Einheit aus Erkenntnis?: zur Unzulässigkeit der verfassungskonformen Gesetzesauslegung als Methode der Normkompatibilisierung durch Interpretation
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Berlin
Duncker & Humblot
[2009]
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| Series: | Schriften zum öffentlichen Recht
Band 1118 |
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| adam_text | Inhaltsverzeichnis
Einleitung .......................................................... 17
I.
Forschungsstand und Forschungsinteresse .......................... 17
II.
Der Gang der Untersuchung ..................................... 21
Teil 1
Die verfassungskonforme Auslegung von Gesetzen
in Rechtsprechung und juristischer Literatur:
eine kritische Bestandsaufnahme 23
A. Die verfassungskonforme Auslegung ¡m Spannungsfeld von Auslegung und
Rechtsfortbildung ................................................. 24
I.
Erscheinungsformen der verfassungskonformen Auslegung ............ 24
II.
Der klassische Methodenkanon: verfassungskonforme Auslegung als juris¬
tische Methode ...............................................26
1. Der Methodenkanon von Friedrich Carl von Savigny bis heute .......26
2. Die Einordnung der verfassungskonformen Auslegung in den Metho¬
denkanon ................................................. 28
III.
Reihung und Rangfolge: verfassungskonforme Auslegung als Vorzugsregel 30
1. Reihung durch mehrstufige Methodenkonzepte ................... 31
2. Rangfolge durch verfassungskonforme Auslegung als Vorzugsregel ... 32
IV.
Allgemeines Konformitätsprinzip: Normerhalt und verfassungsorientierte
Auslegung ................................................... 34
1. Das normerhaltende Konformitätsprinzip ........................ 35
2. Das erkenntnisleitende Konformitätsprinzip: verfassungsorientierte
Auslegung ................................................ 35
V.
Herausforderungen der Methodenlehre: Verfassungsbezug als Antwort ... 37
1. Rationalität juristischer Entscheidungsfindung ....................38
2. Verfassung als systemeigener Maßstab ..........................40
VI.
Akzeptanz und Begründung: Verfassung als Legitimationselement ...... 42
VII.
Rechtsfortbildung: verfassungskonforme Fortbildung des Gesetzesrechts . 44
1. Auslegung und Rechtsfortbildung ..............................44
2. Voraussetzungen und Prinzipien der Rechtsfortbildung .............45
3. Verfassungskonforme Auslegung als Rechtsfortbildung .............46
4. Verfassungskonforme Rechtsfortbildung ........................47
10 Inhaltsverzeichnis
VIII. Die methodologische Notwendigkeit der Differenzierung zwischen den
Phänomenen verfassungskonformer Auslegung ......................48
B. Verfassungskonforme Inhaltsbestimmung, Vorzugsregel und Normenkontrolle . 49
I.
Das Prüfungsrecht, das Verwerfungsrecht und die Nichtanwendung ..... 49
1. Das Prüfungsrecht .......................................... 50
2. Das Verwerfungsrecht ....................................... 51
3. Die Nichtanwendung ........................................ 52
II.
Verfassungskonforme Inhaltsbestimmung und Vorzugsregel als qualitative
Teilnichtigerklärungen? ......................................... 54
1. Tenorierungen der Normenkontrollentscheidung durch das Bundesver¬
fassungsgericht ............................................ 55
2. Die qualitative Teilnichtigerklärung ............................56
3. Die qualitative Teilnichtigerklärung als Kehrseite von verfassungskon¬
former Inhaltsbestimmung und Vorzugsregel ..................... 56
III.
Gegenstand und Tenor der verfassungsgerichtlichen Normenkontrolle .... 59
IV.
Verfassungskonforme Auslegung als Ausschluss der konkreten Normen¬
kontrolle ....................................................61
1. Die „Sperrwirkung einer verfassungsgemäßen Deutungsmöglichkeit . 61
2. Die Deutungsverwerfung als Teilnormverwerfung .................62
C. Die Kompetenz zur verfassungskonformen Auslegung .................... 63
I.
Methodologische Prämissen und Kompetenzzuweisungen ............. 63
II.
Die Befugnis der Fachgerichte zur verfassungskonformen Auslegung .... 64
III.
Die Befugnis der Verwaltungsbehörden zur verfassungskonformen Ausle¬
gung ........................................................ 66
IV.
Die Befugnis des Bundesverfassungsgerichts zur verfassungskonformen
Auslegung ................................................... 68
D. Die Legitimation der verfassungskonformen Auslegung ................... 69
I. Die Begründung juristischer Methoden ............................ 70
1. Juristische Erkenntnis und deren Rechtfertigungsbedürftigkeit .......70
2. Der Grund der juristischen Erkenntnismethoden: Autorität und Tradition 72
II.
