Die verfahrensrechtliche Behandlung der Entflechtungsverfügung in der deutschen Fusionskontrolle:
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Heymann
2008
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Titel: Die verfahrensrechtliche Behandlung der Entflechtungsverfügung in der deutschen Fusionskontrolle
Autor: Kühnen, Jürgen
Jahr: 2008
Inhalt
Vorwort. V
Einleitung. 1
§ 1 Normativer Ausgangspunkt. 1
§ 2 Relevanz des Unanfechtbarkeitserfordernisses. 3
/. Rechtsschutzumfang bei Geltung des Unanfechtbarkeitserfordernisses . 3
//. Rechtsschutzumfang bei Aufgabe des Unanfechtbarkeitserfordernisses . 3
§ 3 Gegenstand der Untersuchung . 5
Erstes Kapitel Der rechtliche Rahmen der Entflechtungsanordnung. 7
§ 1 Gegenstand und Ausgestaltung der deutschen Fusionskontrolle. 9
/. Gegenstand und Ziel der deutschen Fusionskontrolle. 9
//. Verfahrensmäßige Ausgestaltung der deutschen Fusionskontrolle. 10
1. Anmelde- und Auskunftspflicht der Fusionsbeteiligten. 11
2. Verfahren der behördlichen Zusammenschlusskontrolle. 12
a) Überprüfung angemeldeter Zusammenschlussvorhaben . 12
aa) Vorprüfverfahren. 12
bb) Hauptpriifverfähren. 13
b) Überprüfung nicht angemeldeter Fusionsvorhaben. 13
3. Ministererlaubnisverfahren. 14
///. Das gesetzliche Vollzugsverbot. 16
1. Wirkung des Vollzugsverbots. 16
2. Reichweite des Vollzugsverbots . 17
a) Zeitlicher Aspekt . 17
b) Sachlicher Aspekt. 18
3. Befreiung vom Vollzugsverbot. 18
§2 Die Fusionskontrollentscheidungen des Bundeskartellamtes. 19
/. Entscheidung bei angemeldeten Vorhaben. 19
1. Vorprüfverfahren. 19
2. Hauptprüfverfahren. 20
//. Entscheidung bei nicht angemeldeten Vorhaben. 20
§ 3 Der Rechtsschutz gegen die Kontrollentscheidungen. 22
/. Anfechtbarkeit der kartellbehördlichen Fusionskontrollentscheidungen. 22
1. Anfechtung der Untersagungsentscheidung. 22
2. Anfechtung der Freigabeentscheidung . 23
a) Die uneingeschränkte Freigabe . 23
aa) Beiladung . 23
bb) Beschwer. 24
VII
Inhalt
b) Die Freigabe unter Nebenbestimmungen. 24
3. Anfechtung der Freigabefiktion . 25
//. Rechtswirkungen der Beschwerdeeinlegung. 26
1. Untersagung des Zusammenschlussvorhabens. 26
2. Freigabe des Zusammenschlussvorhabens. 28
3. Freigabe unter Nebenbestimmungen . 29
a) Angriff eines Zusammenschlussbeteiligten. 29
b) Angriffeines Beigeladenen . 29
§ 4 Widerruf und Änderung der Freigabeentscheidung . 30
Zweites Kapitel Die verfahrensrechtlichen Anforderungen an die
Entflechtungsverfügung. 31
§ 1 Unanfechtbarkeit des Entflechtungsgrundes als ungeschriebenes
Tatbestandsmerkmal des § 41 Abs. 3 Satz 1 GWB . 31
/. Gesetzeslage. 31
//. Meinungsstand zum Unanfechtbarkeitserfordernis. 34
1. Die Praxis des Bundeskartellamtes . 34
2. Die bejahende Ansicht von Ruppelt. 35
3. Die Ansicht von Bosch. 36
4. Die Gegenansicht . 37
///. Eigene Auffassung. 38
1. Der Wortlaut des § 41 Abs. 3 Satz 1 GWB. 38
2. Die Gesetzeshistorie. 38
3. Der erklärte Wille des Kartellgesetzgebers. 39
IV. Ergebnis. 40
§ 2 Unanfechtbarkeit des Entflechtungsgrundes als Folge der
tatbestandlichen Voraussetzungen des § 41 Abs. 3 Satz 1 GWB. 41
/. Vorüberlegungen. 41
1. § 36 Abs. 1 GWB . 42
2. Nichterteilung einer Ministererlaubnis. 42
a) Wortlaut des § 41 Abs. 3 Satz 1 GWB . 42
b) Gesetzeszweck der Vorschrift. 44
3. Antragsfrist des § 42 Abs. 3 Satz 1 und 2 GWB. 45
a) Freigabe unter einer Bedingung als »Untersagung« im Sinne von
§ 42 GWB . 46
aa) Bedingte Freigabeentscheidung als »Untersagung«. 47
bb) Bedingungsausfall oder Bedingungseintritt als »Untersagung« . 48
