Grundkurs Handels- und Gesellschaftsrecht:
Gespeichert in:
| 1. Verfasser: | |
|---|---|
| Format: | Buch |
| Sprache: | German |
| Veröffentlicht: |
München
Beck
2008
|
| Ausgabe: | 3. Aufl. |
| Schlagworte: | |
| Online-Zugang: | Inhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis |
| Beschreibung: | Literaturangaben |
| Beschreibung: | XXXV, 420 S. graph. Darst. |
| ISBN: | 9783406575969 |
Internformat
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis IX
Abkürzungsverzeichnis XXVII
Literaturverzeichnis XXXIII
A. Handelsrecht
§ 1. Einführung 1
1. Teil. Handelsstand
§ 2. Rechtsstellung und Begriff des Kaufmanns 13
§ 3. Handelsregister 45
§ 4. Handelsfirma 63
§ 5. Handelsunternehmen 92
§ 6. Handelsrechtlich Bevollmächtigte 112
2. Teil. Handelsgeschäfte
§ 7. Das besondere Vertrags- und Sachenrecht des Handels 131
§ 8. Handelskauf 160
B. Gesellschaftsrecht
§ 9. Einführung 189
1. Teil. Personengesellschaften
§ 10. GbR und OHG - Entstehung und Außenverhältnis 203
§ 11. GbR und OHG - Innenverhältnis 240
§ 12. GbR und OHG - Änderungen im Gesellschafterbestand und
Beendigung der Gesellschaft 270
§ 13. Kommanditgesellschaft 289
V77/ Inhaltsübersicht
2. Teil. Gesellschaft mit beschränkter Haftung
§ 14. Die Errichtung der GmbH 311
§ 15. Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter 352
§ 16. Vertretung und Geschäftsführung 370
Paragraphenverzeichnis 399
Sachverzeichnis 413
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis XXVII
Literaturverzeichnis XXXIII
A. Handelsrecht
§ 1. Einführung 1
I. Handelsrecht als Sonderprivatrecht 1
1. Sonderrecht für Kaufleute 1
2. Privatrecht 3
3. Pflichtfachwissen im Handelsrecht 4
II. Leitprinzipien 4
1. Normzweckvielfalt im HGB 4
2. Einzelne Leitprinzipien des Handelsrechts 5
a) Erweiterung der Privatautonomie 5
b) Gesteigerter Verkehrs- und Vertrauensschutz 5
c) Gesteigerte Sorgfaltsobliegenheiten 5
3. Fragwürdige Legitimation als Sonderprivatrecht 6
III. Europarechtliche und internationale Bezüge 6
1. Grundfreiheiten nach dem EG 6
2. Rechtsangleichung 6
3. Internationales Einheitsrecht 7
IV. Geschichtliche Grundlagen und Entwicklung 7
V. Die handelsrechtliche Klausur 10
1. Bezug zum Bürgerlichen Recht 10
2. Anspruchsgrundlagen im HGB 11
3. Beispiele für das Ineinandergreifen handelsrechtlicher und
bürgerlichrechtlicher Normen 11
Fragen 12
1. Teil. Handelsstand
§ 2. Rechtsstellung und Begriff des Kaufmanns 13
I. Rechtliche Bedeutung und Anknüpfungsmerkmale der
Kaufmannseigenschaft 13
1. Aufbauhinweis 13
2. Kaufmannsrecht des HGB 13
a) Kaufmännische Grundpflichten 13
b) Sonderprivatrecht des HGB 14
X Inhaltsverzeichnis
3. Sonstiges Kaufmannsrecht 14
a) Bürgerliches Recht . 15
b) Wirtschaftsrecht: Unlauterer Wettbewerb 17
c) Verfahrensrecht 17
d) Strafrecht 18
4. Anknüpfungsmerkmale des Kaufmannsbegriffs 18
a) Rechtsform und Gewerbe als hauptsächliche Anknüpfungs¬
merkmale des Kaufmannsbegriffs 18
Übersicht 2/1: Kaufmannseigenschaft 20
b) Neuordnung des Kaufmannsbegriffs durch das Handelsrechts¬
reformgesetz (HRefG) von 1998 20
II. Das tatsächlich betriebene Handelsgewerbe („Istkaufmann ) 21
1. Grundlagen 21
2. Der Gewerbebegriff des tf GB 22
a) Selbständigkeit 22
b) Marktausrichtung . 22
c) Planmäßigkeit und Dauerhaftigkeit 22
d) Gewinnerzielungsabsicht 23
e) Erlaubtheit 23
f) Keine Vermögensverwaltung 24
g) Kein freier Beruf 25
h) Mischtätigkeiten 26
i) Maßgeblicher Zeitpunkt 26
3. Erforderlichkeit eines kaufmännischen Geschäftsbetriebs 26
a) Gesetzliche Vermutung der Kaufmannseigenschaft einer
Gewerbetreibenden 26
b) Merkmale eines kaufmännischen Geschäftsbetriebs 27
c) Maßgeblicher Zeitpunkt 28
d) Herabsinken zum Kleingewerbe 28
4. Träger der Kaufmannseigenschaft 29
a) Personenkreis 29
b) Zurechnung 30
c) Betrieb verschiedener Gewerbe 31
5. Rechtsfolgen aus dem Betreiben eines Handelsgewerbes 31
III. Kaufmanns-Optionen („Kannkaufmann ) 32
1. Kleingewerblicher Kannkaufmann 32
a) Rechtsnatur der Registeranmeldung 32
b) Löschung 33
c) Rechtsstellung der nicht im Handelsregister eingetragenen
Kleingewerbetreibenden 33
2. Land- oder forstwirtschaftlicher Kannkaufmann 34
a) Grundlagen 34
b) Landwirtschaft 34
c) Forstwirtschaft 35
d) Nebengewerbliche Unternehmen 35
e) Kaufmannsoption 35
Inhaltsverzeichnis XI
f) Rechtsstellung der nicht im Handelsregister eingetragenen
Land- oder Forstwirte 35
IV. Verkehrsschutz 35
1. Absoluter Verkehrsschutz („Kaufmann kraft Eintragung ) 35
a) Grundlagen 35
b) Voraussetzungen der Registerwirkung 36
c) Rechtsstellung des Kaufmanns kraft Eintragung 37
2. Rechtsschein („Scheinkaufmann ) 38
a) Grundsatz 38
b) Personenkreis 39
c) Rechtsscheinstatbestand (Auftreten als Kaufmann) 39
d) Veranlassung 39
e) Voraussetzungen in der Person des Dritten 40
f) Rechtsstellung des Scheinkaufmanns 41
3. Der „Schein-Nichtkaufmann 42
V. Kaufmannseigenschaft kraft Rechtsform des Unternehmensträgers ... 42
1. Grundlagen 42
2. Personenhandelsgesellschaften 42
3. Sonstige Handelsgesellschaften 43
4. Nichthandelsgewerbliche Formkaufleute 44
Fragen 44
§ 3. Handelsregister 45
I. Aufgaben und Arbeitsweise 45
1. Aufgaben des Handelsregisters 45
2. Öffentlichkeit 45
3. Eintragungsfähige Tatsachen 46
Übersicht 3/1: Eintragungen im Handelsregister 47
4. Rechtsfolgen der Eintragung 48
II. Formelles Registerrecht 48
1. Zuständigkeit und Verfahren 48
2. Abteilungen 48
3. Anmeldung in öffentlich beglaubigter Form 49
4. Prüfungsrecht 49
5. Haftung nach Art. 34 GG i.V.m. § 839 BGB 49
III. Publizitätswirkungen 50
1. Die negative Publizität des Handelsregisters, § 15 I HGB 50
a) Rechtsgedanke 50
b) Tatbestandsvoraussetzungen 51
c) Rechtsfolge 54
2. Schutz bei richtig eingetragenen und bekanntgemachten
Tatsachen, § 15 II HGB 55
a) Rechtsgedanke 55
b) Die Publizitätswirkung nach § 15 II1 HGB 56
c) Die Schonfrist nach § 15 II2 HGB 56
X/7 Inhaltsverzeichnis
d) Das Verhältnis des § 15 II HGB zu anderen Rechtsschein¬
tatbeständen 57
3. Die positive Publizität des Handelsregisters, § 15 III HGB 58
a) Rechtsgedanke 58
b) Voraussetzungen 58
c) Rechtsfolge 60
d) Ergänzung des § 15 HGB durch die allgemeine Rechtsschein¬
haftung 61
Fragen 61
§ 4. Handelsfirma 63
I. Grundlagen 63
1. Gesetzliche Regelung und Auswirkungen des HRefG 63
2. Begriff der Firma 64
a) Geschäftsname des Kaufmanns 64
b) Firma und Unternehmen 64
c) Die Firma und der bürgerlich rechtliche Name 65
3. Die Firma im Prozess 66
4. Funktionen und Rechtsnatur der Firma 67
a) Funktionen 67
b) Rechtsnatur 67
5. Arten der Firma 68
a) Einzelfirma / Gesellschaftsfirma 68
b) Personalfirma / Sachfirma / Phantasiefirma / Mischfirma 68
