingungen 43
2. Kapitel:
Primärrechtliche Gewährleistung der grenzüberschreitenden
Verschmelzung nach der Sevic-Entscheidung des EuGH 48
§ 4 Die Hereinverschmelzung 48
A. Inhalt der Sevic-Entscheidung 48
B. Maßstab der Niederlassungsfreiheit gemäß Artt. 43, 48 EGV? 55
C. Maßstab der Kapitalverkehrsfreiheit 94
D. Ergebnis und Zusammenfassung zur Gewährleistung der grenz¬
überschreitenden Verschmelzung durch die Grundfreiheiten 96
§ 5 Rechtslage bei der Hinausverschmelzung? 97
A. Aussage des EuGH zur Zulässigkeit der Hinausverschmelzung
im Rahmen der Sevic-Entscheidung? 97
B. Gewährleistung durch das EG-Primärrecht, insbesondere
Artt. 43, 48 EGV? 99
§6 Gesamtergebnis für das 2. Kapitel 108
3. Kapitel:
Die Richtlinie zur grenzüberschreitenden Verschmelzung sowie deren
Umsetzung in das deutsche Recht mit vergleichenden Bezügen zur
SE-Gründung durch Verschmelzung nach Artt. 17 ff. SE-VO 110
§7 Einführung HO
A. Hinweis zur Vorgehensweise/Methodik 110
B. Bedeutung und Struktur der Vorschriften 110
§ 8 Die einzelnen Voraussetzungen der grenzüberschreitenden
Verschmelzung 117
A. Anwendungs-und Geltungsbereich 117
B. Das Verfahren zur Durchführung einer grenzüberschreitenden
Verschmelzung 158
C. Wirksamkeit, Wirkungen und Bestandsschutz 287
D. Erleichterungen von Konzernverschmelzungen 300
E. Schutz der Gläubiger und der Minderheitsgesellschafter 308
4. Kapitel:
Zusammenfassung und Ausblick 366
§ 9 Das Sevic-Urteil und die europarechtlichen Grundlagen grenz¬
überschreitender Verschmelzungen von Kapitalgesellschaften 366
§ 10 SE-Gründung durch Verschmelzung oder grenzüberschreitende
Verschmelzung nach § 122a ff. UmwG? 367
§ 11 Abschließende Betrachtung zur Umsetzung der Zehnten Richtlinie 369
Literaturverzeichnis 371
Quellenverzeichnis 391
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis 31
I. Kapitel:
Einleitung 37
§ 1 Einführung in das Thema 37
§ 2 Gang der Untersuchung 39
§ 3 Allgemeines zur Verschmelzung 40
A. Begriffsbestimmungen 40
B. Die Verschmelzung in der Entwicklung des europäischen
Gesellschaftsrechts 42
C. Steuerrechtliche Rahmenbedingungen 43
I. Der lange Weg zum SEStEG 43
II. Überblick über die Rechtslage nach dem SEStEG 45
1. Besteuerung der übertragenden Gesellschaft 45
2. Besteuerung der aufnehmenden Gesellschaft 46
3. Besteuerung der Anteilsinhaber der übertragenden Gesellschaft 46
4. Ergebnis und Hinweis auf mögliche Besteuerungskonflikte bei
grenzüberschreitenden Verschmelzungen 47
2. Kapitel:
Primärrechtliche Gewährleistung der grenzüberschreitenden
Verschmelzung nach der Sevic-Entscheidung des EuGH 48
§ 4 Die Hereinverschmelzung 48
A. Inhalt der Sevic-Entscheidung 48
I. Sachverhalt 48
II. Gesetzliche Ausgangslage und Problemstellung 49
1. Überblick über die frühere Rechtslage 49
2. Die Regelung in § 1 Abs. 1 Nr. 1 UmwG 50
a) Überblick zum Meinungsstand 50
aa) Zulässigkeit der grenzüberschreitenden
Verschmelzung 51
(1) Sitzbegriff des § 1 UmwG 51
(2) Konsequenz für den Normgehalt des
§ 1 Abs. 1 Nr. 1 UmwG 52
bb) Unzulässigkeit der grenzüberschreitenden
Verschmelzung 53
b) Konsequenzen im Lichte der Artt. 43, 48 EGV 54
III. Das Sevic-Urteil des EuGH 54
B. Maßstab der Niederlassungsfreiheit gemäß Artt. 43, 48 EGV? 55
I. Anwendungsbereich 56
1. Ablehnende Standpunkte der deutschen und niederländischen
Regierungen in der Sache Sevic 56
2. Befürwortende Argumentation des Generalanwalts Tizzano 57
3. Der Begriindungsansatz des EuGH 58
4. Die Niederlassungsfreiheit bei der Verschmelzung durch
Aufnahme 59
a) Schutz der übertragenden Gesellschaft - Vergleichbarkeit
der grenzüberschreitenden Fusion mit der Sitzverlegung 59
aa) Anknüpfungspunkt bei der grenzüberschreitenden
Sitzverlegung 59
(1) Verwaltungssitz - Satzungssitz 60
(2) Zuzug-Wegzug 61
bb) Vergleichbarkeit zwischen grenzüberschreitender
Verlegung des Verwaltungssitzes und Fusion 62
(1) Meinungsstand 62
(a) Argumente für die Vergleichbarkeit 62
(b) Argumente gegen die Vergleichbarkeit 65
(2) Eigene Stellungnahme 66