Die Vermutung der Verfassungsmäßigkeit ......................... 73
1. Die Vermutung und ihr Prinzip ................................74
2. Die begrenzte Reichweite der Vermutung ........................75
III.
Die Achtung legislativer Entscheidungen durch Normerhalt ............ 78
1. Verfassungskonforme Auslegung als
judicial
self-restraint ..........
78
2. Kein zwingender Zusammenhang von Normerhalt und Respekt vor dem
Gesetzgeber ............................................... 79
3. Die verfassungskonforme Auslegung als Ausgleich zur repressiven Nor¬
menkontrolle .............................................. 80
4. Die begrenzte Reichweite des favor-legis-Gedankens ..............81
IV.
Die Einheit der Rechtsordnung .................................. 82
Inhaltsverzeichnis 11
1. Systematisierung des Rechts und Wissenschaftlichkeit der Jurisprudenz 83
2. Einheit durch (verfassungskonforme) Auslegung? ................. 84
3. Einheitsdrang und Selbständigkeit des Systems ................... 86
V.
Der Vorrang der Verfassung ..................................... 88
1. Die inhaltliche Wirkung der Verfassung ......................... 88
2. Die Bewältigung der Doppelbindung ...........................90
3. Verfassungsvorrang und verfassungskonforme Auslegung ...........92
VI.
Grundrechtsschutz und Justizgewährungsanspruch ................... 92
1. Grundrechtsschutz und verfassungskonforme Auslegung ............ 93
2. Verfassungskonforme Auslegung als Grundrechtsgefährdung ........ 95
3. Der Justizgewährungsanspruch und die normerhaltende verfassungs¬
konforme Auslegung sowie die verfassungskonforme Rechtsfortbildung 96
VII.
Positivrechtliche Regelung ...................................... 98
1. Grundgesetzliche Regelung: Art. 1 Abs. 3, 20 Abs. 3 GG ............99
2. Einfachgesetzliche Regelung: § 79 Abs. 1 BVerfGG ................99
E. Die Probleme im Zusammenhang mit der verfassungskonformen Auslegung .. 100
I.
Gesetzesauslegung, Kompetenz und Bindungswirkung .............. 101
1. Die Bindung des Bundesverfassungsgerichtes an eine fachgerichtliche
Gesetzesauslegung ........................................ 101
2. Die Bindung der Fachgerichte an eine verfassungsgerichtliche Geset¬
zesauslegung ............................................. 104
a) Beispiele für detaillierte Gesetzesauslegungen durch das Bundesver¬
fassungsgericht ........................................ 104
b) Verbindlichkeit der verfassungskonformen Inhaltsbestimmung bleibt
fraglich .............................................. 106
II.
Verfassungskonkretisierung, Kompetenz und Bindungswirkung ....... 107
1. Die Arbeitsteilung in der Verfassungskonkretisierung ............. 107
2. Gerichtliche Überspielung der Verfassungskonkretisierung des Gesetz¬
gebers .................................................. 109
III.
Verfassungskonforme Auslegung als Verantwortungsreduktion ........ 111
IV.
Verdrängung der Normenkontrolle durch die verfassungskonforme Ausle¬
gung ....................................................... 113
V.
Verfassungskonforme Gesetzeskorrektur .......................... 113
VI.
Die Phänomene verfassungskonformer Auslegung in der Kritik ........ 116
F. Lösungsansätze: Die Grenzen der verfassungskonformen Auslegung ........ 117
I.
Die Grenzen der Auslegung .................................... 118
II.
Der Wortlaut als Grenze ....................................... 119
1. Die Eindeutigkeit und die Mehrdeutigkeit des Wortlauts ........... 120
2. Die Kritik an der Wortlautgrenze ............................. 121
3. Die Relativierung der Wortlautgrenze ......................... 123
12 Inhaltsverzeichnis
III.
Der Sinn des Gesetzes als Grenze ............................... 124
1. Der eindeutige Gesetzessinn ................................. 124
2. Die Relativierung der Sinngrenze ............................. 125
IV.
Der normative Gehalt des Gesetzes als Grenze ..................... 126
1. Normativer Gehalt des Gesetzes und Gesetzgeber ................ 126
2. Die Eindeutigkeit des gesetzgeberischen Willens ................. 127
3. Die interpretatorische Betreuung des Gesetzgebers ............... 128
4. Die Relativierung der funktionell-rechtlichen Begrenzung ......... 129
5. Normativer Gehalt des Gesetzes und Normerhalt ................. 131
V.