c) Einfache / zusammengesetzte Firma 69
d) Ursprüngliche / abgeleitete Firma 69
6. Abgrenzung zu anderen Bezeichnungen 70
a) Geschäftsbezeichnungen 70
b) „Minderfirma 71
c) Kurzbezeichnungen 71
d) Marken 72
II. Entstehen und Erlöschen der Firma 73
1. Entstehen 73
2. Erlöschen 73
III. Firmenbildung 74
IV. Firmengrundsätze 75
1. Grundsatz der Firmenwahrheit 75
a) Kennzeichnungseignung und Unterscheidungskraft 75
b) Unzulässigkeit irreführender Angaben 77
c) Rechtsformzusatz und Kennzeichnung der Haftungs¬
beschränkung 80
2. Grundsatz der Firmenbeständigkeit 80
Übersicht 4/1: Zusätze nach §19 HGB und verwandten
Vorschriften 81
a) Fortführung der Firma bei Namensänderung 81
Inhaltsverzeichnis XIII
b) Fortführung der Firma bei Erwerb des Handelsgeschäfts 82
c) Fortführung der Firma bei Änderungen im Gesellschafter¬
bestand 83
Übersicht 4/2: Firmenbildung und Firmenbeständigkeit beim
Inhaberwechsel 84
d) Verbot der Leerübertragung 84
3. Grundsatz der Firmenunterscheidbarkeit 85
4. Grundsatz der Firmeneinheit 86
a) Einzelkaufleute 87
b) Personen- und Kapitalgesellschaften 87
c) Zweigniederlassungen 87
5. Grundsatz der Firmenöffentlichkeit 88
V. Firmenschutz 89
1. Das Firmenmissbrauchsverfahren 89
2. Der privatrechtliche Unterlassungsanspruch 90
3. Weitere Ansprüche außerhalb des HGB 90
Fragen 91
§ 5. Handelsunternehmen 92
I. Begriff des Unternehmens 92
1. Handelsrecht 92
Übersicht S/l: Unternehmen und Unternehmensträger 93
2. Andere Rechtsgebiete 93
3. Niederlassungen eines Unternehmens 94
a) Hauptniederlassung 94
b) Zweigniederlassung 94
II. Der Erwerb eines Unternehmens 95
1. Schuldrechtliche Ebene 95
a) Inhalt und Form des Verpflichtungsvertrages 95
b) Haftung für Mängel 96
2. Sachenrechtliche Ebene 99
III. Wechsel des Inhabers 99
1. Haftung für Schulden 100
a) Haftung bei Fortführung der bisherigen Firma 100
b) Haftung ohne Fortführung der bisherigen Firma 103
2. Forderungsübergang 104
3. Eintritt in ein Unternehmen 104
a) Voraussetzungen 105
b) Rechtsfolge 106
4. Unternehmenserwerb von Todes wegen 106
a) Erbenhaftung nach BGB 107
b) Erbenhaftung nach HGB 107
Übersicht 5/2: Haftung und Schuldnerschutz beim Erwerb
eines kaufmännischen Unternehmens 110
Fragen 110
XIV Inhaltsverzeichnis
§ 6. Handelsrechtlich Bevollmächtigte 112
I. Grundlagen 112
1. Zweck der handelsrechtlichen Vollmachten 112
2. Verhältnis zur organschaftlichen Vertretungsmacht 112
3. Besonderheiten bei der Anwendung des allgemeinen Stellver¬
tretungsrechts im Handelsverkehr 113
a) Unternehmensbezogene Geschäfte 113
b) Generalvollmacht 114
II. Prokurist 114
1. Erteilung der Prokura 114
2. Gesamtprokura 115
a) Echte Gesamtprokura 115
b) Gemischte (unechte) Gesamtprokura 117
Übersicht 6/1: Bindung des Prokuristen an die Mitwirkung
anderer Personen 119
3. Inhalt und Umfang 119
a) Grundsatz - Abgrenzung zu den Privatgeschäften des
Kaufmanns 119
b) Grundlagen- und Prinzipalgeschäfte 119
c) Grundstücksgeschäfte 120
d) Insichgeschäfte 120
4. Beschränkungen im Außenverhältnis 121
a) Grundsatz 121
b) Missbrauch der Prokura 121
c) Vertragsvorbehalt 122
d) Fehlende Schutzwürdigkeit des Gesellschafters 123
e) Niederlassungsprokura 123
5. Erlöschen der Prokura 123
6. Eintragung in das Handelsregister 124
III. Handlungsbevollmächtigte 124
1. Erteilung und Arten der Handlungsvollmacht 124
Übersicht 6/2: Gesetzliche Typen der Handlungsvollmacht 125
2. Unterschiede zur Prokura 125
a) Zur Person des Vollmachtgebers 125
b) Art und Weise der Erteilung 126
c) Registerrechtliche Behandlung 126
d) Inhalt und Umfang 126
e) Beschränkbarkeit 126
3. Notwendigkeit einer besonderen Ermächtigung 127
4. Die Abschlussvollmacht als Sonderfall der Handlungsvollmacht .. . 127
5. Erlöschen 127
IV. Die Vollmacht des Ladenangestellten 128
1. Regelungsgegenstand des § 56 HGB 128
2. Voraussetzungen des § 56 HGB 128
a) Hilfsperson des Kaufmanns 128
b) Laden oder Warenlager 129
Inhaltsverzeichnis XV
c) Verkauf oder Empfangnahme 129
d) Gutgläubigkeit des Dritten 129
3. Rechtsfolge 129
Fragen 130
2. Teil. Handelsgeschäfte
§ 7. Das besondere Vertrags- und Sachenrecht des Handels 131
I. Das Verhältnis der §§ 343 bis 372 HGB zum BGB 131
1. Inhalt und Entstehungsgeschichte der allgemeinen Vorschriften
über die Handelsgeschäfte 131
2. Anwendungsbereich des vierten Buches des HGB 132
a) Grundlagen 132
b) Kaufmannseigenschaft 133
c) Betriebszugehörigkeit 133
d) Einseitige Handelsgeschäfte 134
II. Vertragsschluss durch Schweigen 135
1. Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 135
2. Schweigen auf einen Antrag 135
3. Schweigen auf ein kaufmännisches Bestätigungsschreiben 136
a) Begriff und Abgrenzung zur Auftragsbestätigung 136
b) Persönliche Reichweite der Regeln über das kaufmännische
Bestätigungsschreiben 137
c) Sachliche Voraussetzungen 137
III. Kaufmännisches Zurückbehaltungsrecht 139
1. Unterschiede zum Zurückbehaltungsrecht nach § 273 BGB 139
2. Voraussetzungen 139
a) Beiderseitige Kaufmannseigenschaft 139
b) Fällige Geldforderung 140
c) Beiderseitiges Handelsgeschäft 140
d) Gegenstand des Zurückbehaltungsrechts 140
e) Eigentum des Schuldners 140
f) Besitz des Gläubigers 141
g) Kein Ausschluss 141
3. Wirkungen 141
a) Einrede 141
b) Verwertungsrecht 142
c) Insolvenzrechtliches Absonderungsrecht 142
d) Deliktsschutz 142
IV. Kontokorrent 143
1. Begriff und Aufgabe 143
2. Voraussetzungen der Kontokorrentzugehörigkeit einer Forderung . . 144
a) Geschäftsverbindung mit einem Kaufmann 144
b) Kontokorrentabrede 144
c) Kontokorrentzugehörigkeit der konkreten Forderung 144
XVI Inhaltsverzeichnis
3. Wirkungen der Kontokorrentzugehörigkeit einer Forderung 144
a) Ausnahme vom Zinseszinsverbot 144
b) Kontokorrentbindung („Lähmung ) der eingestellten
Forderungen 145
c) Verrechnung 145
d) Feststellung des Überschusses 146
V. Gutgläubiger Erwerb 147
1. Bürgerlichrechtliche Ausgangslage und Normzweck des § 366 HGB 147
2. Veräußerung und Verpfändung von beweglichen Sachen 148
a) Kaufmannseigenschaft des Verfügenden 148
b) Betriebsbezogenheit 148
c) Gegenstände des Gutglaubenserwerbs 148
d) Fehlendes Eigentum des verfügenden Kaufmanns 149
e) Redlichkeit des Erwerbers 149
3. Gutgläubiger lastenfreier Erwerb 150
4. Gesetzliche Pfandrechte 150
VI. Weitere Besonderheiten bei Handelsgeschäften 151
1. Überblick 151
2. Handelsbräuche 151
3. Erschwerte Herabsetzung der Vertragsstrafe 153
4. Keine Einrede der Vorausklage 153
5. Formfreiheit 153
a) Grundlagen 153
b) Sachliche Reichweite der Formfreiheit 154
c) Persönliche Reichweite der Formfreiheit 154
6. Zinsen 155
