Der Unternehmenskauf: Gesamtdarstellung der zivil- und steuerrechtlichen Vorgänge einschließlich gesellschafts-, arbeits- und kartellrechtlicher Fragen bei der Übertragung eines Unternehmens
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| Format: | Book |
|---|---|
| Language: | German |
| Published: |
München
Beck
2009
|
| Edition: | 6. Aufl. |
| Series: | Aktuelles Recht für die Praxis
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| Online Access: | Inhaltsverzeichnis |
| Physical Description: | XXXI, 478 S. |
| ISBN: | 9783406587092 |
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| adam_text | Titel: Der Unternehmenskauf
Autor: Beisel, Wilhelm
Jahr: 2009
Inhaltsverzeichnis
Seite
Abkürzungsverzeichnis XVII
Literaturverzeichnis XXIII
Kapitel 1. „Unternehmen als Gegenstand des Rechtsverkehrs
I. Anlässe für Unternehmensverkäufe und -kaufe 1
1. Persönliche Beweggründe 1
2. Wirtschaftliche Rahmenbedingungen 1
3. Wirtschaftliche Überlegungen 2
4. Motive bei Unternehmenskäufen 2
5. Nachfrage ausländischer Firmen 3
n. Das „Unternehmen als Rechtsbegriff 5
1. Unternehmen als Gesamtheit von Sachen und Rechten 5
2. Fehlende Rechtsfähigkeit 7
3. Unternehmensteile, Betrieb 8
4. Kauf von Anteilen (Share Deal) 9
5. Freiberufliche Praxen 10
III. Mitwirkung eines Unternehmensmaklers 10
1. DerMaklerals Vertragshelfer 10
2. Der Maklervertrag 12
IV. Exkurs: Psychologie beim Untemehmenskauf 13
V. Rechtsbeziehungen im Vorfeld des Unternehmenskaufs 15
1. Verpflichtungen vor Abschluss des Kaufvertrags 15
2. Schuldverhältnis durch Aufnahme von Vertragsverhandlungen 15
3. Aufklärungsverpflichtung 20
4. Inhalt von Leistungspflichten 21
a) Leistungspflichten 21
b) Duldungspflichten 21
c) Due Diligence Review 22
d) Verschwiegenheitspflichten 22
e) Vereinbarungen über den Aufwendungsersatz 23
5. Selbstständige Vereinbarungen 23
VI. Absichtserklärung, Letter of Intent 23
VII. Vorvertrag und Punktation 25
1. Vorvertrag 25
2. Punktation 27
VITI. Formerfordernisse beim Unternehmenskauf 28
1. Kaufeines Unternehmens mit Grundstück 28
2. Anteilskauf 29
3. Verkauf des gesamten Vermögens 31
IX. Corporate Govemance und Unternehmenskauf 32
Kapitel 2. Due Diligence
I. Begriff, Funktionen und Arten 35
1. Begriff 35
2. Punktionen 36
3. Arten 36
n. Pflicht des Käufers zur Durchführung einer Due Diligence? 37
vn
I
Inhaltsverzeichnis
Seite
III. Rechtsfolgen der Durchführung einer Due Diligence 38
1. Ansprüche des Käufers aus Pflichtverletzung 38
2. Due Diligence und Verjährung 39
3. Due Diligence und Anfechtung bzw Nichtigkeit 40
4. Due Diligence und der Handel mit Insiderpapieren 40
5. Zusammenfassung
IV. Interessengegensatz bei beteiligten Vertragsparteien 42
1. Non Disclosure Agreement 42
2. Informationsdefizite beim Zielunternehmen 43
a) Alleingesellschafter 43
b) GmbH 43
c) Aktiengesellschaft 44
d) Kommanditgesellschaft 45
e) Sonderproblern: Öffentliche Übernahme 45
3. Interne Verpflichtung des Vorstands/Geschäftsführers der Erwerber-Ge-
sellschaft zur Durchführung einer Due Diligence? 46
V. Due Diligence aus rechtlicher Sicht (Legal Due Diligence) 49
1. Vorbereitungsarbeiten 49