b) Widerruf der Freigabeentscheidung wegen einer nicht erfüllten
Auflage als »Untersagung« im Sinne von § 42 GWB. 49
c) Zeitpunkt des Fristbeginns. 49
aa) Bedingte Freigabeverfugung. 49
(1) Potestativbedingung . 50
(2) Zufallsbedingungen. 50
bb) Widerrufene Freigabeentscheidung nach einer nicht erfüllten
Auflage . 51
4. Ergebnis . 51
VIII
Inhalt
II. Die einzelnen Entflechtungsgründe. 52
1. Vollziehung eines angemeldeten und untersagten Vorhabens. 52
a) Die Fristenregelung in §§ 42 Abs. 3 Satz 1 und 2,66 Abs. 1 Satz 3
GWB. 52
b) Auswirkung der Fristenregelung auf die Notwendigkeit einer
unanfechtbaren Untersagungsverfügung . 54
aa) Vorrangige Durchführung des Beschwerdeverfahrens. 54
bb) Vorrangige Durchführung des Ministererlaubnisverfahrens. 55
cc) Parallel betriebenes Beschwerde- und Ministererlaubnisverfahren . 55
dd) Unterschiedliches Vorgehen mehrerer Fusionsbeteiligter. 56
c) Ergebnis. 56
2. Vollziehung eines angemeldeten Vorhabens aufgrund einer Befreiung vom
Vollzugsverbot. 57
a) Beginn der Sperrwirkung des § 41 Abs. 2 GWB . 58
b) Ende der Sperrwirkung des § 41 Abs. 2 GWB. 59
aa) Bestandskraft der kartellbehördlichen Untersagungsentscheidung . 59
bb) Erlass der kartellbehördlichen Untersagungsentscheidung. 60
(1) Die bejahende Ansicht . 60
(2) Die verneinende Auffassung . 60
(3) Die eigene Ansicht. 61
(3.1) Gesetzesbegründung . 61
(3.2) Gesetzeszweck. 62
cc) Sonstige Beendigungsgründe. 64
(1) Eintritt der auflösenden Bedingung. 64
(2) Widerruf der Befreiungsverfügung . 64
(2.1) Erfolgreicher Antrag nach § 65 Abs. 3 Satz 3 GWB . 65
(2.2) Unterbliebener oder erfolgloser Antrag nach § 65
Abs. 3 Satz 3 GWB. 65
(3) Drittanfechtung der Befreiungsverfügung. 66
(3.1) Unterbliebener oder erfolgloser Antrag nach § 65
Abs. 3 Satz 3 GWB. 66
(3.2) Erfolgreicher Antrag nach § 65 Abs. 3 Satz 3 GWB . 67
c) Ergebnis. 67
3. Vollziehung eines freigegebenen Zusammenschlusses. 67
a) Unanfechtbare Freigabeentscheidung . 68
b) Unanfechtbare Freigabe unter einer aufschiebenden Bedingung. 68
aa) Zeitraum bis zum Bedingungsausfall. 69
bb) Zeitraum nach Ausfall der Bedingung. 69
(1) Potestativbedingung. 70
(2) Zufallsbedingungen. 70
c) Unanfechtbare Freigabe unter einer auflösenden Bedingung. 71
d) Unanfechtbare Freigabe unter einer nicht erfüllten Auflage. 71
e) Widerruf einer arglistig erschlichenen Fusionsfreigabe. 72
0 Erfolgreiche Drittanfechtung einer Freigabeentscheidung. 73
aa) Drittbeschwerde ohne Antragsrecht nach § 65 Abs. 3 Satz 4
GWB . 73
bb) Drittbeschwerde mit einem Antragsrecht nach § 65 Abs. 3 Satz 4
GWB . 74
IX
Inhalt
g) Ergebnis. 75
4. Vollziehung einer Fusion im Ministererlaubnisverfahren. 76
a) Unanfechtbare Ministererlaubnis. 76
b) Unanfechtbare Ministererlaubnis unter einer aufschiebenden
Bedingung . 76
aa) Zeitraum bis zum Bedingungsausfall . 76
bb) Zeitraum nach Ausfall der Bedingung. 77
c) Unanfechtbare Ministererlaubnis unter einer auflösenden Bedingung . 78
d) Unanfechtbare Ministererlaubnis unter einer nicht erfüllten Auflage . . 78
e) Widerruf einer arglistig erschlichenen Ministererlaubnis. 79
0 Drittanfechtung einer Ministererlaubnis . 79
g) Ergebnis. 80
5. Vollziehung eines Zusammenschlussvorhabens ohne Anmeldung. 80
3 Notwendigkeit eines vorgeschalteten Fusionskontrollverfahrens. 82
/. Vollzug einer nicht angemeldeten Fusion . 83
1. Möglichkeit einer nachträglichen Anmeldung. 83
a) Meinungsstand zur nachträglichen Anmeldung . 84
aa) Verneinende Auffassung . 85