(a) Zeitpunkt der Auflösung der übertragenden
Gesellschaft 66
(b) Entgegenstehen des »corporate suicide«? 67
(c) Dauerhaftigkeit als Kriterium der Nieder¬
lassung 68
cc) Ergebnis 69
b) Schutz der aufnehmenden Gesellschaft 69
aa) Gründung einer Zweigniederlassung nach
Artt. 43 Abs. 1 S. 2, 48 EGV? 69
(1) Der Begriff der Zweigniederlassung 70
(2) Erfordernis einer neuen oder zusätzlichen
Zweigniederlassung? 71
(3) Vorliegen einer Zweigniederlassung 72
(a) Vergleichbarkeit mit dem Asset-Deal? 72
(b) Zweigniederlassung durch Übernahme der
ausländischen Betriebsstätte? 73
bb) Anderweitige Beeinträchtigung des Schutzbereichs? 76
cc) Ergebnis 77
c) Gesamtergebnis zum Anwendungsbereich der
Niederlassungsfreiheit 78
5. Besonderheiten für die Verschmelzung durch Neugründung? 78
a) Die aufnehmende, neu entstehende Gesellschaft 78
b) Die übertragenden Gesellschaften 79
II. Beeinträchtigung der Niederlassungsfreiheit 80
1. Mögliche Hemmnisse im Rahmen der Artt. 43, 48 EGV -
Die Unterscheidung zwischen Diskriminierung und
Beschränkung 80
2. Argumentation des Generalanwalts Tizzano 82
3. Ergebnis des EuGH 82
4. Kritische Würdigung 83
5. Ergebnis 84
III. Rechtfertigung 85
1. Überblick über mögliche Rechtfertigungsgründe 85
2. Argumentation der bei der Sevic-Entscheidung Beteiligten 86
a) Vortrag der deutschen und der niederländischen
Regierung 86
b) Argumentation des Generalanwalts Tizzano 86
c) Lösung des EuGH 87
3. Prüfung der einzelnen Rechtfertigungsgründe 88
a) Unvollständige Harmonisierung der mitgliedstaatlichen
Rechte? 88
b) Die geschriebenen Rechtfertigungsgründe nach
Art. 46 EGV 89
c) Die ungeschriebenen Rechtfertigungsgründe - Verfolgung
zwingender Allgemeininteressen 90
aa) Gläubiger- und Gesellschafterinteressen 91
bb) Arbeitnehmerinteressen und Schutz der deutschen
Registerpublizität? 92
4. Ergebnis 93
C. Maßstab der Kapitalverkehrsfreiheit 94
I. Ausführungen des Generalanwalts Tizzano 94
II. Anwendungsbereich 95
III. Beeinträchtigung und Rechtfertigung 96
IV. Ergebnis und Zusammenfassung zur Kapitalverkehrsfreiheit 96
D. Ergebnis und Zusammenfassung zur Gewährleistung der
grenzüberschreitenden Verschmelzung durch die Grundfreiheiten 96
§ 5 Rechtslage bei der Hinausverschmelzung? 97
A. Aussage des EuGH zur Zulässigkeit der Hinausverschmelzung
im Rahmen der Sevic-Entscheidung? 97
B. Gewährleistung durch das EG-Primärrecht, insbesondere
Artt. 43, 48 EGV? 99
I. Übertragung der Grundsätze der Hereinverschmelzung auf die
Hinausverschmelzung 99
II. Entgegenstehen der Daily Mail-Entscheidung des EuGH? 101
III. Vorliegen eines Eingriffs in die Artt. 43, 48 EGV 105
IV. Berücksichtigung zwingender Allgemeininteressen im Rahmen
einer Eingriffsrechtfertigung 106
V. Ergebnis 108
§ 6 Gesamtergebnis für das 2. Kapitel 108
3. Kapitel:
Die Richtlinie zur grenzüberschreitenden Verschmelzung sowie deren
Umsetzung in das deutsche Recht mit vergleichenden Bezügen zur
SE-Gründung durch Verschmelzung nach Artt. 17 ff. SE-VO 110
§ 7 Einführung 110
A. Hinweis zur Vorgehensweise/Methodik 110
B. Bedeutung und Struktur der Vorschriften 110
I. Die Richtlinie über die grenzüberschreitende Verschmelzung 110
1. Überblick über die Entstehungsgeschichte der Richtlinie 110
2. Zum Erfordernis der Richtlinie neben der Sevic-Entscheidung
des EuGH 112
3. Zu Grundkonzept und Regelungstechnik der Richtlinie 113
II. Zur Regelungstechnik im Umwandlungsgesetz 115
§ 8 Die einzelnen Voraussetzungen der grenzüberschreitenden
Verschmelzung 1 7
A. Anwendungs-und Geltungsbereich 117
I. Vorgaben der Zehnten Gesellschaftsrechtlichen Richtlinie 117
1. Allgemeiner Anwendungsbereich gemäß Artt. 1, 2 IntVRL 117
a) Vorgaben des Art. 1 IntVRL 117
aa) Gemeinschaftszugehörigkeit als Voraussetzung 117
(1) Gründung nach dem Recht eines Mitgliedstaats 118
(2) Sitz, Hauptverwaltung oder Hauptniederlassung
in der Gemeinschaft 118
bb) Erfordernis der Mehrstaatlichkeit 119
b) Begriffsbestimmungen nach Art. 2 IntVRL 121
aa) Kapitalgesellschaft gemäß Art. 2 Nr. 1 IntVRL 121