7. Entgeltlichkeitsprinzip 156
8. Wirksamkeit verbotswidriger Abtretungen 157
Fragen 158
§ 8. Handelskauf 160
I. Grundlagen 160
1. Rechtsquellen 160
Übersicht 8/1: Handelskauf 160
2. Begriff 161
3. Internationaler Handelskauf 161
II. Annahmeverzug des Käufers 162
1. Anwendbare Vorschriften 162
2. Hinterlegung 163
a) Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 163
b) Die Hinterlegung beim Handelskauf 163
3. Selbsthilfeverkauf 164
a) Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 164
b) Der Selbsthilfeverkauf beim Handelskauf 164
Übersicht 8/2: Durchführung des Selbsthilfeverkaufs 165
Inhaltsverzeichnis XVII
4. Rechte aus § 374 HGB i.V.m. Vorschriften aus dem BGB 167
III. Der Bestimmungskauf 167
1. Das Bestimmungsrecht des Käufers 168
2. Abgrenzung zum Wahlkauf 168
3. Rechtsfolgen 169
a) Selbstbestimmung durch den Verkäufer 169
b) Schadensersatz statt der Leistung 169
c) Rücktritt vom Vertrag 170
d) Mangelnde Spezifikation als Annahmeverzug 170
IV. Fixhandelskauf 170
1. Das relative Fixgeschäft im BGB 170
2. Besonderheiten beim Fixhandelskauf 171
a) Begriff 171
b) Rücktrittsrecht 171
c) Anzeige des Erfüllungsverlangens 172
d) Voraussetzungen des Schadensersatzanspruchs 173
e) Schadensberechnung 174
V. Mängelhaftung beim beiderseitigen Handelskauf 175
1. Bürgerlichrechtliche Ausgangslage und Bedeutung des § 377 HGB .. 175
2. Voraussetzungen der Rügeobliegenheit 176
a) Beiderseitiger Handelskauf 176
b) Ablieferung 176
c) Schutzwürdigkeit des Verkäufers 177
3. Inhalt der Rügeobliegenheit 179
a) Rüge und Untersuchung 179
b) Anzeige des Mangels 179
c) Rechtzeitigkeit der Mängelanzeige 181
Übersicht 8/3: Rechtzeitigkeit der Mängelanzeige 183
4. Der Käufer als Zwischenhändler 183
a) Bürgerliches Recht 183
b) Untersuchungsobliegenheit 184
c) Rügeobliegenheit 184
5. Rechtslage bei ordnungsgemäßer Rüge 185
6. Rechtslage bei Unterlassen der Rüge 185
7. Aufbewahrungspflicht und Recht zum Notverkauf 186
Fragen 186
B. Gesellschaftsrecht
§9. Einführung 189
I. Gegenstand und Abgrenzung 189
Übersicht 9/1: Gesellschaften 189
II. Personengesellschaften und juristische Personen (Vereine) 192
III. Rechtsformzwang und Vertragsfreiheit 194
IV. Europarechtliche Bezüge 196
XVIII Inhaltsverzeichnis
1. Niederlassungsfreiheit 196
2. Rechtsangleichung 197
3. Rechtsvereinheitlichung 198
V. Geschichtliche Grundlagen 199
Fragen 201
1. Teil. Personengesellschaften
§ 10. GbR und OHG - Entstehung und Außenverhältnis 203
I. Grundlagen 203
II. Entstehung 204
1. Gesellschaftsvertrag 204
a) Rechtsnatur 204
b) Form 205
c) Inhalt 206
(1) Gemeinsamer Zweck 206
(2) Förderung 209
(3) Gesellschafter 210
d) Vertragsmängel - fehlerhafte Gesellschaft 211
(1) Grundlagen 211
(2) Tatbestand 213
(3) Fehlen vorrangiger Schutzinteressen 214
(4) Rechtsfolgen 216
(5) Abgrenzung zur Schein-OHG 217
2. Zeitpunkt 218
a) Innenverhältnis 218
b) Außenverhältnis 218
3. Rechtsfähigkeit 220
a) OHG 220
b) GbR 221
(1) Herleitung 221
(2) Inhalt 223
III. Vertretung 225
1. OHG 225
a) Grundsatz der Einzel Vertretungsmacht; Umfang 225
b) Entziehung 226
2. GbR 227
a) Vertretene Person 227
b) Grundsatz der Gesamtvertretungsmacht 227
c) Umfang der Vertretungsmacht 229
d) Entziehung 230
IV. Schuld und Haftung 230
1. OHG 230
a) Haftung der Gesellschaft 230
b) Haftung der Gesellschafter 232
Inhaltsverzeichnis XIX
(1) Grundsatz der akzessorischen Gesellschafterhaftung 232
(2) Inhalt der Haftung 233
(a) Erfüllungstheorie 233
(b) Einzelfälle 233
(3) Zwingender Charakter der Haftung 235
(4) Einwendungen des Gesellschafters 235
2. GbR 236
a) Haftung der Gesellschaft 236
b) Haftung der Gesellschafter 237
Fragen 238
§ 11. GbR und OHG - Innenverhältnis 240
I. Abgrenzung zum Außenverhältnis; gesetzliche Regelung 240
II. Rechte und Pflichten der Gesellschafter 140
1. Beitragspflicht 240
a) Arten der Beitragsleistung 240
b) Keine Anwendbarkeit des § 320 BGB 241
c) Keine Nachschusspflicht der Gesellschafter 242
2. Treuepflicht 243
a) Handlungs- und Unterlassungspflichten 243
b) Wettbewerbsverbot 244
c) Treuepflicht als Rechtsausübungsschranke 246
3. Sorgfaltsmaßstab bei der Erfüllung von Pflichten 247
4. Ersatzansprüche 248
a) Ansprüche gegen die Gesellschaft 248
b) Ansprüche gegen die Mitgesellschafter 250
5. Gewinn- und Verlustbeteiligung 250
a) GbR 250
b) OHG 251
6. Übertragbarkeit von Gesellschafterrechten 252
7. Individual- und Sozialbeziehungen 253
a) Sozialverbindlichkeiten 253
b) Sozialansprüche 253
c) Individualbeziehungen 254
8. Drittgeschäft 255
Übersicht 11/1: Gesellschafterpflichten in der Personengesellschaft 256
III. Verwaltungsrechte 256
1. Überblick, Begriffsbestimmung, Gegenüberstellung zu
Vermögensrechten 256
2. Geschäftsführung 257
a) GbR 257
(1) Keine Zustimmungspflicht 258
(2) Widerspruch gegen Geschäftsführungsmaßnahmen 258
(3) Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis 259
b) OHG 259
XX Inhaltsverzeichnis
(1) Umfang der Geschäftsführungsbefugnis 259
(2) Überschreitung der Geschäftsführungsbefugnis 260
3. Mitwirkung an der Beschlussfassung 261
a) Stimmrecht 261
b) Stimmrechtsausschluss durch vertragliche Vereinbarung 262
c) Sonstige Stimmrechtsausschlüsse 263
4. Unterrichtungs- und Überwachungsrechte 263
Übersicht 11/2: Gesellschafterrechte in der Personengesellschaft . . . 264
IV. Gesellschaftsvermögen 265
1. Rechtsinhaberschaft 265
2. Umfang des Gesellschaftsvermögens 265
Übersicht 11/3: Der Erwerb von Gesamthandsv ermögen in der
Personengesellschaft 266
3. Verfügungen eines Gesellschafters 267
4. Aufrechnung bei Gesellschaftsforderungen und
-Verbindlichkeiten 267
Übersicht 11/4: Die gesamthänderische Bindung des Gesellschafts¬
vermögens in der Personengesellschaft: Ausprägungen 268
Fragen 268
§ 12. GbR und OHG - Änderungen im Gesellschafterbestand und
Beendigung der Gesellschaft 270
I. Ausscheiden eines Gesellschafters 270
1. Ausscheiden aus einer GbR 270
a) Tatbestände und wesentliche Rechtsfolgen 270
b) Fortsetzungsklausel 270
c) Abfindungsanspruch 271
d) Haftung des ausgeschiedenen Gesellschafters 272
2. Ausscheiden aus einer OHG 272
II. Ausschluss eines Gesellschafters 273
1. Ausschluss aus einer GbR 273
2. Ausschluss aus einer OHG 274
III. Eintritt in eine bestehende Gesellschaft, Gesellschafterwechsel 274
1. Aufnahmevertrag 274
2. Anteilsübertragung 275
a) GbR 275
b) OHG 276
3. Erbfall 276
a) Grundsatz 276
b) Fortsetzungsklausel 276
c) Eintrittsklausel 277
d) Nachfolgeklausel 277
(1) Einfache Nachfolgeklausel 277
(2) Qualifizierte Nachfolgeklausel 279
e) Wechsel des Erben in die Kommanditistenstellung 279
Inhaltsverzeichnis XXI