2. Checkliste 50
VI. Due Diligence aus steuerlicher Sicht (Tax Due Diligence) 50
VII. Due Diligence aus bilanzieller Sicht 52
VIII. Due Diligence-Memorandum 53
IX. Haftung des Beraters bei einer Due Diligence-Prüfung 54
Kapitel 3. Unternehmensbewertung
I. Die Bedeutung der Unternehmensbewertung für den Untemehmenskauf .. 57
II. Bewertungsverfahren und betriebswirtschaftliche Grundlagen 59
III. Rechtsgrundlagen 61
IV. Grundsätze der ertragswertorientierten Unternehmensbewertung 62
1. Prinzip der Bewertungseinheit 63
2. Stichtagsprinzip 63
3. Abgrenzung „betriebsnotwendiges Vermögen/nicht betriebsnotwendiges
Vermögen 64
4. Risikobewertung 64
5. Nachvollziehbarkeit der Bewertungsansätze 66
V. Das Ertragswertverfahren 66
1. Vergangenheitsanalyse 66
2. Analysezeitraum 67
3. Bereinigung der Vergangenheitserfolge 67
4. Abschreibungen und Rückstellungen 68
5. Untemehmerlohn 69
6. Zinsen 70
7. Einzelfallanalyse 70
VI. Zukunftsprognose 70
1. Zukunftsbezogenheit 70
2.ZukünftigerGeschäftsumfang [ ][ 71
3. Zukünftige Unternehmensentwicklung 71
4. Untemehmerpersönlichkeit, Fähigkeiten des Managements 72
VII. Kapitalisierungszinssatz 73
1. Basiszinssatz 73
2. Risikozuschlag 73
vm
Inhaltsverzeichnis
Seite
3. Inflationsrisiko 74
4. Steuerlast 75
VIII. Formel für die Ertragswertberechnung 76
IX. Discounted Cash Flow-Verfahren 77
X. Substanzwertmethode 78
XI. Ergebnis 79
Xu. Beispiel einer Unternehmensbewertung 80
1. Prognose des Geschäftsumfangs 81
2. Planung der Zukunftsergebnisse 81
3. Planung des Abschreibungsbedarfs 82
4. Planung des Zinsaufwands 82
5. Das zukünftige betriebliche Ergebnis 83
6. Kapitalisierung 83
7. Bestimmung des Unternehmenswerts 84
Kapitel 4. Der Kaufgegenstand beim Unternehmenskauf
I. Allgemeines 85
n. Der Kaufgegenstand beim Beteiligungserwerb (Share Deal) 86
1. Anteilskauf ist Rechtskauf 86
2. Gutgläubiger Erwerb von GmbH-Geschäftsanteilen 87
3. Gewinnabgrenzung 89
4. Verlust 90
HI. Kaufgegenstand bei der Übertragung der mit dem Unternehmen verbundenen
Vermögensgegenstände (Singularsukzession, Asset Deal) 90
1. Grundstücke und Gebäude 90
2. Bewegliche Sachen 91
3. Künftige Sachen 92
4. Forderungen 93
5. Bilanz als Abgrenzungsmerkmal 93
IV. Der Verkauf einer freiberuflichen Praxis 94
Kapitel 5. Unternehmenskauf in der Insolvenz
I. Einheitliches Insolvenzverfahren 97
n. Insolvenzverfahren im Überblick 98
1 ¦ Insolvenzverwalter, Gläubigerausschuss 98
2. Die Firma im Insolvenzverfahren 99
3. § 25 HGB im Insolvenzverfahren 100
4. Anwendbarkeit des § 613 a BGB bei Betriebsveräußerung im Insolvenz¬
verfahren 101
5. Gewerbegenehmigungen, Geschäftsbücher, gewerbliche Schutzrechte ... 104
III. Unternehmenskauf vor und während der Krise 105
Kapitel 6. Umstrukturierungen durch Unternehmensübertragungen
I. Einbringung eines Einzeluntemehmens 107
1. In eine Personengesellschaft 107
a) Der Einbringungsvorgang 107
b) Einbringung kein Kauf 108
2. In eine Kapitalgesellschaft 109
a) Einbringung gegen Anteilsrechte 109
b) Bewertung 110
aa) Annahmewert 111
K
Inhaltsverzeichnis
Seite
bb) Selbstgeschaffener Firmenwert und immaterielle Vermögensgegen-
stände [ [!