bb) Verschmelzung gemäß Art. 2 Nr. 2 IntVRL 123
c) Der Begriff des Mehrstaatlichkeitserfordernisses 124
aa) Verschmelzung durch Neugründung 125
bb) Verschmelzung durch Aufnahme 126
cc) Ergebnis 127
2. Sonderregeln zum Anwendungsbereich gemäß Art. 3 IntVRL 127
a) Art. 3 Abs. 1 IntVRL 127
aa) Inhalt der Vorschrift 127
bb) Verschmelzung mit höherer Zuzahlung, wenn nur
einer der beteiligten Mitgliedstaaten ein
Übersteigen der 10%-Grenze zulässt 128
(1) Einführung in die Problematik 128
(2) Beurteilung des Verschmelzungsbeschlusses
nach dem nationalen Recht 128
(3) Ideologische Reduktion der §§ 54 Abs. 4;
68 Abs. 3 UmwG? 130
(a) Intention des europäischen Gesetzgebers 130
(b) Telos der 10%-Grenze barer Zuzahlungen 130
(c) Verschmelzung einer deutschen Gesellschaft
auf einen ausländischen Rechtsträger, dessen
Statut die Übersteigung der 10%-Grenze
zulässt 132
(d) Verschmelzung einer ausländischen
Gesellschaft, deren Statut die Übersteigung
der 10%-Grenze zulässt, auf einen deutschen
Rechtsträger 132
(e) Ergebnis bezüglich der ideologischen
Reduktion 133
(4) Ergebnis 133
(5) Anmerkung zur Rechtslage bei der
SE-Gründung durch Verschmelzung gemäß
Artt. 2, 17 ff. SE-VO 134
b) Art. 3 Abs. 2 IntVRL 134
c) Art. 3 Abs. 3 IntVRL 135
3. Grundsatz der vorrangigen Geltung des nationalen Rechts
gemäß Art. 4 IntVRL 135
a) Art. 4 Abs. 1 lit. a IntVRL 136
b) Art. 4 Abs. 1 lit. b, Abs. 2 IntVRL 136
aa) Geltung des innerstaatlichen Rechts gemäß
Art. 4 Abs. 1 lit. b S. 1, Abs. 2 IntVRL 136
bb) Behördeneinspruch gemäß Art. 4 Abs. 1 lit. b S. 2
IntVRL 138
(1) Bedeutung der Vorschrift 138
(2) Begriff des öffentlichen Interesses 138
cc) Vorrang des Gemeinschaftskartellrechts gemäß
Art. 4 Abs. 1 lit. b S. 3 IntVRL 139
II. Umsetzung gemäß §§ 122a, 122b UmwG 139
1. Definition der grenzüberschreitenden Verschmelzung nach
§ 122a UmwG 139
2. Verschmelzungsfähige Gesellschaften 140
a) Die Regelung in § 122b UmwG 140
aa) Kapitalgesellschaften gemäß § 122b Abs. 1 UmwG 140
bb) Ausgenommene Gesellschaftsformen gemäß
§ 122b Abs. 2 UmwG 141
b) Die Verschmelzungsfähigkeit bestimmter Gesellschafts¬
formen 141
aa) Verschmelzungsfahigkeit der SE 142
(1) Grundsätzliche Verschmelzungsfähigkeit
der SE 142
(2) Maß der Verschmelzungsfähigkeit der SE 143
(a) Anwendbarkeit des Umwandlungsgesetzes
bei der Verschmelzung zweier Kapitalgesell¬
schaften oder zweier SE zur Neugründung
einer SE? 144
(b) Anwendbarkeit des Umwandlungsgesetzes
bei der Verschmelzung durch Aufnahme unter
Beteiligung zweier bereits bestehender SE
aus unterschiedlichen Mitgliedstaaten? 145
(aa) Wortlaut 145
(bb) Entstehungsgeschichte der SE-VO 146
(cc) Systematische und teleologische Auslegung 147
(dd) Sperrwirkung der SE-VO für die Anwend¬
barkeit des Um Wandlungsgesetzes? 149
(ee) Analoge Anwendung der Sperrfrist gemäß
Art. 66 Abs. 1 S. 2 SE-VO 150
(ff) Ergebnis und Bewertung 152
(c) Anwendbarkeit des Umwandlungsgesetzes
bei der Verschmelzung einer nationalen
Kapitalgesellschaft auf eine bestehende SE
in einem anderen Mitgliedstaat? 152
(d) Anwendbarkeit des Umwandlungsgesetzes
bei der Verschmelzung einer ausländischen
SE auf eine inländische Kapitalgesellschaft? 153
(e) Ergebnis 154
(3) Würdigung des Ergebnisses im Hinblick
auf das Sevic-Urteil des EuGH 154
bb) Verschmelzungsfähigkeit des Versicherungsvereins
auf Gegenseitigkeit (VVaG) 155
cc) Verschmelzungsfähigkeit der Vorgesellschaft? 156
dd) Ergebnis 157
B. Das Verfahren zur Durchführung einer grenzüberschreitenden
Verschmelzung 158
I. Vorliegen eines Verschmelzungsplans 158
1. Regelungsgehalt des § 122c UmwG und Rechtsnatur des
Verschmelzungsplans 158
a) Regelungsgehalt 158
b) Rechtsnatur des Verschmelzungsplans 159
aa) Einführung in das Problem 159
bb) Auslegung 161
(1) Wortlaut 161
(2) Systematische Auslegung 161
(3) Entstehungsgeschichte 162
(4) Ideologische Auslegung 163
(5) Stellungnahme und Ergebnis 164
2. Aufstellung des Verschmelzungsplans gemäß
§ 122c Abs. 1 UmwG 165