4. Haftung des neuen Gesellschafters 280
a) Haftung bei Eintritt in eine OHG 280
b) Haftung bei Eintritt in eine GbR 280
IV. Beendigung der Gesellschaft 281
1. Die Auflösung der Gesellschaft 281
a) Auflösungsgründe bei der GbR 281
b) Auflösungsgründe bei der OHG 284
c) Fortsetzung der Gesellschaft trotz Vorliegen eines Auflösungs¬
grundes 285
2. Die Auseinandersetzung/Liquidation der Gesellschaft 285
a) Grundlagen 285
b) Geschäftsführungsbefugnis und Liquidatoren 286
c) Tilgung gemeinschaftlicher Schulden 286
d) Ansprüche der Gesellschafter 286
e) Nachschusspflicht 286
f) Nachhaftung 287
3. Vollbeendigung 287
Fragen 287
§ 13. Kommanditgesellschaft 289
I. Einführung 289
1. Wesensmerkmale und anwendbare Rechtsvorschriften 289
2. Die Haftungsbeschränkung des Kommanditisten als Haupt¬
merkmal der KG 290
Übersicht 13/1: Die Haftung des Kommanditisten 290
II. Entstehung der KG 291
1. Innenverhältnis 291
2. Außenverhältnis 292
3. Entstehung durch Umwandlung 292
III. Der Kommanditist im Außenverhältnis 293
1. Vertretung 293
2. Haftung 294
a) Grundlagen 294
b) Haftung vor Eintragung 295
(1) Neugründung der KG 295
(2) Beitritt eines Kommanditisten 296
c) Haftung nach Eintragung 297
(1) Einlage im Gesellschaftsvermögen vorhanden 297
(2) Einlagerückgewähr und Gewinnentnahme 297
(3) Nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens 298
d) Haftung in der „Schein-KG 298
e) Haftung bei Gesellschafterwechsel 300
(1) Eintritt 300
(2) Austritt 300
(3) Übertragung des Kommanditanteils 301
XXII Inhaltsverzeichnis
(4) Vertragliche Umwandlung der Gesellschafterstellung 302
Übersicht 13/2: Umfang der Außenhaftung des Kommanditisten 303
IV. Der Kommanditist im Innenverhältnis 303
1. Aufwendungsersatz 303
2. Gewinn- und Verlustbeteiligung 304
3. Kompetenzverteilung 305
4. Treuepflicht 307
5. Unterrichtungs- und Überwachungsrechte 307
Fragen 308
2. Teil. Gesellschaft mit beschränkter Haftung
§ 14. Die Errichtung der GmbH 311
I. Grundlagen 311
1. Tatsächliche Verbreitung und Ansehen der GmbH 311
2. Äußerer Ablauf der Gesellschaftsgründung 312
Übersicht 14/1: Ablauf des Gründungsverfahrens bei der GmbH ... 313
II. Gesellschaftsvertrag 314
1. Aufbau und Mindestinhalt 314
2. Fakultativer Inhalt und Nebenabreden 314
3. Minderjährige Gesellschafter 316
4. Auslegung und Inhaltskontrolle 317
5. Fehlerhafte Gründung 318
III. Kapitalaufbringung 318
1. Grundbegriffe 318
2. Bargründung 320
3. Sachgründung 323
a) Schutzbedürftigkeit der Gläubiger und der Mitgesellschafter .... 323
b) Einlagefähigkeit des Gegenstandes 323
c) Offenlegung und Wertprüfung 324
d) Leistung der Sacheinlage 325
e) Umgehungsschutz; verdeckte Sacheinlage 325
4. Verwendung von Vorrats- oder Mantelgesellschaften 326
IV. Rechtssubjektivität und Haftung im Zeitraum bis zur Handels¬
registereintragung 327
1. Vorgründungsgesellschaft 327
2. Vorgesellschaft 328
a) Entstehung und rechtliche Einordnung 328
b) Rechtsstellung 329
c) Haftung der Gründer 330
(1) Innenhaftung 330
(2) Außenhaftung 332
Übersicht 14/2: Gründerhaftung im GmbH-Recht 333
3. Handelndenhaftung 333
V. Die GmbH als eigenständiges Rechts- und Haftungssubjekt 334
Inhaltsverzeichnis XXIII
1. Gesamtrechtsnachfolge zur Vorgesellschaft 334
2. Rechtssubjektivität 335
3. Trennungsprinzip 336
4. „Durchgriff auf die Gesellschafter 337
a) Fallgruppen und dogmatische Rechtfertigung 337
b) Zurechnungsdurchgriff 338
c) Haftungsdurchgriff 340
(1) Unterkapitalisierung 340
(2) Vermögensvermischung 342
(3) Vermögensaushöhlung 343
Übersicht 14/3: „Durchgriff auf GmbH-Gesellschafter 347
VI. Besonderheiten der Einmann-Gründung 347
1. Gestaltungsvorteile 347
2. Gläubigerschutz 348
3. Umwandlungsgründung 349
4. Nachträgliche Vereinigung aller Geschäftsanteile in einer Hand .... 349
5. Europarechtlicher Hintergrund 349
Fragen 351
§ 15. Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter 352
I. Stoffbegrenzung 352
II. Mitgliedschaft 352
1. Inhalt 352
a) Grundlagen 352
b) Pflichten des Gesellschafters 353
c) Rechte des Gesellschafters 354
2. Verfügungen über den Geschäftsanteil 354
3. Vererbung 357
4. Einziehung des Geschäftsanteils 358
5. Ausschließung von Gesellschaftern 359
6. Austritt 359
III. Kapitalerhaltung und Eigenkapitalersatz 360
1. Grundlagen 360
2. Kapitalbindung 361
3. Rückgewähranspruch 362
4. Weitere Haftungsschuldner 363
5. Erwerb eigener Geschäftsanteile 363
6. Kreditgewährung an Gesellschaftsvertreter 364
7. Gesellschafterhaftung bei schädigenden Eingriffen 364
8. Eigenkapitalersatz 365
a) Grundtatbestand 365
b) Umgehungsschutz 367
c) Rechtliche Behandlung Eigenkapital ersetzender Gesellschafter¬
darlehen 367
Fragen 368
XXIV Inhaltsverzeichnis
§ 16. Vertretung und Geschäftsführung 370
I. Grundlagen 370
1. Organstruktur nach dem GmbHG 370
2. Einfluss der Mitbestimmungsgesetze 370
II. Gesellschafterversammlung 371
1. Aufgaben 371
2. Einberufung 372
3. Stimmabgabe und Stimmrecht 373
4. Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse 374
a) Überblick 374
b) Anfechtungsbefugnis 375
c) Anfechtungsfrist 375
d) Beschlussfeststellungsklage 376
III. Die Geschäftsführer 376
1. Grundlagen 376
a) Aufgaben 376
b) Anzahl; persönliche Voraussetzungen 377
c) Publizität 378
2. Vertretungsmacht 378
a) Grundlagen 378
b) Umfang 379
c) Missbrauch der Vertretungsmacht 380
d) Gesamtvertretung 381
e) Interessenkonflikte 381
3. Bestellung und Abberufung 382
a) Der Geschäftsführer als Organmitglied; faktischer Geschäfts¬
führer 382
b) Der Geschäftsführer als Dienstverpflichteter 383
4. Haftung 385
a) Überblick 385
Übersicht 16/1: Geschäftsführerhaftung in der GmbH 385
b) Haftung gegenüber der GmbH aus dem Generaltatbestand
des §43 I, II GmbHG 386
(1) Geschäftsführerpflichten 386
(2) Sorgfaltsmaßstab und Verschulden 388
(3) Gesamtverantwortung 388
(4) Ausschlusstatbestände und Verjährung 389
(5) Geltendmachung 389
(6) Verhältnis zu der Haftung aus dem Anstellungsverhältnis . . . 389
c) Haftung gegenüber der GmbH aus gesellschaftsrechtlichen
Sondertatbeständen und aus Delikt 390
(1) Verstoß gegen das Auszahlungsverbot 390
(2) Erwerb eigener Geschäftsanteile 390
(3) Masseschmälerung 390
(4) Falsche Angaben bei Gründung oder Kapitalerhöhung 391
(5) Haftung gegenüber der Gesellschaft aus Delikt 391
Inhaltsverzeichnis XXV
d) Haftung gegenüber den Gesellschaftern 392
e) Haftung gegenüber privatrechtlichen Gesellschaftsgläubigern . . . 392
(1) Rechtsschein der persönlichen Haftung 392
(2) Eigenhaftung aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen . . . 393
(3) Verletzung von deliktsrechtlich geschützten Rechten und