cc) Abzinsung j
dd) Beibehaltung der Wertansätze lli
c) Rechtsnatur der Einbringung 1 ^
0. Verschmelzung (Fusion) von Unternehmen 5
1. Verschmelzung von Personengesellschaften 11°
a) Allgemeine Vorbemerkungen lf
b) Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften außerhalb des
UmwG 1995 16
c) Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften nach dem UmwG
1995 n8
2. Verschmelzung von Kapitalgesellschaften 119
3. Bewertung und Umtauschverhältnis 124
4. Besonderheiten der grenzüberschreitenden Verschmelzung 127
III. Spaltung und Ausgliederung von Unternehmen 129
1. Spaltung nach dem UmwG 129
2. Die Ausgliederung 132
IV. Die Vermögensübertragung 134
V. Heraus- und Herein-Umwandlung 135
1. Heraus-Umwandlung 135
2. Herein-Umwandlung 138
VI. Postakquisitorischer Formwechsel 139
VII. Zusammenfassung 141
Kapitel 7. Der Unternehmenskauf mit Auslandsbezug
I. Verkaufeines deutschen Unternehmens an Ausländer 143
1. Vereinbarung des Schuldstatuts 143
2. Gesellschaftsstatut 145
n. Internationale Verschmelzung 145
III. Kauf von ausländischen Gesellschaften 147
1. Allgemeine Grundsätze 147
2. Internationale Unternehmenskäufe 147
3. Kauf und Abtretung von Gesellschaftsanteilen einer ausländischen GmbH 148
4. Internationales Privatrecht 150
a) Einführung 150
b) Verpflichtungsgeschäft 150
c) Verfugungsgeschäft 153
d) Vollmachten 154
IV. Die Zulässigkeit eines Kaufs einer deutschen Gesellschaft im Ausland 155
Kapitel 8. Verfügungsbeschränkungen, Zustimmungsbedürftigkeit
durch Dritte
I. Öffentlich-rechtliche Beschränkungen 159
1. Grundsatz der Gewerbefreiheit 159
2. Einschränkung der Gewerbefreiheit 160
3. Einfluss von Beschränkungen auf den Unternehmenskauf 160
4. Öffentlich-rechtliche Veräußerungsverbote .. 160
H. Familien- und vormundschaftsrechtliche Beschränkungen . . . . 161
1. Familienrechtliche Beschränkungen .. 161
2. Vormundschaftsrechtliche Beschränkungen 164
X
Inhaltsverzeichnis
Seite
HL Erbrechtliche Beschränkungen 166
1. Gemeinschaftliche Verfügung aller Erben 167
2. Vorerbschaft 167
3. Testamentsvollstreckung 169
4. Nachlasspflegschaft, Nachlassverwaltung, Nachlassinsolvenz 170
IV. Gesellschaftsrechtliche Beschränkungen 171
1. Verkauf einer Personengesellschaft 71
2. Verkauf einer Aktiengesellschaft 175
a) Allgemeines 175
b) Ungeschriebene Hauptversammlungskompetenzen nach den „Holzmül¬
ler - und „Gelatine -Entscheidungen 177
3. Verkauf einer GmbH 179
a) Verfügungsbeschränkungen bei der GmbH 179
b) Zwang zum Verkauf des Geschäftsanteils 181
V. Verfügungsbeschränkungen aus allgemeinen Rechtsgründen 184
Kapitel 9. Der Übergang von Rechten und Pflichten
I- Allgemeines
H. Dinglicher Rechtsübergang bei der Übertragung einzelner Wirtschaftsgüter 188
1. Grundstücke und grundstücksgleiche Rechte 188
2. Bewegliche Sachen 188
HI. Finnenfortführung 189