a) Aufstellung eines einzigen Verschmelzungsplans 165
b) Aufstellung durch das »Vertretungsorgan« 166
c) Aufstellung des Verschmelzungsplans lediglich in einem
einzigen Rechtsakt? 168
3. Der Pflichtinhalt des Verschmelzungsplans gemäß
§ 122c Abs. 2 UmwG 168
a) Regelungstechnik und Regelungsgehalt der Vorschrift 168
b) Ergänzungsbefugnis der beteiligten Gesellschaften und
der Mitgliedstaaten 170
c) Der Inhalt im Einzelnen 172
aa) Rechtsform, Firma und Sitz der beteiligten
Gesellschaften nach § 122c Abs. 2 Nr. 1 UmwG 172
bb) Umtauschverhältnis der Gesellschaftsanteile und
Höhe der baren Zuzahlungen gemäß § 122c Abs. 2
Nr. 2 UmwG 173
(1) Umtauschverhältnis 174
(a) Bedeutung des Umtauschverhältnisses 174
(b) Berechnung des Umtauschverhältnisses 175
(2) Höhe der baren Zuzahlung 179
cc) Einzelheiten hinsichtlich der Übertragung der
Gesellschaftsanteile der übernehmenden oder neuen
Gesellschaft gemäß § 122c Abs. 2 Nr. 3 UmwG 179
dd) Voraussichtliche Auswirkungen der Verschmelzung
auf die Beschäftigung gemäß § 122c Abs. 2
Nr. 4 UmwG 180
(1) Herkunft der Vorschrift 180
(2) Inhalt der Vorschrift 181
ee) Zeitpunkt der Gewinnberechtigung sowie alle
Besonderheiten, die eine Auswirkung auf dieses Recht
haben, § 122c Abs. 2 Nr. 5 UmwG 183
ff) Verschmelzungsstichtag gemäß § 122c Abs. 2 Nr. 6
UmwG 185
(1) Vergleich mit der Vorgabe des Art. 5 S. 2 lit. f
IntVRL 185
(2) Inhalt des § 122c Abs. 2 Nr. 6 UmwG 186
gg) Gewährung von Sonderrechten gemäß § 122c Abs. 2
Nr. 7 UmwG 187
(1) Die mit Sonderrechten ausgestatteten
Gesellschafter und Inhaber von anderen
Wertpapieren als Aktien 188
(2) Rechte, die die übernehmende oder neue
Gesellschaft gewährt, oder die vorgeschlagenen
Maßnahmen 189
hh) Etwaige besondere Vorteile für bestimmte Personen¬
gruppen gemäß § 122c Abs. 2 Nr. 8 UmwG 190
(1) Regelungsgehalt und Zweck der Norm 190
(2) Die genannten Personengruppen 191
ii) Satzung der übernehmenden oder neuen Gesellschaft
gemäß § 122c Abs. 2 Nr. 9 UmwG 193
(1) Regelungsgehalt der Norm 193
(2) Entsprechende Anwendbarkeit des § 74 UmwG
auf die Verschmelzung durch Aufnahme? 194
jj) Angaben zum Verfahren der Bestimmung der
Arbeitnehmerbeteiligung gemäß § 122c Abs. 2
Nr. lOUmwG 194
kk) Angaben zur Bewertung des Aktiv- und Passiv¬
vermögens, das auf die übernehmende oder neue
Gesellschaft übertragen wird, gemäß
§ 122c Abs. 2 Nr. 11 UmwG 196
(1) Auslegung der Vorschrift 196
(2) Verhältnis zu § 24 UmwG 198
11) Stichtag der Bilanzen der an der Verschmelzung
beteiligten Gesellschaften, die zur Festlegung der
Bedingungen der Verschmelzung verwendet werden,
§ 122c Abs. 2 Nr. 12 UmwG 199
4. Zusätzliche Pflicht zur Angabe eines Abfmdungsangebots gemäß
§ 122i Abs. 1 UmwG 201
5. Notarielle Beurkundung des Verschmelzungsplans gemäß
§ 122c Abs. 4 UmwG 201
a) Vereinbarkeit mit der Zehnten Gesellschaftsrechtlichen
Richtlinie 201
aa) Problemstellung 201
bb) Meinungsstand 202
cc) Stellungnahme 203
dd) Ergebnis 204
b) Auslandsbeurkundung 205
aa) Geltung der »allgemeinen Regeln« -
Gleichwertigkeitserfordernis im Sinne von
BGHZ 80, 76 206
bb) Kritik aus der Literatur 207
cc) Stellungnahme 207
dd) Ergebnis 208
c) Nachbeurkundung 209
6. Sprache 209
7. Zusammenfassender Vergleich von § 122c UmwG bzw. Art. 5
IntVRL mit Art. 20 SE-VO 211
II. Publizitätspflichten der an der Verschmelzung beteiligten
Gesellschaften 211
1. Bekanntmachung des Verschmelzungsplans 212
a) Regelungsinhalt des § 122d UmwG und Vergleich mit
§ 61 UmwG sowie der SE-VO 212
b) Die Angaben nach § 122d S. 2 UmwG im Einzelnen 214
aa) Einreichung des Verschmelzungsplans oder des
Entwurfs beim Handelsregister (Nr. 1) 214
bb) Rechtsform, Firma und Sitz der beteiligten
Gesellschaften (Nr. 2) 214
cc) Register der beteiligten Gesellschaften (Nr. 3) 214
dd) Modalitäten für die Ausübung der Rechte der
Gläubiger und Minderheitsgesellschafter der an der
Verschmelzung beteiligten Gesellschaften sowie
Auskunftsanschrift (Nr. 4) 215
c) Verzicht auf die Bekanntmachung des Verschmelzungs-.