Rechtsgütern 394
(4) Verstoß gegen Schutzgesetze; Insolvenzverschleppung 395
(5) Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung 397
Fragen 398
Paragraphenverzeichnis 399
Sachverzeichnis 413
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Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis IX
Abkürzungsverzeichnis XXVII
Literaturverzeichnis XXXIII
A. Handelsrecht
§ 1. Einführung 1
1. Teil. Handelsstand
§ 2. Rechtsstellung und Begriff des Kaufmanns 13
§ 3. Handelsregister 45
§ 4. Handelsfirma 63
§ 5. Handelsunternehmen 92
§ 6. Handelsrechtlich Bevollmächtigte 112
2. Teil. Handelsgeschäfte
§ 7. Das besondere Vertrags- und Sachenrecht des Handels 131
§ 8. Handelskauf 160
B. Gesellschaftsrecht
§ 9. Einführung 189
1. Teil. Personengesellschaften
§ 10. GbR und OHG - Entstehung und Außenverhältnis 203
§ 11. GbR und OHG - Innenverhältnis 240
§ 12. GbR und OHG - Änderungen im Gesellschafterbestand und
Beendigung der Gesellschaft 270
§ 13. Kommanditgesellschaft 289
V77/ Inhaltsübersicht
2. Teil. Gesellschaft mit beschränkter Haftung
§ 14. Die Errichtung der GmbH 311
§ 15. Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter 352
§ 16. Vertretung und Geschäftsführung 370
Paragraphenverzeichnis 399
Sachverzeichnis 413
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis XXVII
Literaturverzeichnis XXXIII
A. Handelsrecht
§ 1. Einführung 1
I. Handelsrecht als Sonderprivatrecht 1
1. Sonderrecht für Kaufleute 1
2. Privatrecht 3
3. Pflichtfachwissen im Handelsrecht 4
II. Leitprinzipien 4
1. Normzweckvielfalt im HGB 4
2. Einzelne Leitprinzipien des Handelsrechts 5
a) Erweiterung der Privatautonomie 5
b) Gesteigerter Verkehrs- und Vertrauensschutz 5
c) Gesteigerte Sorgfaltsobliegenheiten 5
3. Fragwürdige Legitimation als Sonderprivatrecht 6
III. Europarechtliche und internationale Bezüge 6
1. Grundfreiheiten nach dem EG 6
2. Rechtsangleichung 6
3. Internationales Einheitsrecht 7
IV. Geschichtliche Grundlagen und Entwicklung 7
V. Die handelsrechtliche Klausur 10
1. Bezug zum Bürgerlichen Recht 10
2. Anspruchsgrundlagen im HGB 11
3. Beispiele für das Ineinandergreifen handelsrechtlicher und
bürgerlichrechtlicher Normen 11
Fragen 12
1. Teil. Handelsstand
§ 2. Rechtsstellung und Begriff des Kaufmanns 13
I. Rechtliche Bedeutung und Anknüpfungsmerkmale der
Kaufmannseigenschaft 13
1. Aufbauhinweis 13
2. Kaufmannsrecht des HGB 13
a) Kaufmännische Grundpflichten 13
b) Sonderprivatrecht des HGB 14
X Inhaltsverzeichnis
3. Sonstiges Kaufmannsrecht 14
a) Bürgerliches Recht . 15
b) Wirtschaftsrecht: Unlauterer Wettbewerb 17
c) Verfahrensrecht 17
d) Strafrecht 18
4. Anknüpfungsmerkmale des Kaufmannsbegriffs 18
a) Rechtsform und Gewerbe als hauptsächliche Anknüpfungs¬
merkmale des Kaufmannsbegriffs 18
Übersicht 2/1: Kaufmannseigenschaft 20
b) Neuordnung des Kaufmannsbegriffs durch das Handelsrechts¬
reformgesetz (HRefG) von 1998 20
II. Das tatsächlich betriebene Handelsgewerbe („Istkaufmann") 21
1. Grundlagen 21
2. Der Gewerbebegriff des tf GB 22
a) Selbständigkeit 22
b) Marktausrichtung . 22
c) Planmäßigkeit und Dauerhaftigkeit 22
d) Gewinnerzielungsabsicht 23
e) Erlaubtheit 23
f) Keine Vermögensverwaltung 24
g) Kein freier Beruf 25
h) Mischtätigkeiten 26
i) Maßgeblicher Zeitpunkt 26
3. Erforderlichkeit eines kaufmännischen Geschäftsbetriebs 26
a) Gesetzliche Vermutung der Kaufmannseigenschaft einer
Gewerbetreibenden 26
b) Merkmale eines kaufmännischen Geschäftsbetriebs 27
c) Maßgeblicher Zeitpunkt 28
d) Herabsinken zum Kleingewerbe 28
4. Träger der Kaufmannseigenschaft 29
a) Personenkreis 29
b) Zurechnung 30
c) Betrieb verschiedener Gewerbe 31
5. Rechtsfolgen aus dem Betreiben eines Handelsgewerbes 31
III. Kaufmanns-Optionen („Kannkaufmann") 32
1. Kleingewerblicher Kannkaufmann 32
a) Rechtsnatur der Registeranmeldung 32
b) Löschung 33
c) Rechtsstellung der nicht im Handelsregister eingetragenen
Kleingewerbetreibenden 33
2. Land- oder forstwirtschaftlicher Kannkaufmann 34
a) Grundlagen 34
b) Landwirtschaft 34
c) Forstwirtschaft 35
d) Nebengewerbliche Unternehmen 35
e) Kaufmannsoption 35
Inhaltsverzeichnis XI
f) Rechtsstellung der nicht im Handelsregister eingetragenen
Land- oder Forstwirte 35
IV. Verkehrsschutz 35
1. Absoluter Verkehrsschutz („Kaufmann kraft Eintragung") 35
a) Grundlagen 35
b) Voraussetzungen der Registerwirkung 36
c) Rechtsstellung des Kaufmanns kraft Eintragung 37
2. Rechtsschein („Scheinkaufmann") 38
a) Grundsatz 38
b) Personenkreis 39
c) Rechtsscheinstatbestand (Auftreten als Kaufmann) 39
d) Veranlassung 39
e) Voraussetzungen in der Person des Dritten 40
f) Rechtsstellung des Scheinkaufmanns 41
3. Der „Schein-Nichtkaufmann" 42
V. Kaufmannseigenschaft kraft Rechtsform des Unternehmensträgers . 42
1. Grundlagen 42
2. Personenhandelsgesellschaften 42
3. Sonstige Handelsgesellschaften 43
4. Nichthandelsgewerbliche Formkaufleute 44
Fragen 44
§ 3. Handelsregister 45
I. Aufgaben und Arbeitsweise 45
1. Aufgaben des Handelsregisters 45
2. Öffentlichkeit 45
3. Eintragungsfähige Tatsachen 46
Übersicht 3/1: Eintragungen im Handelsregister 47
4. Rechtsfolgen der Eintragung 48
II. Formelles Registerrecht 48
1. Zuständigkeit und Verfahren 48
2. Abteilungen 48
3. Anmeldung in öffentlich beglaubigter Form 49
4. Prüfungsrecht 49
5. Haftung nach Art. 34 GG i.V.m. § 839 BGB 49
III. Publizitätswirkungen 50
1. Die negative Publizität des Handelsregisters, § 15 I HGB 50
a) Rechtsgedanke 50
b) Tatbestandsvoraussetzungen 51
c) Rechtsfolge 54
2. Schutz bei richtig eingetragenen und bekanntgemachten
Tatsachen, § 15 II HGB 55
a) Rechtsgedanke 55
b) Die Publizitätswirkung nach § 15 II1 HGB 56
c) Die Schonfrist nach § 15 II2 HGB 56
X/7 Inhaltsverzeichnis
d) Das Verhältnis des § 15 II HGB zu anderen Rechtsschein¬
tatbeständen 57
3. Die positive Publizität des Handelsregisters, § 15 III HGB 58
a) Rechtsgedanke 58
b) Voraussetzungen 58
c) Rechtsfolge 60
d) Ergänzung des § 15 HGB durch die allgemeine Rechtsschein¬
haftung 61
Fragen 61
§ 4. Handelsfirma 63
I. Grundlagen 63
1. Gesetzliche Regelung und Auswirkungen des HRefG 63
2. Begriff der Firma 64
a) Geschäftsname des Kaufmanns 64
b) Firma und Unternehmen 64
c) Die Firma und der bürgerlich rechtliche Name 65
3. Die Firma im Prozess 66
4. Funktionen und Rechtsnatur der Firma 67
a) Funktionen 67
b) Rechtsnatur 67
5. Arten der Firma 68
a) Einzelfirma / Gesellschaftsfirma 68
b) Personalfirma / Sachfirma / Phantasiefirma / Mischfirma 68
c) Einfache / zusammengesetzte Firma 69
d) Ursprüngliche / abgeleitete Firma 69
6. Abgrenzung zu anderen Bezeichnungen 70