bb) Befürwortende Ansicht . 85
b) Eigene Ansicht . 87
aa) Gesetzeswortlaut . 87
bb) Gesetzeszweck. 87
cc) Keine stichhaltigen Gegenargumente . 88
(1) §39 Abs. 1 GWB normiert eine Ausschlussfrist. 88
(2) Verfassungsrechtliche Unbedenklichkeit der Ausschlussfrist . 88
(2.1) Schutz des Wettbewerbs. 88
(2.2) Wahrung der berechtigten Interessen der
Zusammenschlussbeteiligten. 89
(a) Untersagungsvoraussetzungen sind erfüllt. 89
(b) Untersagungsvoraussetzungen sind nicht erfüllt . . 90
(aa) Vorgeschaltetes Fusionskontrollverfahren . 90
(bb) Untersagungs- oder Entflechtungsverfahren . . 90
(aaa) Verfahrensabschluss durch Einstellung . 90
(bbb) Verfahrensabschluss durch Verfügung . 91
(a) Meinungsstand . 92
(ß) Eigene Auffassung. 92
(3) § 41 Abs. 2 GWB liefert kein taugliches Argument. 96
(4) Keine sachwidrige Ungleichbehandlung . 97
(5) Kein Verstoß gegen die Verhältnismäßigkeit . 97
c) Ergebnis. 98
2. Richtige Verfahrensart für die Kontrolle einer vollzogenen Fusion . 98
a) Meinungsstand zur richtigen Verfahrensart. 98
aa) Entflechtungsverfahren nach § 41 Abs. 3 GWB . "
(1) Argumente der Ansicht . 99
(2) Rechtsschutzkonsequenzen der Ansicht. 99
bb) Vorgeschaltetes kartellbehördliches Verfahren. 1°°
(1) Argumente der Ansicht . 1°1
(2) Rechtsschutzkonsequenzen der Ansicht. '"2
Inhalt
b) Eigene Auffassung . 103
aa) Gesetzeswortlaut und Gesetzeshistorie. 103
bb) Der erklärte Wille des Kartellgesetzgebers. 104
cc) Der Gesichtspunkt der Verfahrensökonomie. 105
dd) Keine stichhaltigen Gegenargumente. 106
(1) Keine rechtsgrundsätzlichen Hindernisse . 106
(2) Kein Widerspruch zu § 42 GWB. 106
(2.1) Antragsfrist des § 42 Abs. 3 GWB . 106
(2.2) Legalisierung durch die Ministererlaubnis . 108
(3) Kein Verstoß gegen die Verhältnismäßigkeit. 108
c) Ergebnis. 108
3. Tatbestandsvoraussetzung der nicht erteilten Ministererlaubnis. 108
//. Vollzug eines unter Bedingungen freigegebenen Vorhabens. 109
1. Prüfung im Entflechtungsverfahren . 109
a) Rechtlicher Ausgangspunkt. 109
b) Folgerungen für die bedingte Freigabe . 110
2. »Untersagter« Zusammenschluss im Sinne von § 42 Abs. 1 GWB. 110
3. Antragsfrist nach § 42 Abs. 3 GWB. 111
///. Entflechtung eines untersagten Zusammenschlusses nach Wegfall einer
bedingten Befreiung vom Vollzugsverbot. 112
IV. Entflechtung eines Zusammenschlusses nach Widerruf der
Freigabeentscheidung wegen einer nicht erfüllten Auflage . 113
1. Notwendigkeit eines vorherigen Widerrufsverfahrens . 113
2. »Untersagter« Zusammenschluss im Sinne von § 42 Abs. 1 GWB. 113
3. Antragsfrist nach § 42 Abs. 3 GWB. 114
V. Entflechtung eines Zusammenschlusses nach Widerruf der
Freigabeentscheidung wegen einer arglistig erschlichenen Freigabe. 114
1. Notwendigkeit eines vorherigen Widerrufsverfahrens . 114
2. »Untersagter« Zusammenschluss im Sinne von § 42 Abs. 1 GWB . 114
3. Antragsfrist nach § 42 Abs. 3 GWB. 115
VI. Entflechtung eines Zusammenschlusses nach Widerruf einer erteilten
Befreiung vom Vollzugsverbot. 115
VII. Vollzug eines Zusammenschlusses aufgrund einer bedingten
Ministererlaubnis. 116
1. Rechtlicher Ausgangspunkt . 116
2. Verfahrensrechtliche Behandlung . 117
a) Notwendigkeit eines vorgeschalteten Verfahrens. 117
b) Entscheidungskompetenz des Amtes. 117
3. Ergebnis. 118
VIII. Vollzug eines Zusammenschlusses aufgrund einer später widerrufenen
Ministererlaubnis. 118
Drittes Kapitel Gesamtergebnis. 119
Abkürzungen . 123
Literatur. 125
Sachregister . 127
XI |
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