plans? 216
d) Richtlinienkonformität im Hinblick auf den zeitlichen
Ablauf? 217
2. Weitere Publizitätspflichten 219
III. Verschmelzungsbericht gemäß § 122e UmwG 219
1. Regelungsgehalt und Schutzzweck der Norm 219
2. Vergleich mit der SE-VO 220
3. Die Pflicht und Zuständigkeit zur Erstellung eines
Verschmelzungsberichts 221
4. Inhalt des Verschmelzungsberichts und Folgen bei Verstößen 221
a) Inhalt 221
b) Folgen bei fehlerhaftem Verschmelzungsbericht 223
5. Erstellung eines gemeinsamen Verschmelzungsberichts nach
§§ 122a Abs. 2 i. V. m. 8 Abs. 1 S. 1 Hs. 2 UmwG 224
a) Vereinbarkeit der Erstellung eines gemeinsamen
Verschmelzungsberichts mit Art. 7 IntVRL? 224
b) Ergebnis 226
6. Der Ausschluss des § 8 Abs. 3 UmwG gemäß § 122e S. 3 UmwG 226
a) Bedeutung des § 122e S. 3 UmwG 226
b) Vereinbarkeit eines möglichen Verzichts auf den
Verschmelzungsbericht mit Art. 7 IntVRL? 227
c) Ideologische Reduktion des § 122e S. 3 UmwG bei
arbeitnehmerlosen Gesellschaften 228
7. Offenlegung des Verschmelzungsberichts gegenüber
Anteilsinhabern sowie Betriebsrat oder Arbeitnehmern gemäß
§ 122e S. 2 UmwG 229
IV. Verschmelzungsprüfung 230
1. Vorgabe nach Art. 8 IntVRL 230
a) Sinn und Zweck des Sachverständigenberichts 230
b) Inhalt der Vorschrift 231
aa) Pflicht zur Verschmelzungsprüfung gemäß
Art. 8 Abs. 1 IntVRL 231
bb) Gemeinsamer Sachverständigenbericht gemäß
Art. 8 Abs. 2 IntVRL 231
cc) Inhalt des Sachverständigenberichts gemäß
Art. 8 Abs. 3 S. 1 IntVRL 232
dd) Umfang des Auskunftsrechts gemäß
Art. 8 Abs. 3 S. 2 IntVRL 233
ee) Verzicht auf Sachverständigenprüfung und -bericht
gemäß Art. 8 Abs. 4 IntVRL 234
2. Umsetzung nach § 122fUmwG 236
a) Pflicht zur Verschmelzungsprüfung gemäß
§122fS. lUmwG 236
b) Die Bestellung des/der Sachverständigen 237
aa) Unabhängigkeit und Zulassung des/der
Sachverständigen 237
bb) Bestellung bei getrennter Prüfung 238
cc) Mangelnde Richtlinienkonformität der §§ 122f S. 1
i. V. m. 10 Abs. 1 S. 2, 12 Abs. 1 S. 2 UmwG im
Hinblick auf die gemeinsame Prüfung und Erstellung
eines Sachverständigenberichts 239
c) Durchführung der Verschmelzungsprüfung sowie
Erstellung des Sachverständigenberichts gemäß
§§ 122f S. 1 Hs. 1 i. V. m. 9 bis 12 UmwG 240
d) Auskunftsrecht 241
e) Einmonatsfrist gemäß § 122f S. 2 UmwG und Auslage/
Übersendung des Prüfungsberichts gemäß §§ 122f S. 1
Hs. 1 i. V. m. 63 Abs. 1 Nr. 5; 78 Abs. 1 S. 1 UmwG ggf.
i. V. m. Art. 9 Abs. 1 lit. c ii) SE-VO bzw. §§ 122f S. 1 Hs. 1
i. V. m. 47 analog UmwG 242
aa) Verfahrensweise bei Beteiligung von Aktiengesell¬
schaften, KGaA und Europäischen Gesellschaften 242
bb) Verfahrensweise bei Beteiligung von GmbHs 243
(1) Analoge Anwendung des § 47 UmwG 243
(2) Bedeutung der Einmonatsfrist nach § 122f S. 2
UmwG 244
cc) Ergebnis 245
f) Verzicht auf Sachverständigenprüfung und -bericht gemäß
§ 122f S. 1 Hs. 1 i. V. m. §§ 9 Abs. 3 bzw. 12 Abs. 3 i. V. m.