Die Grenzen der verfassungskonformen Auslegung vorkonstitutioneller Ge¬
setze ....................................................... 132
VI.
Die Grenzen der verfassungskonformen Rechtsfortbildung ........... 133
G. Zusammenfassung ............................................... 134
Teil 2
Rechtstheoretische Grundlegungen 136
A. Vorverständnis, Gegenstand und Methode ............................. 136
I.
Rechts Verständnis und Auslegungsziele ........................... 137
II.
Rechtsgebiete und verfassungskonforme Auslegung ................. 139
III.
Ein struktureller Ansatz und seine Reichweite ...................... 142
B. Rechtsnormen ................................................... 144
I.
Empirische Sätze, Normen und Rechtsnormen ..................... 144
1. Sein und Sollen ........................................... 144
2. Recht und Moral .......................................... 145
3. Zielrichtung und Entstehung von Rechtsnormen ................. 147
II.
Geltung und Ermächtigungsnormen ............................. 149
1. Ermächtigungsnormen und hypothetische Grundnorm ............ 150
2. Rechtsquellenlehre und Ermächtigungsnormen .................. 152
a) Allgemeine Verbindlichkeit als konstitutives Merkmal von Rechts¬
quellen ............................................... 152
b) Allgemeine Verbindlichkeit kein konstitutives Merkmal von Ermäch¬
tigungsnormen ........................................ 154
III.
Geltung, Wirksamkeit, Verbindlichkeit ........................... 155
1. Geltung und Wirksamkeit ................................... 157
2. Geltung und Verbindlichkeit ................................. 159
3. Erkenntnisinteresse und Zugänge zum Recht .................... 161
IV.
Generelle und individuelle Rechtsnormen ......................... 161
C. Rechtssystem ................................................... 164
Inhaltsverzeichnis 1
3
I.
Stufenbau der Rechtsordnung und „doppeltes Rechtsantlitz .......... 165
1. Das doppelte Rechtsantlitz .................................. 165
2. Der doppelte Stufenbau ..................................... 166
II.
Das Fehlerkalkül als
subsidiare
Ermächtigungsnorm ................ 168
D. Auslegung, Anwendung und Rechtsfortbildung ......................... 171
I.
Rechtserkenntnis und Rechtsetzung .............................. 172
1. „Auslegung und Rechtserkenntnis ............................ 172
2. „Rechtsanwendung und Rechtsetzung ......................... 174
3. „Konkretisierung und Gesetzesbindung ....................... 178
4. Die Rechtsordnung als arbeitsteiliges und dynamisches System ..... 180
II.
„Rechtsfortbildung und „Richterrecht .......................... 182
E. Zwischenstand .................................................. 184
Teil 3
Die Phänomene verfassungskonformer Auslegung
und ihre Zulässigkeit 185
A, Die verfassungskonforme Auslegung als Fehlerkalkül für Gesetze .......... 185
I.
Positivrechtliche Fehlerkalküle im deutschen Recht .................
1
86
1. Bestandskraft: Das positivrechtliche Fehlerkalkül für Verwaltungsakte 186
2. Anfechtbarkeit: Das positivrechtliche Fehlerkalkül für privatrechtliche
Rechtsgeschäfte ........................................... 187
3. Rechtskraft: Positivrechtliche Fehlerkalküle für gerichtliche Urteile .. 188
4. Unbeachtlichkeit: Das positivrechtliche Fehlerkalkül für Flächennut¬
zungspläne und baurechtliche Satzungen ....................... 191
5. Nur geltende Rechtsnormen können Fehlerkalküle sein ............ 192
II.
Abgrenzung des Fehlerkalküls zu Hei
lungs
Vorschriften oder Umdeutungs-
ermächtigungen .............................................. 193
1. Nachträgliche Fehlerbehebung: Heilungsvorschriften ............. 193
2. Rechtsänderung durch Rechtsetzung: Umdeutungsermächtigungen ... 194
III.
Das Fehlerkalkül fürGesetze ................................... 195
1. Der Streit um das Nichtigkeitsdogma .......................... 195
2. Das Fehierkalkül für Gesetze aus Art. 100 Abs. 1 GG ............. 198
3. Das Fehlerkalkül für Gesetze aus Art. 93 Abs. 1 i.V.m. Art. 94 Abs. 2
Satz 1 GG, § 31 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG ........................ 200
4. Das Fehlerkaikül in der Tenorierung des Bundesverfassungsgerichtes 203
a) Die bloße Unvereinbarerklärung verfassungswidriger Gesetze .... 203
b) Tenorierung der Unvereinbarerklärung derzeit unzulässig ....... 205
IV.