a) Geschäftsbezeichnungen 70
b) „Minderfirma" 71
c) Kurzbezeichnungen 71
d) Marken 72
II. Entstehen und Erlöschen der Firma 73
1. Entstehen 73
2. Erlöschen 73
III. Firmenbildung 74
IV. Firmengrundsätze 75
1. Grundsatz der Firmenwahrheit 75
a) Kennzeichnungseignung und Unterscheidungskraft 75
b) Unzulässigkeit irreführender Angaben 77
c) Rechtsformzusatz und Kennzeichnung der Haftungs¬
beschränkung 80
2. Grundsatz der Firmenbeständigkeit 80
Übersicht 4/1: Zusätze nach §19 HGB und verwandten
Vorschriften 81
a) Fortführung der Firma bei Namensänderung 81
Inhaltsverzeichnis XIII
b) Fortführung der Firma bei Erwerb des Handelsgeschäfts 82
c) Fortführung der Firma bei Änderungen im Gesellschafter¬
bestand 83
Übersicht 4/2: Firmenbildung und Firmenbeständigkeit beim
Inhaberwechsel 84
d) Verbot der Leerübertragung 84
3. Grundsatz der Firmenunterscheidbarkeit 85
4. Grundsatz der Firmeneinheit 86
a) Einzelkaufleute 87
b) Personen- und Kapitalgesellschaften 87
c) Zweigniederlassungen 87
5. Grundsatz der Firmenöffentlichkeit 88
V. Firmenschutz 89
1. Das Firmenmissbrauchsverfahren 89
2. Der privatrechtliche Unterlassungsanspruch 90
3. Weitere Ansprüche außerhalb des HGB 90
Fragen 91
§ 5. Handelsunternehmen 92
I. Begriff des Unternehmens 92
1. Handelsrecht 92
Übersicht S/l: Unternehmen und Unternehmensträger 93
2. Andere Rechtsgebiete 93
3. Niederlassungen eines Unternehmens 94
a) Hauptniederlassung 94
b) Zweigniederlassung 94
II. Der Erwerb eines Unternehmens 95
1. Schuldrechtliche Ebene 95
a) Inhalt und Form des Verpflichtungsvertrages 95
b) Haftung für Mängel 96
2. Sachenrechtliche Ebene 99
III. Wechsel des Inhabers 99
1. Haftung für Schulden 100
a) Haftung bei Fortführung der bisherigen Firma 100
b) Haftung ohne Fortführung der bisherigen Firma 103
2. Forderungsübergang 104
3. Eintritt in ein Unternehmen 104
a) Voraussetzungen 105
b) Rechtsfolge 106
4. Unternehmenserwerb von Todes wegen 106
a) Erbenhaftung nach BGB 107
b) Erbenhaftung nach HGB 107
Übersicht 5/2: Haftung und Schuldnerschutz beim Erwerb
eines kaufmännischen Unternehmens 110
Fragen 110
XIV Inhaltsverzeichnis
§ 6. Handelsrechtlich Bevollmächtigte 112
I. Grundlagen 112
1. Zweck der handelsrechtlichen Vollmachten 112
2. Verhältnis zur organschaftlichen Vertretungsmacht 112
3. Besonderheiten bei der Anwendung des allgemeinen Stellver¬
tretungsrechts im Handelsverkehr 113
a) Unternehmensbezogene Geschäfte 113
b) Generalvollmacht 114
II. Prokurist 114
1. Erteilung der Prokura 114
2. Gesamtprokura 115
a) Echte Gesamtprokura 115
b) Gemischte (unechte) Gesamtprokura 117
Übersicht 6/1: Bindung des Prokuristen an die Mitwirkung
anderer Personen 119
3. Inhalt und Umfang 119
a) Grundsatz - Abgrenzung zu den Privatgeschäften des
Kaufmanns 119
b) Grundlagen- und Prinzipalgeschäfte 119
c) Grundstücksgeschäfte 120
d) Insichgeschäfte 120
4. Beschränkungen im Außenverhältnis 121
a) Grundsatz 121
b) Missbrauch der Prokura 121
c) Vertragsvorbehalt 122
d) Fehlende Schutzwürdigkeit des Gesellschafters 123
e) Niederlassungsprokura 123
5. Erlöschen der Prokura 123
6. Eintragung in das Handelsregister 124
III. Handlungsbevollmächtigte 124
1. Erteilung und Arten der Handlungsvollmacht 124
Übersicht 6/2: Gesetzliche Typen der Handlungsvollmacht 125
2. Unterschiede zur Prokura 125
a) Zur Person des Vollmachtgebers 125
b) Art und Weise der Erteilung 126
c) Registerrechtliche Behandlung 126
d) Inhalt und Umfang 126
e) Beschränkbarkeit 126
3. Notwendigkeit einer besonderen Ermächtigung 127
4. Die Abschlussvollmacht als Sonderfall der Handlungsvollmacht . . 127
5. Erlöschen 127
IV. Die Vollmacht des Ladenangestellten 128
1. Regelungsgegenstand des § 56 HGB 128
2. Voraussetzungen des § 56 HGB 128
a) Hilfsperson des Kaufmanns 128
b) Laden oder Warenlager 129
Inhaltsverzeichnis XV
c) Verkauf oder Empfangnahme 129
d) Gutgläubigkeit des Dritten 129
3. Rechtsfolge 129
Fragen 130
2. Teil. Handelsgeschäfte
§ 7. Das besondere Vertrags- und Sachenrecht des Handels 131
I. Das Verhältnis der §§ 343 bis 372 HGB zum BGB 131
1. Inhalt und Entstehungsgeschichte der allgemeinen Vorschriften
über die Handelsgeschäfte 131
2. Anwendungsbereich des vierten Buches des HGB 132
a) Grundlagen 132
b) Kaufmannseigenschaft 133
c) Betriebszugehörigkeit 133
d) Einseitige Handelsgeschäfte 134
II. Vertragsschluss durch Schweigen 135
1. Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 135
2. Schweigen auf einen Antrag 135
3. Schweigen auf ein kaufmännisches Bestätigungsschreiben 136
a) Begriff und Abgrenzung zur Auftragsbestätigung 136
b) Persönliche Reichweite der Regeln über das kaufmännische
Bestätigungsschreiben 137
c) Sachliche Voraussetzungen 137
III. Kaufmännisches Zurückbehaltungsrecht 139
1. Unterschiede zum Zurückbehaltungsrecht nach § 273 BGB 139
2. Voraussetzungen 139
a) Beiderseitige Kaufmannseigenschaft 139
b) Fällige Geldforderung 140
c) Beiderseitiges Handelsgeschäft 140
d) Gegenstand des Zurückbehaltungsrechts 140
e) Eigentum des Schuldners 140
f) Besitz des Gläubigers 141
g) Kein Ausschluss 141
3. Wirkungen 141
a) Einrede 141
b) Verwertungsrecht 142
c) Insolvenzrechtliches Absonderungsrecht 142
d) Deliktsschutz 142
IV. Kontokorrent 143
1. Begriff und Aufgabe 143
2. Voraussetzungen der Kontokorrentzugehörigkeit einer Forderung . . 144
a) Geschäftsverbindung mit einem Kaufmann 144
b) Kontokorrentabrede 144
c) Kontokorrentzugehörigkeit der konkreten Forderung 144
XVI Inhaltsverzeichnis
3. Wirkungen der Kontokorrentzugehörigkeit einer Forderung 144
a) Ausnahme vom Zinseszinsverbot 144
b) Kontokorrentbindung („Lähmung") der eingestellten
Forderungen 145
c) Verrechnung 145
d) Feststellung des Überschusses 146
V. Gutgläubiger Erwerb 147
1. Bürgerlichrechtliche Ausgangslage und Normzweck des § 366 HGB 147
2. Veräußerung und Verpfändung von beweglichen Sachen 148
a) Kaufmannseigenschaft des Verfügenden 148
b) Betriebsbezogenheit 148
c) Gegenstände des Gutglaubenserwerbs 148
d) Fehlendes Eigentum des verfügenden Kaufmanns 149
e) Redlichkeit des Erwerbers 149
3. Gutgläubiger lastenfreier Erwerb 150
4. Gesetzliche Pfandrechte 150
VI. Weitere Besonderheiten bei Handelsgeschäften 151
1. Überblick 151
2. Handelsbräuche 151
3. Erschwerte Herabsetzung der Vertragsstrafe 153
4. Keine Einrede der Vorausklage 153
5. Formfreiheit 153
a) Grundlagen 153
b) Sachliche Reichweite der Formfreiheit 154
c) Persönliche Reichweite der Formfreiheit 154
6. Zinsen 155
7. Entgeltlichkeitsprinzip 156
8. Wirksamkeit verbotswidriger Abtretungen 157
Fragen 158
§ 8. Handelskauf 160
I. Grundlagen 160
1. Rechtsquellen 160