8 Abs. 3 UmwG und Form der Verzichtserklärung 245
aa) Erfordernis des Verzichts aller Gesellschafter aller
beteiligten Gesellschaften 245
bb) Form der Verzichtserklärung 246
V. Vorbereitung und Durchführung der Versammlung der Anteilsinhaber 247
1 • Vorbereitung der Versammlung der Anteilsinhaber 247
a) Informationspflichten im Vorfeld der Versammlung 247
b) Auslegung auch der ausländischen Unterlagen 248
aa) Auslegungspflicht der deutschen Gesellschaft 248
bb) Verpflichtung der ausländischen Gesellschaft zur
Bereitstellung ihrer Unterlagen? 249
cc) Sprache der auszulegenden ausländischen Unterlagen 250
2. Zustimmung der Gesellschafterversammlungen zum
Verschmelzungsplan, Genehmigungsvorbehalt und Anerkennung
von Spruchverfahren 251
a) Vorlage gemäß Artt. 9 und 10 Abs. 3 IntVRL 251
aa) Zustimmungsbeschluss gemäß Art. 9 Abs. 1 IntVRL 251
bb) Genehmigungsvorbehalt gemäß Art. 9 Abs. 2 IntVRL 252
(1) Bedeutung des Genehmigungsvorbehalts und
Wirkung einer verweigerten Genehmigung 252
(2) Genehmigungsgegenstand 253
(3) Ausdrückliche Bestätigung 254
(4) Mehrheitserfordernisse 254
(a) bei der Erklärung des Genehmigungs¬
vorbehalts 254
(b) bei dem Genehmigungsbeschluss 256
(5) Übertragung der Genehmigungskompetenz? 258
cc) Entbehrlichkeit des Zustimmungsbeschlusses der
übernehmenden Gesellschaft gemäß Art. 9 Abs. 3
IntVRL 259
dd) Anerkennung von Spruchverfahren gemäß
Art. 10 Abs. 3 IntVRL 259
b) Umsetzung durch §§ 122a Abs. 2, 13; 122g UmwG 260
aa) Zustimmungsbeschluss der Gesellschafter¬
versammlungen 261
bb) Genehmigungsvorbehalt gemäß § 122g Abs. 1 UmwG 261
cc) Entbehrlichkeit des Zustimmungsbeschlusses 262
(1) Keine Umsetzung des Art. 9 Abs. 3 IntVRL 262
(2) Anwendbarkeit des § 62 UmwG 262
(3) Entbehrlichkeit gemäß § 122g Abs. 2 UmwG 264
dd) Beschlussverbot gemäß §§ 122a Abs. 2, 76 Abs. 1
UmwG für AG, KGaA und SE bei der Verschmelzung
durch Neugründung 264
ee) Anwendung der Vorschriften zur Kapitalerhöhung 265
VI. Rechtmäßigkeitskontrolle und Eintragung der Verschmelzung 265
1. Vorgaben gemäß Artt. 10, 11 und 13 IntVRL 265
a) Rechtmäßigkeitskontrolle gemäß Artt. 10, 11 IntVRL 266
aa) Bedeutung der Zweistufigkeit 266
bb) Rechtmäßigkeitskontrolle auf nationaler Ebene der
sich verschmelzenden Gesellschaft(en) gemäß Art. 10
IntVRL 266
(1) Prüfung gemäß Art. 10 Abs. 1 IntVRL 266
(2) Vorabbescheinigung gemäß Art. 10 Abs. 2 IntVRL 268
(a) Regelungsinhalt der Vorschrift 268
(b) Vorläufige Eintragung statt Vorab¬
bescheinigung? 269
(3) Bezugnahme auf den Gesellschafterschutz durch
Art. 10 Abs. 3IntVRL 270
cc) Rechtmäßigkeitskontrolle auf Ebene der aus der
Verschmelzung hervorgehenden Gesellschaft gemäß
Art. 11 IntVRL 271
(1) Prüfung gemäß Art. 11 Abs. 1 IntVRL 271
(a) Zustimmung zu einem gemeinsamen gleich
lautenden Verschmelzungsplan nach
Art. 11 Abs. 1 S. 2 Hs. 1 UmwG 272
(b) Gegebenenfalls Abschluss einer Vereinbarung
über die Mitbestimmung der Arbeitnehmer
gemäß Art. 16 IntVRL nach
Art. 11 Abs. 1 S. 2 Hs. 2 IntVRL 272
(c) Reichweite des Prüfungsabschnitts der
»Durchführung der Verschmelzung und
gegebenenfalls (der) Gründung einer neuen,
aus der Verschmelzung hervorgehenden
Gesellschaft« 273
(2) Vorlagepflichten gemäß Art. 11 Abs. 2 IntVRL 275
(a) Anmeldepflicht und Fristablauf 275
(b) Vorzulegende Unterlagen 275
b) Eintragung und Bekanntmachung der Verschmelzung gemäß
Art. 13 IntVRL 276
2. Umsetzung gemäß §§ 122k, 1221 UmwG 277
a) Verschmelzungsbescheinigung gemäß § 122k UmwG 277
aa) Bedeutung der Verschmelzungsbescheinigung im
Kontext des deutschen Verschmelzungsrechts 277
bb) Anmeldungs- und Vorlagepflichten der übertragenden
Gesellschaften gemäß § 122k Abs. 1 UmwG 278
cc) Ausstellung der Verschmelzungsbescheinigung gemäß
§ 122k Abs. 2 UmwG 279
(1) Regelungsinhalt im Allgemeinen 279
(2) Prüfungsumfang im Speziellen und in Abgrenzung
zu §1221 UmwG 280
(3) Bedenken im Hinblick auf die Richtlinien¬
konformität 281
(a) »Zweifelsfreiheit« der Verschmelzungs¬
bescheinigung im Sinne des Art. 10 Abs. 2
IntVRL? 281
(b) Eintragung erst nach Abschluss der
Verschmelzung gemäß Art. 13 Abs. 1
IntVRL? 282
(c) Ergebnis 282
dd) Vorlage der Verschmelzungsbescheinigung
gemäß § 122k Abs. 3 UmwG 283
b) Eintragung der grenzüberschreitenden Verschmelzung
gemäß § 1221 UmwG 283
aa) Anmeldung und Vorlagepflichten gemäß § 1221 Abs. 1
UmwG 283
bb) Prüfungspflicht des Registergerichts und Eintragung
der Verschmelzung gemäß § 1221 Abs. 2 UmwG 284
cc) Unterrichtungspflicht des Gerichts gemäß
§ 1221 Abs. 3 UmwG 285
c) Richtlinienkonformität der §§ 122k, 1221 UmwG in Bezug
auf die von Artt. 10, 11 IntVRL vorgegebene Zweistufigkeit
der Rechtmäßigkeitskontrolle? 285
C. Wirksamkeit, Wirkungen und Bestandsschutz 287
I. Wirksamkeit 287
1. Vorgabe nach Art. 12 IntVRL 287
2. Umsetzung nach §§ 122a Abs. 2 i. V. m. 20 Abs. 1 UmwG 287
II. Rechtsfolgen der Verschmelzung 288
1. Wirkungen der Verschmelzung 289
a) Vorgaben nach Art. 14 IntVRL 289
aa) Die Wirkungen im Einzelnen gemäß Art. 14 Abs. 1, 2
IntVRL 289
bb) Drittwirkung der Übertragung gemäß Art. 14 Abs. 3
IntVRL 289
cc) Übergang von Rechten und Pflichten aus
Arbeitsverträgen oder Beschäftigungsverhältnissen
gemäß Art. 14 Abs. 4 IntVRL 291
(1) Allgemeiner Regelungsgehalt und Bedeutung
der Vorschrift 291
(2) Weitergeltung von kollektivrechtlichen
Vereinbarungen? 292
(a) Begründungsansätze im Rahmen des Art. 29
Abs. 4 SE-VO 292
(b) Rechtslage bei Art. 14 Abs. 4 IntVRL 293
(c) Ergebnis 294
dd) Verhinderung der Entstehung eigener Anteile gemäß
Art. 14 Abs. 5 IntVRL 294
b) Umsetzung gemäß §§ 122a Abs. 2 i. V. m. 20 Abs. 1 Nr. 1
bis 3 UmwG? 295
2. Bestandsschutz 295
a) Vorgaben gemäß Art. 17 IntVRL 296
aa) Bedeutung und Zweck der Vorschrift 296
bb) Heilung von Mängeln? 297
b) Umsetzung im deutschen Umwandlungsgesetz 298
aa) Bestandsschutz gemäß §§ 122a Abs. 2 i. V. m.