IV. Marken, Urheberrechte, Geschäftsbücher 191
V. Übertragung von Forderungen, Schuldübernahme und Überleitung von Ver-
trägen 93
. Übertragung von Forderungen ly3
2. Überleitung von Verträgen 194
VI. Die Abgrenzung nicht übernommener Rechte und Pflichten 197
VII. Die gesetzliche Haftung für Verbindlichkeiten 198
1. Die Haftung nach § 25 HGB 198
2. Die Haftung nach § 419 BGB 202
3. Haftung für betriebliche Steuern 202
VIII. Haftung bei Übernahme von GmbH-Geschäftsanteilen und Kommanditbe-
teiligungen 2°2
1. Haftung bei Übernahme von GmbH-Anteilen MZ
2. Haftung bei Erwerb einer Kommanditbeteiligung 206
3. Haftung bei Komplementärwechsel 209
IX. Keine Endloshaftung des ausgeschiedenen Gesellschafters 209
X. Übergangsstichtag (Closing) 2 J
1. Bedeutung t11
2. Rückwirkender Übergangsstichtag •, ~{~
3. Veränderungen zwischen Vertragsschluss und Übergangsstichtag 213
Kapitel 10. Arbeitsrecht
I. Die Voraussetzungen des § 613a BGB 2[^
1. Übergang eines Betriebs oder Betriebsteils * jj
2. Neuer Betriebsinhaber, Personal, Kunden 2|°
3. Übergang durch Rechtsgeschäft V?
H. Gesellschaftsrechtliche Vorgänge und § 613 a BGB 4
XI
Inhaltsverzeichnis
Seite
III. Rechtsfolgen beim rechtsgeschäftlichen Betriebsübergang 225
1. Einstandspflicht des Übernehmers 225
2. Widerspruchsrecht, Informationspflicht 226
3. Reichweite des § 613 a BGB 228
4. Haftung bei Geschäftsübemahme 232
IV. Kündigung beim Wechsel des Betriebsinhabers 233
1. Grundsätzliche Unwirksamkeit der Kündigung 233
2. Fälle wirksamer Kündigung 234
3. Besonders geschützter Personenkreis 238
V. Rechtsgeschäftliche Regelungsmöglichkeiten bei § 613 a BGB, Abdingbar¬
keit 239
1. Grenzen vertraglicher Vereinbarungen 239
2. Ausnahmeregelungen 240
VI. Altersversorgung und Betriebsübergang 241
1. Pensionsverpflichtungen, Passivierungspflicht 241
2. Abfindung unverfallbarer Anwartschaften 242
3. Versorgungsansprüche von Pensionären und sonstigen bereits ausge¬
schiedenen Arbeitnehmern 244
4. Vertragliche Änderung oder Aufhebung betrieblicher Altersversorgungs¬
ansprüche 245
VII. Tarifrecht 247
1. Der Eintritt des Betriebsnachfolgers in Tarifverträge und deren indivi-
dualrechtliche Weitergeltung 247
2. Ausschluss der Transformation 250
3. Parteistellung 251
VIII. Betriebsverfassung und Mitbestimmung 252
1. Mitwirkung des Betriebsrats 252
2. Fortbestand des Betriebsrats 253
3. Einfluss auf die Mitbestimmung 254
DC. Gesamtrechtsnachfolge 254
Kapitel 11. Der Kaufpreis
I. Kaufpreisermittlung 259
II. Kaufpreisfälligkeit, Raten- und Rentenzahlung 261
1. Fälligkeit 261
2. Raten- und Rentenzahlung 262
3. Verzinsung und Abwicklung 262
IQ. Kaufpreissicherung 263
1. Wertsicherungs- und Anpassungsklauseln 263
2. Sicherheiten 264
IV. Schlussbilanz und Abrechnungsbilanz, Eigenkapitalgarantie 266
1. Die Schlussbilanz des Verkäufers 266