Übersicht 8/1: Handelskauf 160
2. Begriff 161
3. Internationaler Handelskauf 161
II. Annahmeverzug des Käufers 162
1. Anwendbare Vorschriften 162
2. Hinterlegung 163
a) Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 163
b) Die Hinterlegung beim Handelskauf 163
3. Selbsthilfeverkauf 164
a) Bürgerlichrechtliche Ausgangslage 164
b) Der Selbsthilfeverkauf beim Handelskauf 164
Übersicht 8/2: Durchführung des Selbsthilfeverkaufs 165
Inhaltsverzeichnis XVII
4. Rechte aus § 374 HGB i.V.m. Vorschriften aus dem BGB 167
III. Der Bestimmungskauf 167
1. Das Bestimmungsrecht des Käufers 168
2. Abgrenzung zum Wahlkauf 168
3. Rechtsfolgen 169
a) Selbstbestimmung durch den Verkäufer 169
b) Schadensersatz statt der Leistung 169
c) Rücktritt vom Vertrag 170
d) Mangelnde Spezifikation als Annahmeverzug 170
IV. Fixhandelskauf 170
1. Das relative Fixgeschäft im BGB 170
2. Besonderheiten beim Fixhandelskauf 171
a) Begriff 171
b) Rücktrittsrecht 171
c) Anzeige des Erfüllungsverlangens 172
d) Voraussetzungen des Schadensersatzanspruchs 173
e) Schadensberechnung 174
V. Mängelhaftung beim beiderseitigen Handelskauf 175
1. Bürgerlichrechtliche Ausgangslage und Bedeutung des § 377 HGB . 175
2. Voraussetzungen der Rügeobliegenheit 176
a) Beiderseitiger Handelskauf 176
b) Ablieferung 176
c) Schutzwürdigkeit des Verkäufers 177
3. Inhalt der Rügeobliegenheit 179
a) Rüge und Untersuchung 179
b) Anzeige des Mangels 179
c) Rechtzeitigkeit der Mängelanzeige 181
Übersicht 8/3: Rechtzeitigkeit der Mängelanzeige 183
4. Der Käufer als Zwischenhändler 183
a) Bürgerliches Recht 183
b) Untersuchungsobliegenheit 184
c) Rügeobliegenheit 184
5. Rechtslage bei ordnungsgemäßer Rüge 185
6. Rechtslage bei Unterlassen der Rüge 185
7. Aufbewahrungspflicht und Recht zum Notverkauf 186
Fragen 186
B. Gesellschaftsrecht
§9. Einführung 189
I. Gegenstand und Abgrenzung 189
Übersicht 9/1: Gesellschaften 189
II. Personengesellschaften und juristische Personen (Vereine) 192
III. Rechtsformzwang und Vertragsfreiheit 194
IV. Europarechtliche Bezüge 196
XVIII Inhaltsverzeichnis
1. Niederlassungsfreiheit 196
2. Rechtsangleichung 197
3. Rechtsvereinheitlichung 198
V. Geschichtliche Grundlagen 199
Fragen 201
1. Teil. Personengesellschaften
§ 10. GbR und OHG - Entstehung und Außenverhältnis 203
I. Grundlagen 203
II. Entstehung 204
1. Gesellschaftsvertrag 204
a) Rechtsnatur 204
b) Form 205
c) Inhalt 206
(1) Gemeinsamer Zweck 206
(2) Förderung 209
(3) Gesellschafter 210
d) Vertragsmängel - fehlerhafte Gesellschaft 211
(1) Grundlagen 211
(2) Tatbestand 213
(3) Fehlen vorrangiger Schutzinteressen 214
(4) Rechtsfolgen 216
(5) Abgrenzung zur Schein-OHG 217
2. Zeitpunkt 218
a) Innenverhältnis 218
b) Außenverhältnis 218
3. Rechtsfähigkeit 220
a) OHG 220
b) GbR 221
(1) Herleitung 221
(2) Inhalt 223
III. Vertretung 225
1. OHG 225
a) Grundsatz der Einzel Vertretungsmacht; Umfang 225
b) Entziehung 226
2. GbR 227
a) Vertretene Person 227
b) Grundsatz der Gesamtvertretungsmacht 227
c) Umfang der Vertretungsmacht 229
d) Entziehung 230
IV. Schuld und Haftung 230
1. OHG 230
a) Haftung der Gesellschaft 230
b) Haftung der Gesellschafter 232
Inhaltsverzeichnis XIX
(1) Grundsatz der akzessorischen Gesellschafterhaftung 232
(2) Inhalt der Haftung 233
(a) Erfüllungstheorie 233
(b) Einzelfälle 233
(3) Zwingender Charakter der Haftung 235
(4) Einwendungen des Gesellschafters 235
2. GbR 236
a) Haftung der Gesellschaft 236
b) Haftung der Gesellschafter 237
Fragen 238
§ 11. GbR und OHG - Innenverhältnis 240
I. Abgrenzung zum Außenverhältnis; gesetzliche Regelung 240
II. Rechte und Pflichten der Gesellschafter 140
1. Beitragspflicht 240
a) Arten der Beitragsleistung 240
b) Keine Anwendbarkeit des § 320 BGB 241
c) Keine Nachschusspflicht der Gesellschafter 242
2. Treuepflicht 243
a) Handlungs- und Unterlassungspflichten 243
b) Wettbewerbsverbot 244
c) Treuepflicht als Rechtsausübungsschranke 246
3. Sorgfaltsmaßstab bei der Erfüllung von Pflichten 247
4. Ersatzansprüche 248
a) Ansprüche gegen die Gesellschaft 248
b) Ansprüche gegen die Mitgesellschafter 250
5. Gewinn- und Verlustbeteiligung 250
a) GbR 250
b) OHG 251
6. Übertragbarkeit von Gesellschafterrechten 252
7. Individual- und Sozialbeziehungen 253
a) Sozialverbindlichkeiten 253
b) Sozialansprüche 253
c) Individualbeziehungen 254
8. Drittgeschäft 255
Übersicht 11/1: Gesellschafterpflichten in der Personengesellschaft 256
III. Verwaltungsrechte 256
1. Überblick, Begriffsbestimmung, Gegenüberstellung zu
Vermögensrechten 256
2. Geschäftsführung 257
a) GbR 257
(1) Keine Zustimmungspflicht 258
(2) Widerspruch gegen Geschäftsführungsmaßnahmen 258
(3) Entziehung der Geschäftsführungsbefugnis 259
b) OHG 259
XX Inhaltsverzeichnis
(1) Umfang der Geschäftsführungsbefugnis 259
(2) Überschreitung der Geschäftsführungsbefugnis 260
3. Mitwirkung an der Beschlussfassung 261
a) Stimmrecht 261
b) Stimmrechtsausschluss durch vertragliche Vereinbarung 262
c) Sonstige Stimmrechtsausschlüsse 263
4. Unterrichtungs- und Überwachungsrechte 263
Übersicht 11/2: Gesellschafterrechte in der Personengesellschaft . . . 264
IV. Gesellschaftsvermögen 265
1. Rechtsinhaberschaft 265
2. Umfang des Gesellschaftsvermögens 265
Übersicht 11/3: Der Erwerb von Gesamthandsv ermögen in der
Personengesellschaft 266
3. Verfügungen eines Gesellschafters 267
4. Aufrechnung bei Gesellschaftsforderungen und
-Verbindlichkeiten 267
Übersicht 11/4: Die gesamthänderische Bindung des Gesellschafts¬
vermögens in der Personengesellschaft: Ausprägungen 268
Fragen 268
§ 12. GbR und OHG - Änderungen im Gesellschafterbestand und
Beendigung der Gesellschaft 270
I. Ausscheiden eines Gesellschafters 270
1. Ausscheiden aus einer GbR 270
a) Tatbestände und wesentliche Rechtsfolgen 270
b) Fortsetzungsklausel 270
c) Abfindungsanspruch 271
d) Haftung des ausgeschiedenen Gesellschafters 272
2. Ausscheiden aus einer OHG 272
II. Ausschluss eines Gesellschafters 273
1. Ausschluss aus einer GbR 273
2. Ausschluss aus einer OHG 274
III. Eintritt in eine bestehende Gesellschaft, Gesellschafterwechsel 274
1. Aufnahmevertrag 274
2. Anteilsübertragung 275
a) GbR 275
b) OHG 276
3. Erbfall 276
a) Grundsatz 276
b) Fortsetzungsklausel 276
c) Eintrittsklausel 277
d) Nachfolgeklausel 277
(1) Einfache Nachfolgeklausel 277
(2) Qualifizierte Nachfolgeklausel 279
e) Wechsel des Erben in die Kommanditistenstellung 279
Inhaltsverzeichnis XXI
4. Haftung des neuen Gesellschafters 280
a) Haftung bei Eintritt in eine OHG 280
b) Haftung bei Eintritt in eine GbR 280
IV. Beendigung der Gesellschaft 281
1. Die Auflösung der Gesellschaft 281