20 Abs. 2 UmwG 298
bb) Heilung von Formmängeln nach § 20 Abs. 1 Nr. 4
UmwG 298
3. Haftung der Mitglieder der Verwaltungs- und Leitungsorgane
sowie der Sachverständigen 299
D. Erleichterungen von Konzernverschmelzungen 300
I. Vorgaben gemäß Art. 15 IntVRL 300
1. Verschmelzung mit einer 100%igen Tochtergesellschaft gemäß
Art. 15 Abs. 1 IntVRL 301
a) Voraussetzungen 301
aa) Verschmelzung durch Aufnahme 301
bb) Up-Stream-Verschmelzung 301
cc) Beteiligung der Mutter in Höhe von 100% 301
b) Rechtsfolgen 303
2. Verschmelzung mit einer mindestens 90%igen Tochtergesellschaft
gemäß Art. 15 Abs. 2 IntVRL 304
a) Voraussetzungen 304
b) Rechtsfolgen 304
II. Umsetzung im deutschen Umwandlungsgesetz 305
1. Reduzierter Pflichtinhalt des Verschmelzungsplans gemäß
§ 122c Abs. 3 UmwG 305
2. Entbehrlichkeit der Verschmelzungsprüfung gemäß § 122 fS. 1
Hs. 1 i. V. m. § 9 Abs. 2 UmwG 306
3. Entbehrlichkeit des Zustimmungsbeschlusses der
Gesellschafterversammlung der übertragenden Gesellschaft
gemäß § 122g Abs. 2 UmwG 306
a) Inhalt der Vorschrift und richtlinienkonforme Auslegung 306
b) Verschmelzungen ohne jeglichen Zustimmungsbeschluss
bei gleichzeitiger Anwendung von §§ 122a Abs. 2, 62
UmwG und § 122g Abs. 2 UmwG 307
E. Schutz der Gläubiger und der Minderheitsgesellschafter 308
I. Gläubigerschutz 308
1. Vorgaben nach Art. 4 Abs. 1 lit. b S. 1, Abs. 2 S. 1 IntVRL 308
a) Sinn und Zweck des Gläubigerschutzes 308
b) Verweis auf das mitgliedstaatliche Recht 309
c) Geschützter Personenkreis 310
d) Rechtsnatur der Vorschrift 311
2. Gläubigerschutz nach dem Umwandlungsgesetz 311
a) Der Anspruch auf Sicherheitsleistung gemäß §§ 122a Abs. 2,
22UmwG 312
b) Der Anspruch auf Sicherheitsleistung gemäß § 122j UmwG 313
aa) Anwendungsbereich von § 122j und § 122k UmwG 313
bb) Regelungskompetenz zum Erlass der vorliegenden
Regelungen? 314
cc) Regelungsinhalt des § 122j UmwG im Einzelnen 316
(1) Die Regelung des § 122j Abs. 1 UmwG 316
(a) Allgemeine Voraussetzungen 316
(b) Glaubhaftmachung der Gefährdung der
Forderungserfüllung 317
(aa) Verschlechterung der Liquidität des
Schuldners 318
(bb) Vermögensverlagerung ins Ausland 318
(cc) Geringeres Schutzniveau durch den Wechsel
der Rechtsordnung? 320
(c) Information der Gläubiger über ihr Recht nach
§122jUmwG 321
(2) Die Regelung des § 122j Abs. 2 UmwG 322
(3) Ausschluss bei Recht auf vorzugsweise
Befriedigung im Falle der Insolvenz? 322
dd) Absicherung durch §§ 122k Abs. 1 S. 3,
Abs. 2 S. 4, 314a UmwG 324
(1) Versicherung nach § 122k Abs. 1 S. 3,
Abs. 2 S. 4 UmwG 324
(2) Straftewehrtheit nach § 314a UmwG 325
ee) §§ 122j, 122k Abs. 1 S. 3 UmwG als Schutzgesetze
im Sinne des § 823 Abs. 2 BGB? 325
(1) § 122jUmwG 326
(2) § 122k Abs. 1 S. 3 UmwG 326
(3) Ergebnis 327
ff) Vereinbarkeit des § 122j UmwG mit Artt. 43, 48 EGV 327
(1) Eingriff in den Schutzbereich 328
(2) Rechtfertigung 328
(a) § 122j UmwG 328
(b) §§ 122k Abs. 1 S. 3, Abs. 2 S. 4, 314a
UmwG 329
c) Ergebnis 330
II. Minderheitenschutz 331
1. Ausgangspunkt 331
a) Schutzbedürfnis der Gesellschafter 331
b) Die Schutzvorschriften in der Zehnten Richtlinie und im
Umwandlungsgesetz 331
2. Die Vorgaben nach Art. 4 Abs. 1 lit. b, Abs. 2 S. 1, 2 IntVRL
und Art. 10 Abs. 3 IntVRL 332
a) Überblick 332
b) Voraussetzungen des Art. 4 Abs. 2 S. 2 IntVRL 333
aa) »(...) die grenzüberschreitende Verschmelzung
abgelehnt (...)« 333
bb) Begriff des Minderheitsgesellschafters 334