2. Abrechnungsbilanz 267
3. Berichtigung der Abrechnungsbilanz 270
4. Eigenkapitalgarantie 270
V. Verjährung der Kaufpreisforderung 271
Kapitel 12. Der Einfluss von Wettbewerbsbeschränkungen bei Unternehmens-
verauBerungen; Fusionskontrolle, Entflechtung, Wettbewerbsverbote
I. Fusionskontrolle nach dem GWB 273
1. Grundsatz der präventiven Fusionskontrolle 273
xn
Inhaltsverzeichnis
Seite
2. Anmelde- und Anzeigepflicht, Entflechtung 273
3. Bagatelltatbestände, Kartellverstoß gegen § 1 GWB 277
II. Fusionskontrolle nach europäischem Kartellrecht 279
in. Wettbewerbsverbote 281
1. Zulässigkeit und Inhalt von Wettbewerbsverboten 281
2. Wettbewerbsverbote nach europäischem Kartellrecht 283
3. Grenzen zulässiger Wettbewerbsverbote 284
Kapitel 13. Management Buy-Out
I. Die Problemstellung 289
0. Rechtsfragen des MBO 291
ffl. Steuerfragen j95
IV. Zusammenfassung
Kapitel 14. Anteilserwerb über die Börse
I. Der Normalfall: Kauf von Aktien durch Privatanleger 299
II. Zulässigkeit von Deal-Protection-Abreden 301
HI. Das Takeover-Game 304
1. Einführung
2. Typischer Ablauf eines Übernahmeangebots ^
3. Das deutsche Übernahmegesetz 309
a) Veröffentlichung des Angebots ^09
b)Angebotsunterlagen • • • • • • ;• • ¦ • • • ¦ •
c) Stellungnahme des Vorstands und Aufsichtsrats der Zielgesellschart .. 31/
d) Handlungen des Vorstands der Zielgesellschaft 312
e) Informationspflichten des Bieters
f) Ausschluss von Minderheitsaktionären ;? ^
g) Mitteilungspflicht und Sanktionen
h) Recht der verbleibenden Aktionäre
Kapitel 15. Steuerrecht
319
I. Verkehrssteuern ,. o
1. Umsatzsteuer ,-1
2. Grunderwerbsteuer j u • i-
II. Die Besteuerung des Veräußerungsgewinns nach § 16 EStG durch naturh- ^
ehe Personen ,2t
1. Veräußerung eines Betriebs oder Teilbetriebs *
2. Mituntemehmeranteile, Sonderbetriebsvermögen ^
3. Zeitpunkt der Veräußerung, Gewinnrealisierung ^
4. Tausch *,
5. Gesellschafterbezogene Reinvestitionsrücklage ^
6. Veräußerungspreis ,,,
7. Veräußerungskosten , c jr-
8. Ermittlung des Veräußerungsgewinns, Abgrenzung vom laufenden Ge- ^
winn •,,--
9. Begünstigung des Veräußerungsgewinns
10. Verkauf einer freiberuflichen Praxis
11. Aufschub der Besteuerung, Rentenzahlungen • ¦ • • • • •
m. Veräußerung eines Betriebs, Teilbetriebs oder Mituntemehmeranteüs durch ^
eine Kapitalgesellschaft
xm
Inhaltsverzeichnis
Seite
IV. Veräußerung von Kapitalgesellschaftsanteilen 344
1. Veräußerung durch eine Kapitalgesellschaft 344
2. Veräußerung durch natürliche Personen 345
3. Ausländische Verkäufer fj°
V. Gewerbesteuer ^
VI. Die Besteuerung des Erwerbers 350
1. Erwerb von Einzelunternehmen und Personengesellschaftsanteilen 350
2 Kauf inländischer Kapitalgesellschaftsanteile, Unternehmenskaufmo¬
delle 35
VII. Abzugsfähigkeit von Finanzierungskosten 354
VIII. Nutzung von Verlusten, insbesondere Mantelkauf 356