Die verfassungskonforme Auslegung als Fehlerkalkül? .............. 206
1. Die Beschränkung des Zugangs zur Normenkontrolle ............. 207
14 Inhaltsverzeichnis
a) Die
Vorlageregelung selbst als Fehlerkalkül? ................. 207
b) Die Beschränkung der Vorlagemöglichkeit ................... 207
c) Beschränkung der Vorlagemöglichkeit kein Fehlerkalkül ........ 209
2. Die Beschränkung der Aufhebungsmöglichkeit in der Normenkontrolle 209
a) Aufhebungsmöglichkeit ist nicht durch Evidenz beschränkt ...... 210
b) Reduktion der Normenkontrolle ist keine lobenswerte Selbstbe¬
schränkung ........................................... 211
3. Die Vereinbarerklärung in Form einer verfassungskonformen Ausle¬
gung .................................................... 211
V.
Verfassungskonforme Auslegung kein Fehlerkalkül für Gesetze ....... 212
B. Die verfassungskonforme Auslegung als Vorzugsregel ................... 213
I.
Nichtidentität von Norm und Normtext ........................... 214
1. Die sog. strukturierende Rechtslehre: Gesetzgeber als Textproduzent .215
2. Der Normtext als kommunikatives Hilfsmittel ...................216
3. Nur ein einziger Inhalt der Norm .............................217
II.
Generell-abstrakte Regelung und Einzelfall ........................ 218
1. Der sog. Justizsyllogismus ..................................219
2. Generelle Norm und Einzelfallnorm ...........................220
III.
Keine Deutungsmehrheit - keine Vorzugsregel ..................... 221
С
Die verfassungskonforme Auslegung als Inhaltsbestimmung von Gesetzen ... 222
I.
Verfassungskonforme Inhaltsbestimmung durch Gerichte und Behörden . 222
1. Automatische Konformisierung von Gesetz und Verfassung ........223
a) Lebendes Recht und klügeres Gesetz ........................ 223
b) Beeinträchtigung von Rechtssicherheit und Gesetzesbindung ..... 225
c) Rechtsänderung nur durch Rechtsetzungsakte ................. 226
2. Interpretation der Gesamtrechtsordnung: die „verfassungskonforme
Schnittmenge ............................................ 226
a) Zur notwendigen Trennung von Inhalt und Geltung ............ 227
b) Fehlerhafte Voraussetzungen: Mehrdeutigkeit und modifiziertes
Nichtigkeitsdogma ..................................... 228
c) Zur Nichtanwendbarkeit geltender Gesetze ................... 229
d) Durch Interpretation keine gültige und anwendbare „Schnittmenge 230
3. Herstellung der Verfassungskonformität: Kompatibilisierung durch In¬
terpretation? ............................................. 231
a) Interpretative
Bewältigung von Normkollisionen? ............. 231
b) Bewältigung von Normkollisionen durch partielle Nichtanwendung? 233
c) Verfassungskonforme Inhaltsbestimmung als Gesetzesänderung -
und die Gesetzesbindung ................................ 234
4. Keine Inhaltsanpassung durch „konforrnisierende Interpretation ___236
II.
Verfassungskonforme Inhaltsbestimmung durch das Bundesverfassungsge¬
richt .......................................................236
Inhaltsverzeichnis 15
1. Anwendungsbereich: Der Fehler im Gesetz .....................237
2. Die verfassungsgemäße Deutungsvariante des Gesetzes ...........237
3. Die Nichtanwendung des Gesetzes auf den Einzelfall .............238
4. Die verfassungskonforme Neudeutung des Gesetzes ..............241
a) Die verfassungskonforme Neudeutung bedarf einer Rechtsgrundlage 244
b) Neudeutung versus repressive Normenkontrolle und Gewaltentei¬
lung ................................................. 244
5. Keine verfassungskonfbrme Neudeutung durch das Bundesverfassungs¬
gericht .................................................. 247
D. Die sog. „verfassungsorientierte Auslegung ........................... 247
I.
Eine unnötige Doppelung von Verfassungsvorgaben ................. 248
II.
„Verfassungsorientierte Auslegung nur Ausdruck einaktiger Rechtsgewin¬
nungstheorie ................................................249
E. Die sog. verfassungskonforme Rechtsfortbildung ....................... 250
I.