a) Auflösungsgründe bei der GbR 281
b) Auflösungsgründe bei der OHG 284
c) Fortsetzung der Gesellschaft trotz Vorliegen eines Auflösungs¬
grundes 285
2. Die Auseinandersetzung/Liquidation der Gesellschaft 285
a) Grundlagen 285
b) Geschäftsführungsbefugnis und Liquidatoren 286
c) Tilgung gemeinschaftlicher Schulden 286
d) Ansprüche der Gesellschafter 286
e) Nachschusspflicht 286
f) Nachhaftung 287
3. Vollbeendigung 287
Fragen 287
§ 13. Kommanditgesellschaft 289
I. Einführung 289
1. Wesensmerkmale und anwendbare Rechtsvorschriften 289
2. Die Haftungsbeschränkung des Kommanditisten als Haupt¬
merkmal der KG 290
Übersicht 13/1: Die Haftung des Kommanditisten 290
II. Entstehung der KG 291
1. Innenverhältnis 291
2. Außenverhältnis 292
3. Entstehung durch Umwandlung 292
III. Der Kommanditist im Außenverhältnis 293
1. Vertretung 293
2. Haftung 294
a) Grundlagen 294
b) Haftung vor Eintragung 295
(1) Neugründung der KG 295
(2) Beitritt eines Kommanditisten 296
c) Haftung nach Eintragung 297
(1) Einlage im Gesellschaftsvermögen vorhanden 297
(2) Einlagerückgewähr und Gewinnentnahme 297
(3) Nach Eröffnung des Insolvenzverfahrens 298
d) Haftung in der „Schein-KG" 298
e) Haftung bei Gesellschafterwechsel 300
(1) Eintritt 300
(2) Austritt 300
(3) Übertragung des Kommanditanteils 301
XXII Inhaltsverzeichnis
(4) Vertragliche Umwandlung der Gesellschafterstellung 302
Übersicht 13/2: Umfang der Außenhaftung des Kommanditisten 303
IV. Der Kommanditist im Innenverhältnis 303
1. Aufwendungsersatz 303
2. Gewinn- und Verlustbeteiligung 304
3. Kompetenzverteilung 305
4. Treuepflicht 307
5. Unterrichtungs- und Überwachungsrechte 307
Fragen 308
2. Teil. Gesellschaft mit beschränkter Haftung
§ 14. Die Errichtung der GmbH 311
I. Grundlagen 311
1. Tatsächliche Verbreitung und Ansehen der GmbH 311
2. Äußerer Ablauf der Gesellschaftsgründung 312
Übersicht 14/1: Ablauf des Gründungsverfahrens bei der GmbH . 313
II. Gesellschaftsvertrag 314
1. Aufbau und Mindestinhalt 314
2. Fakultativer Inhalt und Nebenabreden 314
3. Minderjährige Gesellschafter 316
4. Auslegung und Inhaltskontrolle 317
5. Fehlerhafte Gründung 318
III. Kapitalaufbringung 318
1. Grundbegriffe 318
2. Bargründung 320
3. Sachgründung 323
a) Schutzbedürftigkeit der Gläubiger und der Mitgesellschafter . 323
b) Einlagefähigkeit des Gegenstandes 323
c) Offenlegung und Wertprüfung 324
d) Leistung der Sacheinlage 325
e) Umgehungsschutz; verdeckte Sacheinlage 325
4. Verwendung von Vorrats- oder Mantelgesellschaften 326
IV. Rechtssubjektivität und Haftung im Zeitraum bis zur Handels¬
registereintragung 327
1. Vorgründungsgesellschaft 327
2. Vorgesellschaft 328
a) Entstehung und rechtliche Einordnung 328
b) Rechtsstellung 329
c) Haftung der Gründer 330
(1) Innenhaftung 330
(2) Außenhaftung 332
Übersicht 14/2: Gründerhaftung im GmbH-Recht 333
3. Handelndenhaftung 333
V. Die GmbH als eigenständiges Rechts- und Haftungssubjekt 334
Inhaltsverzeichnis XXIII
1. Gesamtrechtsnachfolge zur Vorgesellschaft 334
2. Rechtssubjektivität 335
3. Trennungsprinzip 336
4. „Durchgriff" auf die Gesellschafter 337
a) Fallgruppen und dogmatische Rechtfertigung 337
b) Zurechnungsdurchgriff 338
c) Haftungsdurchgriff 340
(1) Unterkapitalisierung 340
(2) Vermögensvermischung 342
(3) Vermögensaushöhlung 343
Übersicht 14/3: „Durchgriff" auf GmbH-Gesellschafter 347
VI. Besonderheiten der Einmann-Gründung 347
1. Gestaltungsvorteile 347
2. Gläubigerschutz 348
3. Umwandlungsgründung 349
4. Nachträgliche Vereinigung aller Geschäftsanteile in einer Hand . 349
5. Europarechtlicher Hintergrund 349
Fragen 351
§ 15. Rechtsverhältnisse der Gesellschaft und der Gesellschafter 352
I. Stoffbegrenzung 352
II. Mitgliedschaft 352
1. Inhalt 352
a) Grundlagen 352
b) Pflichten des Gesellschafters 353
c) Rechte des Gesellschafters 354
2. Verfügungen über den Geschäftsanteil 354
3. Vererbung 357
4. Einziehung des Geschäftsanteils 358
5. Ausschließung von Gesellschaftern 359
6. Austritt 359
III. Kapitalerhaltung und Eigenkapitalersatz 360
1. Grundlagen 360
2. Kapitalbindung 361
3. Rückgewähranspruch 362
4. Weitere Haftungsschuldner 363
5. Erwerb eigener Geschäftsanteile 363
6. Kreditgewährung an Gesellschaftsvertreter 364
7. Gesellschafterhaftung bei schädigenden Eingriffen 364
8. Eigenkapitalersatz 365
a) Grundtatbestand 365
b) Umgehungsschutz 367
c) Rechtliche Behandlung Eigenkapital ersetzender Gesellschafter¬
darlehen 367
Fragen 368
XXIV Inhaltsverzeichnis
§ 16. Vertretung und Geschäftsführung 370
I. Grundlagen 370
1. Organstruktur nach dem GmbHG 370
2. Einfluss der Mitbestimmungsgesetze 370
II. Gesellschafterversammlung 371
1. Aufgaben 371
2. Einberufung 372
3. Stimmabgabe und Stimmrecht 373
4. Fehlerhafte Gesellschafterbeschlüsse 374
a) Überblick 374
b) Anfechtungsbefugnis 375
c) Anfechtungsfrist 375
d) Beschlussfeststellungsklage 376
III. Die Geschäftsführer 376
1. Grundlagen 376
a) Aufgaben 376
b) Anzahl; persönliche Voraussetzungen 377
c) Publizität 378
2. Vertretungsmacht 378
a) Grundlagen 378
b) Umfang 379
c) Missbrauch der Vertretungsmacht 380
d) Gesamtvertretung 381
e) Interessenkonflikte 381
3. Bestellung und Abberufung 382
a) Der Geschäftsführer als Organmitglied; faktischer Geschäfts¬
führer 382
b) Der Geschäftsführer als Dienstverpflichteter 383
4. Haftung 385
a) Überblick 385
Übersicht 16/1: Geschäftsführerhaftung in der GmbH 385
b) Haftung gegenüber der GmbH aus dem Generaltatbestand
des §43 I, II GmbHG 386
(1) Geschäftsführerpflichten 386
(2) Sorgfaltsmaßstab und Verschulden 388
(3) Gesamtverantwortung 388
(4) Ausschlusstatbestände und Verjährung 389
(5) Geltendmachung 389
(6) Verhältnis zu der Haftung aus dem Anstellungsverhältnis . . . 389
c) Haftung gegenüber der GmbH aus gesellschaftsrechtlichen
Sondertatbeständen und aus Delikt 390
(1) Verstoß gegen das Auszahlungsverbot 390
(2) Erwerb eigener Geschäftsanteile 390
(3) Masseschmälerung 390
(4) Falsche Angaben bei Gründung oder Kapitalerhöhung 391
(5) Haftung gegenüber der Gesellschaft aus Delikt 391
Inhaltsverzeichnis XXV
d) Haftung gegenüber den Gesellschaftern 392
e) Haftung gegenüber privatrechtlichen Gesellschaftsgläubigern . . . 392
(1) Rechtsschein der persönlichen Haftung 392
(2) Eigenhaftung aus Verschulden bei Vertragsverhandlungen . . . 393
(3) Verletzung von deliktsrechtlich geschützten Rechten und
Rechtsgütern 394
(4) Verstoß gegen Schutzgesetze; Insolvenzverschleppung 395
(5) Vorsätzliche sittenwidrige Schädigung 397
Fragen 398
Paragraphenverzeichnis 399
Sachverzeichnis 413 |
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