1. Erwerb von Personengesellschaftsanteilen 357
2. Erwerb von Kapitalgesellschaftsanteilen 357
IX. Beteiligungserwerb durch Einbringung, Tausch 359
1. Einbringung 359
2. Anteilstausch 360
3. Einbringungsgeborene Anteile 360
X. Haftung des Betriebsübemehmers für Steuern 363
Kapitel 16. Leistungsstörungen
I. Beschaffenheit des Unternehmens 365
1. Unternehmensmangel beim Asset Deal 365
2. Untemehmensmangel beim Beteiligungskauf (Share Deal) 368
II. Gesetzliche Gewährleistungsregelungen 369
1. Nacherfüllung 369
2. Minderung 372
3. Rücktritt 373
4. Schadensersatz 376
5. Aufwendungsersatz 376
6. Gewährleistungsausschluss 378
7. Haftungsmodifizierung auch bei Garantien 378
8. Verjährung 380
m. Vertragsgestaltung 382
1. Ausgleich über die Abrechnungsbilanz 382
2. Gewährleistungen, Garantien 382
3. Erfüllungspflichten 384
4. Rückabwicklung des Vertrags 385
5. Kaufpreisanpassung 388
6. Nachteilsausgleich 389
7. Sonstige Regelungen zur Vertragsabwicklung und zur Verjährung 391
8. Gewährleistungseinbehalte 393
Kapitel 17. Haftung für Dritte und Haftung von Dritten
I. Haftung für Vertragshelfer 395
1. Erfüllungsgehilfen 395
2. M A-Berater, Unternehmensmakler 397
D. Haftung Dritter 399
1. Haftung des Beraters, Sachwalterhaftung 399
2. Fallgruppen 400
3. Geschäftsführer der Zielgesellschaft 401
XTV
Inhaltsverzeichnis
Seite
Kapitel 18. Schiedsabreden
I. Schiedsgutachterliches Verfahren 403
II. Entscheidung durch ein Schiedsgericht 404
1. Vorteile des Schiedsverfahrens 404
2. Der Schiedsvertrag 405
3. Besonderheiten des schiedsrichterlichen Verfahrens 406
Kapitel 19. Vertragsklauseln für den Unternehmenskauf
1. Allgemeine Bemerkungen
2. Bezeichnung der Beteiligten, Präambel 41(-
3. Kaufgegenstand ^j*
4. Übernahme von Verbindlichkeiten 41^
5. Übergang von Arbeitsverhältnissen 4J^
6. Laufende Verträge * l
7. Betriebliche Versorgungsansprüche 4 j^
8. Begründung von Arbeitsverhältnissen in der Zwischenzeit 414
9. Ablösung von Sicherheiten
10. Unerwartete Verbindlichkeiten
11. Weitere beachtenswerte Klauseln
12. Öffentlich-rechtliche Erlaubnisse Vr
13. Wettbewerbsverbot
14. Kaufpreisbestimmung ..,
15. Gewährleistung, Beschaffenheitsangaben, Garantien * j°
16. Spätere Änderung der steuerlichen Verhältnisse
17. Übergangsstichtag (Closing) .._
18. Allgemeine Bestimmungen, Nebenpflichten
19. Verjährung 41g
20. Schiedsklausel 41g
21. Steuerliche Gestaltung .,„
22. Erwerb über die Börse 419
23. Zusammenfassung
Kapitel 20. Ausgewählte Muster
421
1. Letter of Intent 423
2. Checkliste für eine Due Diligence .y.
3. Beispiel für eine Legal Due Diligence .,,
4. Kauf- und Abtretungsvertrag über GmbH-Geschäftsanteile ^
5. Verschmelzungsvertrag 44-7
6. Abspaltungs- und Übernahmevertrag
Sachverzeichnis
XV
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