Grundrechte, Schutzpflichten und Gesetzesvorbehalte ............... 250
1. Schutzpflichten und grundrechtliche Gesetzesvorbehalte ...........251
2. Schutzpflichten und allgemeiner Vorbehalt des Gesetzes ...........254
II.
Die gesetzliche Ermächtigung zur Fortbildung des Rechts ............ 257
1. Die Rechtsfortbildungsvorlage zu den Großen Senaten ............ 258
2. Funktionelle oder gewohnheitsrechtliche Ermächtigung? ........... 260
3. Die Lücke im Gesetz und die Geschlossenheit der Rechtsordnung ... 264
III.
Zwischenergebnis zur sog. Rechtsfortbildung ...................... 268
F. Fazit .......................................................... 268
Teil 4
Die Bedeutung der Verfassung bei der Auslegung
und Anwendung von Gesetzen 270
A. Die Herstellung des Sachverhaltes ................................... 271
I.
Die Forderung nach verfassungskonformer Sachverhaltsbewertung ..... 272
II.
Die verfassungsgerichtliche Nachprüfung der Sachverhaltsherstellung .. 273
B. Die Rechtserkenntnis ............................................. 275
I.
Gegenstand und Methode: die subjektiv-historische Auslegung ........ 276
II.
Die subjektiv-historische Auslegung in der Kritik ................... 278
1. Der Vorwurf einer statischen Rechtsordnung ....................278
2. Der Vorwurf einer Fortschreibung historischer Machtverhältnisse ... 280
3. Der Vorwurf des unfähigen Gesetzgebers .......................282
4. Kern der Kritik: Die Gesetzesbindung .........................285
III.
Die subjektiv-historische Auslegung und ihre Methoden ............. 288
16 Inhaltsverzeichnis
1. Erkenntnisziel: Der Wille des historischen Gesetzgebers ........... 289
2. Gesetzesmaterialien als Auslegungsmittel ...................... 290
3. Weitere Auslegungsmittel der subjektiv-historischen Auslegung ..... 291
4. Unklarheiten, Justizgewährungsanspruch und Rechtssicherheit ...... 292
IV.
Verfassung ohne Einfluss auf die Rechtserkenntnis .................. 294
V.
Die verfassungsgerichtliche Nachprüfung der Gesetzesauslegung ...... 295
1. „Schlechthin unhaltbare Auslegung - oder unzulässige Rechtsetzung? 296
2. Auslegung als Vorfrage: Konkurrenzen ........................ 299
C. Die Feststellung der Anwendbarkeit .................................. 301
I.
Die Nichtanwendung aus Verfassungsgründen ..................... 301
II.
Die verfassungsgerichtliche Nachprüfung der Anwendungsentscheidung 302
D. Die individuelle Rechtsetzung ...................................... 302
I.
Individuelle Rechtsetzung als
„black box
......................... 303
II.
Struktureller Freiraum und Verfassungsnormen .................... 304
1. Der strukturelle Freiraum jeder sog. Rechtsanwendung ............ 305
2. Verfassungsnormen zur Bewältigung des Freiraums? .............. 307
3. Struktureller Freiraum durch Verfassungsnormen nicht eliminierbar .. 308
4. Struktureller Freiraum und demokratische Legitimation ........... 310
III.
Struktureller Freiraum und Rechtsanwendungsgleichheit ............. 310
1. Rechtliche Vorstrukturierungen von Entscheidungen im Bereich der
Verwaltung .............................................. 311
2. Richterliche Unabhängigkeit und die Frage der Präjudizienbindung .. 312
3. Einfachrechtliche Bindungswirkungen und grundrechtlicher Gleich¬
heitssatz ................................................. 314
4. Einheitlichkeit der sog. Rechtsanwendung unabhängig vom Gleichheits¬
satz .................................................... 315
IV.
Individuelle Rechtsetzung und Entscheidungsbegründung ............ 316
1. Rechtspolitische Begründungen als Aufgabe der Rechtswissenschaft? 317
2. Juristische
Dogmatik
und Methodenlehren „jenseits des Rechts .... 319
V.
Die verfassungsgerichtliche Nachprüfung der individuellen Rechtsetzung 321
1. Prüfungsmaßstab: Gesetzesvorbehalt .......................... 322
2. Prüfungsmaßstab: Verfassungsnormen, insbesondere Grundrechte ... 324
3. Prüfungsmaßstab: Willkürverbot ............................. 325
E- Fazit .......................................................... 328
Zusammenfassung in Thesen .........................................
33О
Literaturverzeichnis .................................... 339
Sachwortverzeichnis ...................... 377
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