cc) Minderheitsgesellschafter in Gesellschaften der
eigenen Rechtsordnung 335
dd) Gewährung eines »angemessenen Schutzes« 335
c) Der Anerkennungsvorbehalt gemäß Art. 10 Abs. 3 IntVRL 336
aa) Hintergrund und Regelungsgehalt der Vorschrift 337
(1) Anspruchsgegner 337
(2) Nachteile für die Gesellschafter der übrigen
Rechtsträger 338
(3) Rechtsschutz 338
bb) Der Anerkennungsvorbehalt als faktische Sperre des
Spruchverfahrens? 339
3. Umsetzung nach §§ 122h, 122i UmwG 340
a) Verbesserung des Umtauschverhältnisses gemäß
§ 122h UmwG 340
aa) Regelungsgehalt des § 122h Abs. 1 UmwG 340
(1) Verweis auf §§ 14 Abs. 2, 15 UmwG 341
(a) Ausschluss der Anfechtungsklage und
Anspruch auf Ausgleich durch bare Zuzahlung
gemäß § 122h Abs. 1 i. V. m. §§ 14 Abs. 2,
15 Abs. 1 UmwG 341
(b) Verzinsungspflichtgemäß § 122h Abs. 1
i. V. m. § 15 Abs. 2 UmwG? 341
(2) Statthaftigkeit des Spruchverfahrens 342
(a) Zustimmung oder vergleichbares
Kontrollverfahren 342
(b) Zweifel im Hinblick auf die
Zustimmungsbereitschaft 343
(aa) Beurteilung des Spruchverfahrens aus Sicht
der Gesellschafter der ausländischen
Gesellschaft 343
(bb) Lösungsansätze 344
(cc) Stellungnahme 345
(3) Höhe der baren Zuzahlung - Begrenzung durch die
Kapitalerhaltungsgrundsätze? 346
bb) Regelungsgehalt des § 122h Abs. 2 UmwG 348
cc) Spruchverfahren 349
(1) Internationale Zuständigkeit deutscher Gerichte 349
(2) Gemeinsamer Vertreter gemäß § 6c SpruchG 350
(a) Anwendungsvoraussetzungen 350
(b) Zu Rechtsstellung und Aufgaben des
gemeinsamen Vertreters 351
(c) Erfordernis der Zustimmung des Vertreters
gemäß § 11 Abs. 2 S. 2 SpruchG? 352
b) Abfindungsangebot im Verschmelzungsplan gemäß
§122iUmwG 353
aa) Die Vorschrift des § 122i Abs. 1 UmwG 353
(1) Der Anspruch auf Barabfindung gegen
Übertragung der Anteile gemäß § 122i Abs. S. 1
UmwG 353
(a) Voraussetzungen des Barabfindungsangebots 353
(b) Redundanz der Regelung im Hinblick auf
§ 29 UmwG? 355
(c) Bedenken im Hinblick auf europarechtliche
Vorgaben? 356
(aa) Vereinbarkeit mit Artt. 43, 48 EGV 356
(bb) Vereinbarkeit mit den Vorgaben der Zehnten
Richtlinie 358
(d) Erfordernis des Abfindungsanspruchs bei
einer aufnehmenden börsennotierten
Gesellschaft? 359
(2) Die Problematik der Kapitalerhaltung nach
§ 122i Abs. 1 S. 2 UmwG 360
(a) Bedeutung der Vorschrift 360
(b) Erfassung der aus der Verschmelzung
hervorgegangenen Gesellschaft 361
(3) Verweis auf innerdeutsches Verschmelzungsrecht
gemäß § 1221 Abs. 1 S. 3 UmwG 362
bb) Regelungsgehalt des § 122i Abs. 2 UmwG 362
c) Pflichtangebot nach § 35 WpÜG? 363
aa) Der Inhalt des § 35 WpÜG 363
bb) Überblick über den Meinungsstand 364
cc) Stellungnahme 365
dd) Ergebnis 365
4. Kapitel:
Zusammenfassung und Ausblick 366
§ 9 Das Sevic-Urteil und die europarechtlichen Grundlagen grenz¬
überschreitender Verschmelzungen von Kapitalgesellschaften 366
§ 10 SE-Griindung durch Verschmelzung oder grenzüberschreitende
Verschmelzung nach §§ 122a ff. UmwG? 367
§ 11 Abschließende Betrachtung zur Umsetzung der Zehnten Richtlinie 369
Literaturverzeichnis 371
Quellenverzeichnis 391
1. Entwurf eines Übereinkommens über die internationale
Verschmelzung von Aktiengesellschaften 391
2. Quellen zur Zehnten Gesellschaftsrechtlichen Richtlinie 391
3. Quellen zur Dritten Gesellschaftsrechtlichen Richtlinie 392
4. Quellen zur SE-VO 392
5. Quellen zum Zehnten Abschnitt des UmwG 393
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